Формування статутного капіталу відбувається протягом декількох етапів

На першому етапі учасники визначаються з величиною СК та сумою внеску кожного, притримуючись об’єктивного, суб’єктивного чи формального підходів.

Об’єктивний підхід передбачає формування СК у розмірі, необхідному для досягнення певної мети.

Суб’єктивний підхід передбачає формування СК у розмірі, що забезпечує наперед узгоджений розподіл часток між учасниками. За таким підходом до уваги береться, насамперед, не те, які кошти потрібні для досягнення цілей юридичної особи та ефективної господарської діяльності, а те, яка структура капіталу влаштовує учасників. Пріоритетність структури пояснюється тим, що від неї загалом залежатиме розподіл прибутків і, крім того, голосів на зборах, тобто контроль. Величина вкладу кожного учасника при такій схемі “підлаштовується” так, щоб кожен одержав “свої” голоси. Особистостний фактор домінує над фактором капіталу.

Формальний підхід засвідчує, що учасників не цікавить розподіл голосів і розмір СК та внесків через специфіку організаційно-правової форми підприємства. Наприклад, це не суттєво для учасника, який створює товариство сам або для товариства, створеного членами однієї сім’ї. В таких випадках учасники створюють СК, сприймаючи це як формальну необхідність, оскільки їм байдуже, який буде розподіл капіталу. Але з метою мінімізації витрат на створення юридичної особи вони, як правило, формують мінімальний за величиною капітал.

Другий етап настаєпісля того як учасники визначилися з розміром і розподілом капіталу, вони визначають предмет внеску та його оцінку.

Майно, що є предметом внеску, має відповідати таким вимогам:

1) бути власністю учасника;

2) мати грошову оцінку;

3) бути відчужуваним;

4) належати до майна, яке може використовуватися для формування СК створюваної юридичної особи.

Третій етап – учасники повинні домовитись про строки сплати (передачі) вкладів до СК.

Розглянемо детальніше другий етап, пов’язаний із предметом і оцінкою вкладів до СК.

При формуванні СК важливим питанням є порядок внесення вкладів учасників. Вклади учасників (власників) до статутного капіталу господарського товариства можуть бути зроблені у формі:

- майна (будинків, споруд, обладнання та інших матеріальних цінностей);

- цінних паперів (акцій, облігацій тощо);

- прав на користування природними ресурсами, майном, об'єктами інтелектуальної власності та інших майнових прав;

- грошових коштів (у тому числі в іноземній валюті).

На практиці найбільше проблем виникає із вкладами до СК у вигляді нематеріальних активів, які охоплюють як правовий механізм передачі, так і вартісну оцінку вкладу. Практично передача майнових прав інтелектуальної власності (промислової, зокрема) як внесків до статутних капіталів господарських товариств здійснюється через укладення договору про відступлення (передачу) виключних прав або ліцензійного договору.

Вибираючи тип договору, яким фіксується передача нематеріального активу як вкладу до СК, слід обов'язково консультуватися з юристами, оскільки в кожному випадку виникатимуть проблеми корпоративних правовідносин.

Увага!

У відносинах інститутів корпоративного права і права інтелектуальної власності вирішальним у поведінці суб'єктів є установчий інтерес, а також бажання суб'єктів стати учасниками створюваного господарського товариства. Тому умови та механізм передачі до СК майнових прав на об'єкти інтелектуальної власності мають "вписатися" у корпоративні правовідносини, а не діяти відокремлено від умов установчих документів, як мали б місце відносини з приводу виключних прав на інтелектуальні продукти між самостійними суб'єктами товарного обороту

Використання конструкції повної передачі прав інтелектуальної власності має своїм правовим наслідком відчуження виключних майнових прав на об'єкти промислової власності засновником господарського товариства та їх придбання останнім. Така модель повністю відповідає сутності й інтересам юридичної особи: як індивідуальний власник (правоволоділець) переданого йому права (у тому числі майнових прав) воно здатне як реалізовувати закладену в його установчому документі правоздатність, так і нести гарантовану всім своїм майном (у тому числі майновими правами) відповідальність за своїми зобов'язаннями перед контрагентами - можливими кредиторами.

Укладання договору передачі майнових прав на об'єкт промислової власності має правовим результатом дійсно повне, безумовне їх відступлення, без можливості повернення первісному правоволодільцю. Що ж стосується корпоративних відносин, то така ймовірність існує: у разі виходу зі складу товариства засновнику (учаснику) на його прохання і за згодою товариства його частка в статутному капіталі може бути повернута в натуральній формі. Стосовно прав на інтелектуальні продукти - це може означати лише зворотний перехід монополії на них до засновника (учасника) господарського товариства.

Увага!

Вітчизняне законодавство не оперує конструкцією відступлення виключних прав на певний строк

Внесення вкладу майновими правами промислової власності до СК господарського товариства найчастіше оформляється ліцензійним договором, конструкцію якого можна порівняти з передачею господарському товариству матеріальних об'єктів на умовах тимчасового користування. Однак між ними існує принципова різниця, зумовлена природою інтелектуальних продуктів - їх невідчутним, неупредметненим характером. За договором не виключної ліцензії у ліцензіара є можливість видачі нових ліцензій іншим особам як аналогічного, так і відмінного змісту. Така специфіка результатів інтелектуальної діяльності створює можливість одночасного їх використання різними суб'єктами. При передачі ж майна у тимчасове користування у зв'язку з його матеріальністю одночасне володіння й користування ним декількома особами неможливе.

Що стосується об'єктів промислової власності, то такому положенню найбільш відповідають умови виключної, передусім повної, ліцензії: вона позбавляє ліцензіара можливості не тільки надавати аналогічні ліцензії, а й самостійно використовувати виключні права в обсязі виданої ліцензії.

Виключна ліцензія дає ліцензіату гарантії в тому, що він не буде мати конкурентів у виробництві ліцензованої продукції, а ліцензіару залишає лише формальне право, хоча й воно може бути також обмежене певною територією, часом або кількістю виробленої продукції. За договором повної ліцензії ліцензіат одержує на певний строк право монопольного використання результату творчої діяльності. Предметом повної ліцензії виступає виключне право на використання охоронюваного об'єкта без обмежувальних умов і в обсязі всіх прав, підтверджених охоронним документом. Цей договір від відступлення патенту фактично відрізняє лише строк. Після закінчення обумовленого договором строку всі права на об'єкт промислової власності повертаються до патентоволодільця, тобто, після припинення договірних відносин в останнього поновлюється весь обсяг виключних прав.

Отже, саме умови виключної, або повної ліцензії узгоджуватимуться як із бажанням засновника надати тільки тимчасовий дозвіл на використання належних йому майнових прав на об'єкт промислової власності створюваному господарському товариству, так й інтересами останнього з формування власної відокремленої майнової (у широкому значенні) бази діяльності.

Таким чином, при формуванні статутного капіталу (фонду) господарського товариства за рахунок інноваційних продуктів найбільше відповідають правові конструкції договору про відступлення (передачу) виключних майнових прав на об'єкти промислової власності та договору виключної, передусім повної ліцензії.

У складі нематеріальних активів виділяють ділову репутацію, ділові зв'язки і знання, які активно стають об'єктом господарського обороту і можуть бути вкладами до спільної діяльності господарського товариства. Однак, у чинному вітчизняному законодавстві визначення таких понять, як ділова репутація, ділові зв'язки та знання (у тому числі професійні) відсутні, в результаті чого суб'єктивне їх розуміння може призвести до розширеного тлумачення. Тому проблемними є питання про те, як оцінити знання, ділові зв'язки та ділову репутацію в грошовому виразі та формалізувати їх внесення як вклади до спільної діяльності.

В Україні повноцінної законодавчої бази щодо оцінки нематеріальних активів (у тому числі ділової репутації, ділових зв'язків та знань) немає. Перші й єдині кроки у цьому напрямі були зроблені у нормативно-правових актах із питань приватизації державного майна. Однак, існуючий Порядок експертної оцінки нематеріальних активів, затверджений наказом Фонду державного майна України та Державного комітету з питань науки і технологій від 27.07.1995 р. № 969/97, призначений лише для визначення їх вартості під час приватизації і не враховує всіх інших випадків. коли виникає потреба у такій оцінці.

Увага!

Теоретично можна запропонувати три методи оцінки вартості ділової репутації, ділових зв'язків та інших нематеріальних активів, що вносяться до спільної господарської діяльності у формі простого товариства:

- витратний метод оцінки, при якому вартість визначатиметься як сума витрат на формування ділових зв'язків, створення ділової репутації, на рекламу, розвиток та підтримання такої репутації господарюючого суб'єкта, його рейтингу тощо за цінами сьогоднішнього дня;

- ринковий метод оцінки при якому вартість ділової репутації та ділових зв'язків конкретного господарюючого суб'єкта визначатиметься на основі інформації про ціну відчуження ділової репутації та ділових зв'язків кількох інших конкуруючих суб'єктів господарювання; разом із тим для об'єктивної оцінки.за цим методом необхідним є активно функціонуючий ринок купівлі-продажу ділової репутації та ділових зв'язків;

- економічний метод, за яким ділова репутація та ділові зв'язки певного суб'єкта господарювання за останні кілька років оцінюватимуться з урахуванням "ринкової стійкості" (стабільності) даного суб'єкта господарювання.

Виходячи з господарської практики, можна стверджувати, що критерії оцінки, наприклад, ділових зв'язків можуть бути найрізноманітнішими:

- кількість осіб (у тому числі суб'єктів господарювання), включених до списку ділових зв'язків учасником, який вносить їх як вклад до простого товариства;

- тривалість, тобто строк, протягом якого можуть використовуватися внесені до спільної діяльності ділові зв'язки;

- сумісність ділових зв'язків різних суб'єктів господарювання за результатами їх застосування такими суб'єктами;

- одним із критеріїв, що характеризують ефективність ділових зв'язків, можуть виступати ділові можливості суб'єктів господарювання, ділові зв'язки яких пропонується використовувати в рамках простого товариства;

- критерієм, що характеризує ефективність ділових зв'язків, може бути також користь, вигода, що утримується від їх використання (експлуатації).

Можна також класифікувати ділові зв'язки за такими критеріями, як ступінь ефективності, спрямованість, сфера застосування (використання), а також за іншими критеріями, залежно від цілей їх використання.

Проблема оцінки ділової репутації та ділових зв'язків у складі матеріальних активів пов’язана з їх обліком, оскільки немає конкретної відповіді на запитання: якими первинними документами права на такі нематеріальні активи, як ділова репутація та ділові зв'язки, мають бути підтверджені. Однак для того аби конкретний нематеріальний актив насправді був визнаний таким (із точки зору бухгалтерського та податкового обліку) для конкретного підприємства, в останнього має бути відповідне підтвердження такого права (наприклад, патент, свідоцтво або документ, що підтверджує право його власника на використання (експлуатацію) цього нематеріального активу). Якщо такого документа немає, то і визнати той чи інший актив, навіть якщо він не має матеріальної форми, саме нематеріальним активом достатніх законних підстав немає. Не має відповіді на запитання, яким документом (в цілях бухгалтерського та податкового обліку) можна підтвердити право на володіння діловою репутацією та діловими зв'язками? Відповідно до ч. 1 ст. 1134 чинного ЦК України внесене учасниками майно, яким вони володіли на праві власності, є спільною частковою власністю учасників, якщо інше не встановлено договором простого товариства або законом.

Виникає запитання про можливість переходу права власності на ділові зв'язки, які є нематеріальним благом, і в силу чого їх попередній володілець може продовжувати ними користуватись.

Мабуть, як і у випадках використання інших об'єктів господарського обороту, є доцільним укладення окремого господарського договору (або доповнення традиційного договору про спільну діяльність додатковими положеннями) про порядок та умови передачі ділових зв'язків та ділової репутації як вкладу до спільної діяльності (аналогічно передачі майна в оренду тощо). Допоки володілець ділових зв'язків не "матеріалізує" їх у вигляді, наприклад, певних списків тощо, вони існуватимуть лише у вигляді інформації, якою володіє певний суб'єкт. Однак при передачі таких ділових зв'язків певному адресату - суб'єкту господарювання, який є учасником простого товариства, вони стають об'єктом господарського обороту та можуть бути об'єктом власності як юридичної, так і фізичної особи - суб'єкта підприємницької діяльності.

Таким чином, оскільки ділові зв'язки та ділова репутація стають нарівні з іншими нематеріальними активами об'єктом господарського обороту, то вони потребують більш глибокого наукового дослідження, розроблення порядку та умов оцінки, формалізації, вивчення можливостей їх використання як учасниками товариства, так і кредиторами.

При визначенні предмету внесків, треба враховувати також певні вимоги до формування СК окремих юридичних осіб, зумовлені сферою їх діяльності (страхові компанії, банки, інші фінансові установи).

Протягом періоду функціонування суб'єкта підприємництва величина його статутного капіталу може змінюватися: збільшуватися або зменшуватися.

Розглянемо порядок зміни СК для всіх видів господарських товариств.

Зміна статутного капіталу акціонерного товариства. У світовій практиці відомо декілька джерел збільшення статутного капіталу, зокрема:

1) за рахунок додаткових внесків учасників і внесків за відкритою додатковою підпискою;

2) за рахунок реінвестиції дивідендів;

3) за рахунок власних коштів АТ;

4) за рахунок конвертації інших УП і фінансових договорів у прості акції.

З названих чотирьох джерел два останні у вітчизняній практиці не використовують, оскільки жодної згадки про них у вітчизняних законах і підзаконних актах нема, якщо не брати до уваги П (С) БО 24 "Прибуток на акцію", де говориться про конвертацію. Але законодавче питання конвертації інших ЦП і фінансових договорів в акції не відрегульоване, внаслідок чого такі операції фактично не можуть бути проведені.

На рис. 4.4 представлена схема зміни величини та структури СК акціонерного товариства.

Акціонерне товариство має право збільшити статутний капітал, якщо всі раніше випущені акції повністю оплачені за вартістю не нижче номінальної.

СК збільшують шляхом випуску нових акцій існуючої номінальної вартості, обміну облігацій на акції або збільшення номінальної вартості акцій у порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів і фондового ринку (ДК ЦПФР).

Державна комісія з цінних паперів і фондового ринку затвердила Положення про порядок збільшення (зменшення) статутного капіталу акціонерного товариства, в якому визначаються методи, джерела й порядок виконання операцій із СК акціонерного товариства.

Загальні збори вважаються повноважними у розв'язанні даного питання, якщо у них приймають участь акціонери, що володіють в сукупності більше як 60% голосів (Закон "Про господарські товариства"). Збільшення статутного капіталу не більше, ніж на 1/3 можливе за рішенням правління за умови, що це передбачено статутом.

Узагалі додатковий випуск акцій - це завжди крайній захід, і вдаватися до нього потрібно обережно, причому як тим, хто їх випускає, так і тим, хто купує. Економічно доцільним є рішення про додатковий випуск акцій і, відповідно, збільшення СК, якщо воно обґрунтовується відкриттям нових виробництв чи розширенням операційної діяльності підприємства, адже нові додаткові вкладання обіцяють приносити додатковий прибуток, а отже - додаткові дивіденди. Усі решта випадків слід детально проаналізувати. Особливо це стосується додаткової кількості акцій, випущених у відкритий продаж під ризиковані проекти, оскільки разом із новими додатковими грішми будуть і нові додаткові зобов'язання, тобто прийдеться виплачувати додаткові суми дивідендів.

Що стосується збільшення СК шляхом збільшення номіналу акцій, що вже є в обігу, то таке рішення, оскільки в наслідок цього не знижується курс акцій і не падають жодні інші показники роботи, є політично вмотивованим.

Адже володіння більшою, порівняно з іншими, сумою статутного капіталу підвищує шанси цього АТ зайняти провідне місце на галузевому ринку.

На практиці зустрічаються випадки, коли зменшення СК відбувається з метою зменшення надзвичайно високого рівня капіталізації підприємства. Зменшення капіталу при цьому є складовою частиною вибраної підприємством дивідендної політики підприємства. Мотиви зменшення величини СК відображено на рис. 4.7.

Зменшення СК при наявності заперечень кредиторів не допускається, оскільки в даному випадку зменшується капітал, в межах якого власники підприємства несуть відповідальність перед його кредиторами.

Законодавство України виділяє два основних методи зменшення СК акціонерного товариства.

1) зниження номінальної вартості акцій (деномінація);

2) зменшення кількості акцій існуючої номінальної вартості шляхом їх викупу та анулювання.

Структура СК акціонерного товариства може змінюватися внаслідок обміну привілейованих акцій на прості, а також дробіння або консолідації акцій. Дробіння акцій це — зменшення їхньої номінальної вартості діленням на певний коефіцієнт. При цьому кількість акцій збільшується пропорційно до коефіцієнта дробіння, а їхня сумарна номінальна вартість не змінюється. Наприклад, на загальних зборах акціонерів прийнято рішення про дробіння 100000 акцій номінальною вартістю 10 грн. кожна із застосуванням коефіцієнта 2. Це означає, що номінальна вартість однієї акції становитиме 5 грн. (10:2), а в обігу перебуватимуть 200000 акцій (100000х2). При цьому загальна величина СК не змінюється й дорівнює 1 млн. грн. Дробіння акцій, звичайно, застосовують, коли ринкова ціна акцій дуже висока, і акціонерне товариство намагається у такій спосіб зробити її доступною для широкого кола потенційних інвесторів.

Консолідація акцій це - зменшення загальної кількості акцій з одночасним пропорційним зростанням номінальної вартості акцій», внаслідок чого загальна номінальна вартість акцій (загальна величина СК) також не змінюється.

Реєстрація випуску акцій АТ при дробленні або консолідації акцій без зміни величини СК, відповідно до Положення про порядок реєстрації випуску акцій акціонерного товариства при зміні номінальної вартості акцій без зміни розміру статутного капіталу, затверджене рішенням ДК ЦПФР від 14.09.2000 р. № 125 здійснюється ДК із ЦПіФР або її територіальними органами, які відповідно до повноважень зареєстрували попередній випуск акцій цих товариств. Дроблення і консолідація акцій у межах статутного капіталу називається деномінацією акцій.

Зміна статутного капіталу господарського товариства з обмеженою відповідальністю можлива лише після того, як усі учасники зробили свої внески повністю. На рис. 4.8 відображено шляхи зміни СК товариства з обмеженою відповідальністю.

Статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю збільшується за рахунок додаткових внесків учасників, розширення кола учасників та збільшення внесків за рахунок прибутку товариства. Додаткові внески учасників впливають на розмір їх частки у СК лише в тому разі, коли це не передбачено установчими документами. Статутний капітал товариства зменшується внаслідок виходу (вибуття) одного або кількох учасників та у разі прийняття рішення про списання необхідних збитків товариства за рахунок внесків його учасників.

На рис. 4.9 показано порядок зміни СК ГТзОВ, який на відміну від акціонерного товариства є значно спрощеним.

Щодо приватного підприємства, то порядок збільшення його статутного капіталу (як і обов'язковість його формування) не регламентований. Однак з огляду на те, що статут підприємства повинен містити відомості про порядок формування майна підприємства, можна зробити висновок, що зміни СК приватного підприємства належать до реєстрації, як і будь-які інші зміни статуту. Рішення про збільшення СК приватного підприємства його засновник оформляє наказом. Безпосередньо внесок слід здійснювати після державної реєстрації змін до статуту.