Главная Случайная страница Контакты | Мы поможем в написании вашей работы! | ||
|
ЇИИ ІЄТ,
ко-)бя-ние
іше-чно. ото-ени.:яне
ІМИС-
:обя-идля фак-ского)1ХК;тское
входить как непосредственное заключение соглашения в интересах доверителя на условиях, которые указаны в агентском договоре, так и поиск возможных партнеров в широком понимании (организация промо-акций и др.), который охватывается категорией «содействие». В соответствии с ч. 2 ст. 303 ХК коммерческий агент не гарантирует субъекту, которого он представляет, исполнение третьими лицами обязательств по соглашениям, заключенным при его посредничестве, если иное не предусмотрено агентским договором.
Агентский договор является разновидностью более широкого по предмету договора поручения. Предметом агентского договора является, как было указано, предоставление агентом услуг по заключению соглашений или содействию в таком заключении. Предметом договора поручения является совершение поверенным соответствующих «юридических действий» (ст. 1000 ГК) — совершение любых действий, которые регулируются и не противоречат соответствующим правовым нормам. То есть предмет договора поручения не исчерпывается заключением поверенным соглашений, а может включать, например, представительство перед третьими лицами (в том числе представительство в судебных и других органах) или совершение иных действий, не запрещенных законодательством. Кроме того, договор поручения, в отличие от агентского договора, не обязательно заключается в сфере и по поводу осуществления хозяйственной (предпринимательской) деятельности, о чем уже шла речь выше.
Учитывая это, если предметом договора является предоставление агентом услуг в заключении соглашений в сфере хозяйственной деятельности или содействия в их заключении, на такой договор распространяются нормы относительно коммерческого представительства ХК, а, собственно, договор считается агентским. Если предметом договора, хотя бы заключенного в сфере и по поводу осуществления хозяйственной (предпринимательской) деятельности, является предоставление поверенным других услуг, такой договор считается договором поручения и регулируется нормами ГК (гл. 68).
Предоставление соответствующих услуг является одним из существенных условий агентского договора, которое отличает его от других договоров, в частности, от договоров подряда, предметом которых являются не действия, а конечный материальный результат.
3. Сторонами агентского договора являются коммерческий агент и субъект, интересы которого он представляет (клиент).
В соответствии с ч. 2 ст. 295 ХК коммерческим агентом может быть субъект хозяйствования (гражданин или юридическое лицо). который по полномочию, основанному на агентском договоре, осуществляет коммерческое посредничество. Наличие статуса субъекта хозяйственной (предпринимательской) деятельности у агента обусловлено признанием агентской деятельности предпринимательско (ч. 1 ст. 295 ХК).
Прямых требований относительно наличия у клиента по агентскому договору статуса субъекта хозяйственной (предпринимательской) деятельности законодательство не содержит. Тем не менее указание в определении агентской деятельности на осуществление хозяйственной деятельности, в процессе или по поводу которой заключается агентский договор, свидетельствует о необходимости иметь статус субъектов хозяйственной (предпринимательской) деятельности обеим сторонам агентского договора: как агентом, так и клиентом.
4. В соответствии со ст. 296 ХК агентские отношения возникают
в случае:
— предоставления субъектом хозяйствования на основании до
говора полномочий коммерческому агенту на совершение соответству
ющих действий;
— одобрения субъектом хозяйствования, которого представляет
коммерческий агент, соглашения, заключенного в интересах этого
субъекта агентом без полномочий на его заключение или с превыше
нием предоставленных ему полномочий. Такое соглашение, за ч. 2
ст. 298 ХК, считается одобренным клиентом при условии, если он не
отклонит перед третьим лицом действия коммерческого агента. Пос
ледующее одобрение соглашения субъектом, которого представляет
агент, делает соглашение соответствующим действительности со дня
его заключения.
5. Агент предоставляет услуги от имени клиента. В соответствии
со ст. 239 ГК соглашение, совершенное представителем, создает,
изменяет, прекращает гражданские права и обязанности лица, ко
торое он представляет. Это означает, что агент никаких прав и обя
занностей по соглашениям, которые он заключил во исполнение
агентского договора, не приобретает. Кроме того, ч. 4 ст. 295 ХК пре
дусматривает, что коммерческий агент не может заключать соглаше
ния от имени того, кого он представляет, относительно себя лично.
Не являются коммерческими агентами предприниматели, которые действуют хотя и в чужих интересах, но от собственного имени. В этом случае отношения между ними и клиентами регулируются не агентскими договорами (договорами поручения), а договорами комиссии, которые рассматриваются отдельно.
6. Агент предоставляет услуги за счет клиента. Это означает обя
занность клиента обеспечить агента средствами, необходимыми для
выполнения агентского договора, а также возместить агенту фак
тические затраты, которые он совершил при выполнении агентского
договора (ч. 2 ст. 1007 ГК). Кроме того, в соответствии со ст. 301 ХК
согласно агентскому договору коммерческий агент получает агентское
вознаграждение за посреднические операции, которые осуществлены им в интересах субъекта, которого он представляет, в размере, предусмотренном договором.
Агентское вознаграждение выплачивается коммерческому агенту после оплаты третьим лицом по соглашению, заключенному при его посредничестве, если иное не предусмотрено договором сторон. Стороны могут предусмотреть в договоре, что коммерческому агенту платится дополнительное вознаграждение в случае, если он берет на себя обязательства гарантировать выполнение соглашения, заключенного им в интересах субъекта, которого он представляет.
Клиент рассчитывает вознаграждение, на которое имеет право коммерческий агент, в соответствии с размерами и сроками, предусмотренными агентским договором.
7. Агентский договор заключается в письменной форме и является консенсуальным. Он должен определять сферу, характер и порядок выполнения коммерческим агентом посреднических услуг, права и обязанности сторон, условия и размер вознаграждения коммерческому агенту, срок действия договора, санкции в случае нарушения сторонами условий договора, иные необходимые условия, определенные сторонами. По смыслу ч. Зет. 297 ХК агентским договором должно быть предусмотрено условие относительно территории, в пределах которой коммерческий агент осуществляет деятельность, определенную соглашением сторон. В случае если территория действия агента в договоре не определена, считается, что агент действует в пределах территории Украины.
8. В соответствии со ст. 304 ХК агентский договор прекращается по соглашению сторон, а также в случае: отзыва полномочий коммерческого агента субъектом, которого он представляет, или отказа коммерческого агента от дальнейшего осуществления коммерческого посредничества по договору, заключенному сторонами без определения срока его действия; выбытия одной из сторон договора вследствие ее прекращения или смерти; возникновения иных обстоятельств, которые прекращают полномочия коммерческого агента или субъекта, которого он представляет. В случае отзыва полномочий коммерческого агента субъект, которого представляет коммерческий агент, должен изеєстить его о прекращении договора не менее чем за 1 месяц, если более продолжительный срок не предусмотрен договором.
В случае устранения (окончания) обстоятельств, которые привели к прекращению полномочий коммерческого агента, эти полномочия по согласию сторон могут быть возобновлены.
9. Агентский договор относится к консенсуальным и двусторонним договорам.
§ 8. Договор комиссии
Регулирование отношений комиссии осуществляется на основе положений ГК, в котором им посвящена гл. 69. Институт комиссии не нашел отображения в ХК; лишь в ст. 350 Кодекс указывает на то, что факторинг является банковской операцией, которая осуществляется на комиссионных началах на договорной основе.
Понятие договора комиссии.
В соответствии со ст. 1011 ГК по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по доверенности второй стороны (комитента) за плату совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
Характеристика договора комиссии.
1. Предметом договора комиссии является совершение одной или нескольких сделок. Это делает институт комиссии похожим на институт коммерческого посредничества, которое оформляется агентскими договорами, предметом которых также является совершение сделок, в частности заключение договоров, и соответственно отличает от института поручения, предметом которого является «совершение юридических действий», в том числе заключение договоров.
В силу своей правовой природы комиссия традиционно применяется в сфере торговли. Учитывая это, приказами бывшего Министерства внешних экономических связей и торговли Украины от 13 марта 1995 г. № 37 были утверждены Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами, а от 8 июля 1997 г. № 343 — Инструкция о порядке оформления субъектами хозяйствования операций при осуществлении комиссионной торговли непродовольственными товарами. Тем не менее в современном экономическом обороте предметом договора комиссии все чаще становятся ценные бумаги; также с помощью института комиссии осуществляются разного рода банковские операции1. Договор комиссии широко применяется при реализации газа, электроэнергии и т.п.2.
2. Сторонами договора комиссии являются комиссионер и комитент. Комиссионер является исполнителем поручения, которое дает комитент.
ГК не содержит указаний ни относительно правовой формы сторон договора комиссии (юридические или физические лица), ни
1 См.: Назаренко В. Щодо використання договору комісії в сучасних умо
вах // Предпринимательство, хозяйство и право. — 2000. — № 3. — С. 24.
2 См.: Зейкан Я. Проблемні питання договору комісії // Закон і бізнес. —
2000. -№17. -С. 11.
относительно их правового статуса (субъекты хозяйственной (предпринимательской) деятельности или нет). Поэтому статус комиссионера и комитента зависит от сферы деятельности, в пределах которой заключаются договоры, которые предусмотрены договором комиссии. В соответствии со ст. 1015 ГК по согласию комитента комиссионер имеет право заключить договор субкомиссии с третьим лицом (субкомиссионером), оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. В исключительных случаях, если этого требуют интересы комитента, комиссионер имеет право заключить договор субкомиссии без согласия комитента. По договору субкомиссии комиссионер приобретает относительно субкомиссионера права и обязанности комитента.
3. Комиссионер обязуется совершать сделки от своего имени. Это является самым главным отличием договора комиссии от договора поручения, по которому поверенный обязуется совершить действия от имени доверителя. Тем не менее на эту особенность по неизвестной причине не обращает внимание Закон Украины от 3 апреля 1997 г. «О налоге на добавленную стоимость», п. 4.7 ст. 4 которого фактически приравнивает договоры поручения к договорам комиссии, указывая при этом на то, что в пределах указанных договоров предусматривается полномочие «налогоплательщика (комиссионера) осуществлять продажу товаров от имени и по доверенности другого лица (комитента)». Подобная коллизия содержится также в Правилах осуществления торговцами ценными бумагами коммерческой и комиссионной деятельности по ценным бумагам, утв. приказом Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку Украины от 23 декабря 1996 г. № 331, п. 1 которых определяет комиссионную деятельность по ценным бумагам (брокерскую деятельность) как совершение гражданско-правовых сделок относительно ценных бумаг, которые предусматривают оплату ценных бумаг против их поставки новому собственнику на основании договоров поручения или комиссии за счет своих клиентов.
В соответствии со ст. 1016 ГКпо договору, заключенному с третьим лицом, комиссионер приобретает право даже тогда, если комитент был назван в договоре или принял от третьего лица выполнение договора. Несмотря на это, имущество, приобретенное комиссионером за счет комитента, является собственностью комитента (ст. 1018 ГК). Таким образом, во время комиссии не происходит передача права собственности от комиссионера к комитенту — комитент хотя и не берет участия в сделке по приобретению / реализации имущества, все время остается собственником этого имущества или соответствующих денежных средств.
Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом договора, заключенного с ним за счет комитента, кроме
случаев, если комиссионер был неосмотрительным при выборе этого лица или поручился за выполнение договора (делькредере).
В случае нарушения третьим лицом договора, заключенного с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно уведомить об этом комитента, собрать и обеспечить необходимые доказательства. Комитент имеет право требовать от комиссионера уступки права требования к этому лицу.
4. Комиссионер совершает сделку за счет комитента, и это являет
ся общей чертой договора комиссии и договора поручения. Статья 1016
ГК вменяет в обязанность комитента обеспечить комиссионера всем
необходимым для выполнения обязанности перед третьим лицом.
В соответствии со ст. 1024 ГК комиссионер имеет право на возмеще
ние затрат, понесенных им в связи с исполнением своих обязанностей
по договору комиссии, в частности в случае, если он или субкомисси
онер принял все меры относительно совершения сделки, но не мог ее
совершить вследствие обстоятельств, которые от него не зависели.
5. Комиссионер совершает сделки за вознаграждение. По смыслу
ст. 1013 ГК комитент должен выплатить комиссионеру плату в раз
мере и порядке, установленном в договоре комиссии. Если договором
комиссии размер платы не определен, она выплачивается после вы
полнения договора комиссии, исходя из обычных цен за такие услу
ги. Если договор комиссии не был выполнен по причине, которая
зависела от комитента, комиссионер имеет право на комиссионную
плату на общих основаниях.
Согласно требованиям ст. 1024 ГК если комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, что были определены комитентом, дополнительно полученная выгода принадлежит комитенту. Иными словами, определение комиссионного вознаграждения в виде разницы или определенной части разницы между назначенной комитентом ценой и той более выгодной ценой, по которой комиссионер заключит договор, будет противоречить законодательству. То есть запрещается, например, в договоре комиссии устанавливать условия, согласно которым в случае продажи комиссионером товара, отпускная цена которого составляет 10 гривен за единицу, за 12 гривен комиссионер получает вознаграждение в размере 2 гривны за количество единиц товара, который был продан. Если подобное условие будет установлено в договоре комиссии, он в судебном порядке может быть признан недействительным в части способа выплаты вознаграждения комиссионеру, в результате чего комиссионер останется без вознаграждения1. В этом случае сумма вознаграждения
См.: Коломиец А. Комиссия или консигнация. А какая разница? // Все о бухгалтерском учете. — 1999. — № 6. — С. 25.
комиссионера сразу закладывается в отпускную цену товара, с формулированием в договоре, на какую сумму вознаграждения (фиксированную или в виде определенного процента) имеет право комиссионер.
В соответствии со ст. 1020 ГК комиссионер имеет право отсчитывать причитающиеся ему по договору суммы из всех денежных средств, которые поступили ему для комитента, если иные кредиторы комитента не имеют преимущественного права на удовлетворение своих требований из денежных средств, которые причитаются комитенту. Кроме того, ст. 1019 ГК разрешает комиссионеру для обеспечения своих требований по договору комиссии придержать вещь, которая должна быть передана комитенту.
6. В договоре комиссии содержатся указания комитента относительно исполнения комиссионером его обязанностей. Тем не менее законодательство допускает возможность отступления от таких указаний, исходя из условий исполнения договора и в случае, если этого требуют интересы комитента.
Согласно положениям ст. 1017 ГК комиссионер имеет право отступить от указаний комитента, если этого требуют интересы комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента или не получил в разумный срок ответа на свой запрос. В этом случае комиссионер должен сообщить комитенту о допущенных отступлениях от его указаний как только это станет возможным. Комиссионеру, который является предпринимателем, может быть предоставлено право отступать от указаний комитента без предшествующего запроса об этом, но с обязательным уведомлением комитента о допущенных отступлениях.
Комиссионер, который продал имущество по более низкой цене, должен заплатить разницу комитенту, если комиссионер не докажет, что он не имел возможности продать имущество по согласованной цене, а его продажа по более низкой цене не позволила понести большие убытки.
Если для отступления от указаний комитента нужен был предшествующий запрос, комиссионер должен также доказать, что он не мог предварительно запросить комитента или получить в разумный срок ответ на свой запрос.
Если комиссионер купил имущество по более высокой цене, чем была согласована, комитент имеет право не принять его, заявив об этом комиссионеру в разумный срок после получения от него сообщения об этой покупке.
Если комитент не пришлет комиссионеру уведомления об отказе от купленного для него имущества, оно считается принятым комитентом.
Если комиссионер при покупке имущества заплатил разницу в цене, комитент не имеет права отказаться от принятия выполнения договора.
После совершения сделки по доверенности комитента комиссионер должен предоставить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Комитент, который имеет возражения относительно отчета комиссионера, должен сообщить ему об этом на протяжении 30 дней со дня получения отчета. Если такие возражения не поступят, отчет считается принятым.
Комитент обязан:
1) принять от комиссионера все надлежаще выполненное по до
говору комиссии;
2) осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером,
и немедленно уведомить комиссионера о выявленных в этом имуще
стве недостатках.
7. Договор комиссии является консенсуальным, то есть считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям (чаще всего таким моментом является момент подписания его сторонами). Указаний относительно формы договора комиссии ГК не содержит, поэтому применяются общие положения стст. 205 — 210 ГК относительно формы сделок. В соответствии со ст. 1012 ГК договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без определения срока, с определением или без определения территории его выполнения, с условием или без условия относительно ассортимента товаров, которые являются предметом комиссии.
Существенными условиями договора комиссии, по которому комиссионер обязуется продать или купить имущество, являются условия об этом имуществе и его цене.
В соответствии с ч. 2 ст. 1012 ГК комитент может быть обязан воздержаться от заключения договора комиссии с иными лицами. Такие условия называются «эксклюзивными» и содержатся в договоре комиссии для достижения целей наиболее выгодного сотрудничества между его сторонами. Например, между производителем и торговым предприятием заключается договор комиссии, по условиям которого комиссионер обеспечивает продажу больших объемов продукции производителя и приобретает права эксклюзивного его дилера. Производитель не имеет права заключать договоры комиссии с. иными дилерами (в том числе без согласия комиссионера — с субкомиссионерами — ч. 3 ст. 1015 ГК) и не нуждается в этом: эксклюзивный дилер обеспечивает ему желаемые объемы продажи; выгода эксклюзивного дилера, в свою очередь, состоит в праве монопольной продажи товаров производителя. Такие договоры обычно заключаются на определенный срок, с определением территории его выполнения и с условием относительно ассортимента товаров, кото-Рьіе являются предметом комиссии.
Положение относительно «эксклюзивности», о котором шла Речь выше, служит примером ограничения возможности лица иметь
гражданские права и обязанности (ст. 27 ГК), тем не менее предусмотренным законом и в силу чего не считается ничтожным.
8. ГК предусматривает возможность сторон отказаться от договора комиссии. Так, в соответствии со ст. 1025 ГК комитент имеет право отказаться от договора комиссии. Если договор комиссии заключен без определения срока, комитент должен сообщить комиссионеру об отказе от договора не позднее чем за 30 дней.
В случае отказа комитента от договора комиссии он должен в срок, установленный договором, а если такой срок не установлен, — немедленно распорядиться своим имуществом, которое есть у комиссионера. В случае неисполнения комитентом этой обязанности комиссионер имеет право передать это имущество на хранение за счет комитента или продать имущество по наиболее выгодной для комитента цене. В случае такого отказа комиссионер имеет право на возмещение затрат, понесенных им в связи с выполнением договора.
Статья 1026 ГК разрешает комиссионеру отказаться от договора комиссии лишь тогда, если срок не установлен договором. Комиссионер должен уведомить комитента об отказе от договора не позднее чем за 30 дней. Комиссионер, который отказался от договора комиссии, должен принять меры, необходимые для сохранности имущества комитента.
В случае отказа комиссионера от договора комиссии комитент должен распорядиться своим имуществом, которое есть у комиссионера, на протяжении 15 дней со дня получения уведомления об отказе комиссионера от договора. В случае неисполнения комитентом этой обязанности комиссионер имеет право передать это имущество на хранение за счет комитента или продать имущество по наиболее выгодной для комитента цене.
§ 9. Договор консигнации
Понятие консигнации.
Консигнационные операции являются разновидностью комиссионных операций, поэтому к ним применяются общие положения гл. 69 ГК. Несмотря на большое количество общих признаков у консигнационных и комиссионных операций, безусловно отождествлять эти правовые институты нельзя.
Ни ГК, ни ХК не содержат определения договора консигнации. Тем не менее упоминание о нем можно найти в иных нормативных
актах.
В соответствии с п. 31 Правил применения Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий», утв. постановлением Верховной Рады Украины от 27 июня 1995 г. (которые остаются
действующими и могут применяться, с учетом того, что Законом от 22 мая 1997 г. собственно текст Закона «О налогообложении прибыли предприятий» был изложен в новой редакции) консигнационной операцией считается хозяйственная операция субъекта предпринимательской деятельности (консигнанта), которая предусматривает экспорт материальных ценностей на склад другого субъекта предпринимательской деятельности (консигнатора) с поручением реализовать указанные материальные ценности на комиссионных основах.
Порядок отнесения операций резидентов в случае проведения ими внешнеэкономической деятельности к договорам производственной кооперации, консигнации, комплексного строительства, оперативного и финансового лизинга, поставки сложных технических изделий и товаров специального назначения содержит более развернутую характеристику к'онсигнационных операций. В соответствии с п. 3 этого документ4 а к операциям резидентов, которые осуществляются во время исполнения договоров консигнации, относятся операции по реализации товаров, соответственно которым одна сторона (консигнатор) обязуется по доверенности второй стороны, (консигнанта) на протяжении определенного времени (срока действия договора консигнации) за обусловленное вознаграждение продать с консигнационного склада от своего имени товары, которые принадлежат консигнанту. Аналогичное определение консигнационной операции содержится и в п. 1 Порядка отнесения бартерных договоров к таким, которые предусматривают производственную кооперацию, консигнацию, комплексное строительство, поставку сложных технических изделий и товаров специального назначения, утв. постановлением Кабинета Министров Украины от 29 апреля 1999 г. № 75'6.
Характеристика консигнации.
1. Преобладающее использование договора консигнации во внешнеэкономической деятельности. На это, в частности, указывает термин «экспорт» (который в указанном контексте употребляется, скорее, в значении «перемещение») в определении, приведенном в Правилах применения Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий». Размещение определения консигнации в Порядке отнесения операций резидентов в случае проведения ими внешнеэкономической деятельности к договорам производственной кооперации, консигнации, комплексного строительства, оперативного и финансового лизинга, поставки сложных технических изделий и товаров специального назначения также указывает на возможность применения этого института именно во внешнеэкономической деятельности. Тем не менее ни в одном нормативном акте не содержится прямого запрета на осуществление консигнационных операций
исключительно субъектами хозяйственной деятельности Украины. Исходя из принципа свободы договора (в частности, права сторон заключить договор, который не предусмотрен актами гражданского законодательства, но отвечает общим основам гражданского законодательства — ст. 6 ГК), договоры консигнации могут применяться как во внешнеэкономической деятельности (с участием иностранного элемента), так и в деятельности на национальном рынке (с участием только субъектов хозяйственной деятельности Украины).
2. Заключение договора консигнации возможно исключительно между субъектами предпринимательской деятельности. Это существенным образом отличает договор консигнации от смежного договора комиссии, который может заключаться между юридическими и физическими лицами независимо от наличия статуса субъекта предпринимательской деятельности.
3. В договорах консигнации консигнатор выступает от своего имени, тем не менее действует по доверенности и за счет консигнанта. Это положение является аналогичным положению ГК относительно договора комиссии, по которому комиссионер действует от своего имени, по доверенности и за счет комитента. Таким образом, расчеты за реализованную продукцию проводятся непосредственно между консигнатором и третьими лицами.
4. Целью договора консигнации является реализация товара, принадлежащего консигнанту. В этом консигнация схожа с комиссией, целью которой также является совершение сделок относительно имущества, принадлежащего комитенту. Тем не менее консигнация, как правило, отличается от комиссии по срокам, поскольку направлена на долгосрочное сотрудничество в сфере реализации товара, а не на совершение нескольких сделок. Обычно срок консигнации составляет 1—1,5 года; комиссии — 1—2 месяца1.
5. Консигнатор имеет право на вознаграждение за предоставленные услуги по реализации товара. Подобное положение содержится и в ГК относительно договоров комиссии. Важно обратить внимание на то, что, учитывая положение Правил применения Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» относительно реализации консигнатором материальных ценностей «на комиссионных основах», на отношения консигнации распространяются требования относительно недопущения определения вознаграждения в виде разницы или определенной части разницы между определенной
1 См.: Коломиец А. Комиссия или консигнация. А какая разница? // Все о бухгалтерском учете. — 1999. — № 6. — С. 25.
Дата публикования: 2014-11-02; Прочитано: 268 | Нарушение авторского права страницы | Мы поможем в написании вашей работы!