ІЄТ [НЯ 2 страница

комитентом (консигнантом) ценой и той более выгодной ценой, по которой комиссионер (консигнатор) заключит договор (см., в част­ности, ст. 1024 ГК). Поэтому вознаграждение консигнатора, как и вознаграждение комиссионера в отношениях комиссии, должно оп­ределяться в договоре консигнации в виде фиксированной суммы или определенного процента от цены товара, установленной консигнан­том.

6. Наличие у консигнатора склада (консигнационного склада), с которого консигнатор продает надлежащие консигнанту товары. Подобного признака институт комиссии не содержит. Такая особен­ность обусловлена спецификой товаров, которые передаются на кон­сигнацию (обычно — это технологическое оборудование, транспорт­ные средства, строительные материалы, в отличие от договоров ко­миссии, предметом которых преимущественно являются товары народного потребления).

§ 10. Договор управления имуществом

Непосредственно договору управления имуществом посвящена гл. 70 ГК. Также отношения управления имуществом, в зависимости от того, какое имущество является предметом договора управления, регулируют ряд специальных нормативных актов, в частности, За­кон «О финансово-кредитных механизмах и управлении имуществом при строительстве жилья и операциях с недвижимостью». Процеду­ра и особенности нотариального удостоверения договоров управле­ния имуществом предусмотрены Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины.

Понятие договора управления имуществом.

В соответствии со ст. 1029 ГК по договору управления имуще­ством одна сторона (установитель управления) передает вто­рой стороне (управляющему) на определенный срок имущество в управление, а вторая сторона обязуется за плату осуществ­лять от своего имени управление этим имуществом в интересах установителя управления или указанного им лица (выгодопри­обретателя).

Характеристика договора управления имуществом.

1- Сторонами договора управления имуществом являются уста­новитель управления и управляющий. Тем не менее участников от­ношений управления имуществом может быть больше — кроме сто­рон договора управления, к ним относятся и лица, которые имеют ^пРаво приобретать выгоду от имущества, переданного в управление,

если они указаны установителем управления имуществом в догово­ре как выгодоприобретатели.

Установитель управления имуществом — это лицо, которое пе­редает имущество управляющему в доверительную собственность на основании договора управления имуществом. Им может быть как юридическое, так и физическое лицо, независимо от наличия стату­са субъекта предпринимательской деятельности.

В соответствии со ст. 1032 ГК установителем управления должен быть собственник имущества. Если собственником имущества явля­ется физическое лицо, место пребывания которого неизвестно или оно признано безвестно отсутствующим, установителем управления явля­ется орган опеки и попечительства. Если собственником имущества является малолетнее лицо или физическое лицо, которое признано недееспособным, установителем управления может быть опекун или орган опеки и попечительства. Если собственником имущества явля­ется несовершеннолетнее лицо, установителем управления является это лицо по разрешению родителей (усыновителей) или опекуна. Если собственником имущества является лицо, гражданская дееспособ­ность которого ограничена, установителем управления является его опекун.

В случае перехода права собственности на имущество, которое является предметом договора управления, от установителя управле­ния к иному лицу договор управления не прекращается, кроме слу­чаев, если право собственности на имущество переходит вследствие обращения на него взыскания.

Управляющим является лицо, которое от своего имени действует в интересах установителя управления, осуществляя управление иму­ществом. ГК не ограничивает управляющего обязательным наличием определенной организационно-правовой формы, поэтому по общим положениям Кодекса им может быть как юридическое, так и физичес­кое лицо. В специальных нормативно-правовых актах может содер­жаться уточнение относительно правового статуса управляющего в зависимости от того, каким имуществом он управляет (например, в со­ответствии со ст. 2 Закона «О финансово-кредитных механизмах и уп­равлении имуществом при строительстве жилья и операциях с недви­жимостью» управляющим является финансовое учреждение, посколь­ку предметом управления являются денежные средства). Для обеспечения более эффективного управления имуществом ст. 1033 ГК устанавливает запрет выгодоприобретателю быть управляющим.

Статья 1033 ГК предусматривает, что управляющим может быть субъект предпринимательской деятельности. Часть 2 указанной ста­тьи Кодекса содержит положение относительно ограничения органов государственной власти, органов власти Автономной Республики Крым, а также органов местного самоуправления быть управляющи­ми имуществом, если иное не установлено законом.

На первый взгляд, исключением из этого положения является положение ст. 168 ХК, которое предусматривает, что корпоратив­ные права государства осуществляются определенными законом цен­тральными органами исполнительной власти и уполномоченными лицами в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины. В соответствии с ч. 3 указанной статьи полномочия по управлению корпоративными правами государства осуществляются непосред­ственно соответствующими органами исполнительной власти в слу­чае, если:

— государство имеет 100% долю (акций) в уставном фонде хозяй­
ственной организации;

— субъект хозяйствования, относительно которого осуществля­
ются корпоративные права государства, принимает участие в госу­
дарственных и региональных программах, которые финансируются
из Государственного бюджета Украины;

— не состоялся конкурс по назначению уполномоченного лица из-
за отсутствия претендентов или если предложения конкурсантов не
отвечают условиям конкурса;

— в иных случаях, предусмотренных законом.

Тем не менее в этом случае фактически рассматривается не дого­ворное управление корпоративными правами, а управление ими в силу закона. Поэтому обозначенные положения нельзя считать ис­ключением из правила ст. 1033 ГК об ограничении органов власти быть управляющими имуществом на основании договора.

В иных случаях управление корпоративными правами государ­ства осуществляется с привлечением уполномоченного лица. По смыслу ст. 170 ХК уполномоченным лицом по управлению корпо­ративными правами государства может быть гражданин или юри­дическое лицо, которое определено по результатам конкурса, с ко­торым соответствующий центральный орган исполнительной вла­сти заключает договор поручения по управлению корпоративными правами государства. Иными словами, в случае, если предметом уп­равления являются корпоративные права государства, соответству­ющие отношения вообще оформляются не договором управления имуществом, а договором поручения с распространением на них стст. 1000—1010 ГК.

2. Установитель управления передает управляющему на опреде­ленный срок имущество в управление.

В соответствии со ст. 1030 ГК предметом договора управления имуществом могут быть предприятие как единый имущественный комплекс, недвижимая вещь, ценные бумаги, имущественные пра­ва и прочее имущество. Управляющий управляет имуществом согласно условиям договора с целью достижения определенных им целей. По предмету договор управления имуществом отличается от договора

комиссии и договора поручения, предмет которых существенно ог­раничен соответственно совершением одной или нескольких четко обусловленных сделок или определенных юридических действий.

Не могут быть предметом договора управления имуществом де­нежные средства, кроме случаев, если право осуществлять управле-ниеденежными средствами прямо установлено законом (ч. 2ст. 1030 ГК). Исключение установлено, в частности, Законом «О финансово-кре­дитных механизмах и управлении имуществом при строительстве жилья и операциях с недвижимостью», ст. 2 которого прямо разре­шает управляющему осуществлять управление именно привлечен­ными средствами.

Управляющий, если это определено договором об управлении имуществом, является доверительным собственником этого имуще­ства, которым он владеет, пользуется и распоряжается согласно за­кону и договору управления имуществом. Договор об управлении имуществом не влечет перехода права собственности к управляюще­му на имущество, переданное в управление.

В соответствии со ст. 1036 ГК срок управления имуществом уста­навливается в договоре управления имуществом. Если стороны не определили срок договора управления имуществом, он считается заключенным на 5 лет. В случае отсутствия заявления одной из сто-оон о прекращении или изменении договора управления имуществом после окончания его срока договор считается продолженным на та­кой самый срок и на тех же условиях.

3. Управляющий обязуется за плату осуществлять от своего име­
ни управление имуществом.

Положение о том, что управляющий действует от своего имени, но в интересах установителя управления, дает возможность отличить договор управления имуществом от договора поручения, по услови­ям которого поверенный действует от имени доверителя. Кроме того, ч. 4 ст. 1033 ГК установлено, что управляющий действует без дове­ренности, обязательства по выдаче которой предусмотрены ст. 1007 ГК относительно договора поручения.

В соответствии со ст. 1042 ГК управляющий имеет право на плату, установленную договором, а также на возмещение необходимых зат­рат, понесенных им в связи с управлением имуществом. Управляющий имуществом, если это предусмотрено договором, имеет право отсчи­тывать причитающиеся ему денежные суммы непосредственно из до­ходов от использования имущества, переданного в управление.

4. Управление осуществляется в интересах установителя управ­
ления или указанного им лица.

Часть 4 ст. 1030 ГК прямо предусматривает, что имущество, при­обретенное управляющим в результате управления имуществом,

включается в состав полученного в управление имущества. Посколь­ку, как уже отмечалось выше, договор управления имуществом не влечет перехода права собственности к управляющему на имущество, все приобретенное становится собственностью установителя управ­ления.

Кроме того, в соответствии со ст. 1034 ГК выгоды от имущества, переданного в управление, принадлежат установителю управления. Установитель управления может указать в договоре лицо, которое имеет право приобретать выгоду от имущества, переданного в управ­ление (выгодоприобретателя).

Косвенно признак осуществления управления в интересах уста­новителя управления подтверждает ст. 1038 ГК, в соответствии с ч. 2 которой управляющий, совершая фактические и юридические дей­ствия, связанные с управлением имуществом, обязан уведомлять лица, с которыми он совершает сделки, о том, что он является уп­равляющим, а несобственником имущества. В сделках относитель­но имущества, переданного в управление, которые совершаются в письменной форме, указывается о том, что они совершены управля­ющим. В случае отсутствия такого указания управляющий обязы­вается перед третьими лицами лично.

5. Договор управления имуществом заключается в письмен­
ной форме. Договор управления недвижимым имуществом под­
лежит нотариальному удостоверению и государственной регист­
рации (ст. 1031 ГК).

6. В соответствии со ст. 1043 ГК управляющий, который не про­
явил при управлении имуществом должной заботливости об интере­
сах установителя управления или выгодоприобретателя, обязан воз­
местить установителю управления причиненные убытки, а выгодо­
приобретателю — упущенную выгоду.

Управляющий отвечает за причиненные убытки, если не докажет, что они возникли вследствие непреодолимой силы, виновных дей­ствий установителя управления или выгодоприобретателя.

Управляющий несет субсидиарную ответственность по долгам, которые возникли в связи с осуществлением им управления, если стоимости имущества, переданного в управление, недостаточно для удовлетворения требований кредиторов. Субсидиарная ответствен­ность управляющего наступает также в случае совершения сделок с превышением предоставленных ему полномочий или установленных ограничений при условии, что третьи лица, которые принимают уча­стие в сделке, докажут, что они не знали и не могли знать о превыше­нии управляющим полномочий или установленных ограничений. В этом случае установитель управления может требовать от управля­ющего возмещения причиненных им убытков.

7. Договор управления имуществом прекращается в случае:

— гибели имущества, переданного в управление;

— прекращения договора по заявлению одной из сторон в связи с
окончанием его срока;

— смерти физического лица — выгодоприобретателя или ликви­
дации юридического лица — выгодоприобретателя, если иное не ус­
тановлено договором;

— отказа выгодоприобретателя от получения выгоды по договору

— признания управляющего недееспособным, безвестно отсут­
ствующим, ограничения его гражданской дееспособности или смерти;

— отказа управляющего или установителя управления от дого­
вора управления имуществом в связи с невозможностью управля­
ющего осуществлять управление имуществом;

— отказа установителя управления от договора по иной причине
при условии выплаты управляющему платы, предусмотренной дого­
вором;

— признания физического лица — установителя управления бан­
кротом;

— полное завершение выполнения сторонами договора управле­
ния имуществом;

— досрочного прекращения управления имуществом, если это
предусмотрено договором, или по решению суда.

В случае отказа одной стороны от договора управления имуще­ством она должна уведомить вторую сторону об этом за 3 месяца до прекращения договора, если договором не установлен иной срок.

В случае прекращения договора управления имуществом имуще­ство, которое было передано в управление, передается установителю управления, если иное не установлено договором.

8. Договор управления является реальным, двусторонним, оплат -
ным договором; для его заключения, кроме согласования его сторо­
нами всех существенных условий, необходима передача имущества
(ст. 1029 ГК).

5. Заіка Ю.О. Українське цивільне право: Навчальний посібник. — К., 2005 (312 с).

6 Зобов'язальне правог теорія і практика / За ред. О.В. Дзери. —

К-, 1998.

7. Зразки цивільно-правових документів: Науково-практичний
посібник / За ред. В.О. Кузнецова. — К., 2006 (768 с).

8. Калпин А.Г. Договоры фрахтования судна. Чартер и коноса­
мент: Тексты лекций. — М., 1988.

9. Колпаков Н.Т. Регулирование перевозок во внутреннем водном
И смешанном сообщении. — М., 1981.

10. Красько И. О договоре экспедиции // Предпринимательство,
хозяйство и право. — 2000. — № 6. — С. 24 — 25.

11. Луць В.В. Контракти у підприємницькій діяльності. — К.,

1999.

12. Михеева Л. Содержание договора доверительного управления
имуществом // Хозяйство и право. — 1999. — № 7. —- С. 79—81.

13. Науково-практичний коментар Цивільного кодексу України /
За ред. В.М. Коссака. — К., 2004.

14. Пацурия Н. Правила добровольного страхования как основ­
ная форма закрепления условий добровольного страхования // Пред­
принимательство, хозяйство и право. — 1998. — № 7. — С. 14—18.

15. Підприємницьке право: Підручник / За ред. О.В. Старцева. —
К., 2005 (600 с).

16. Цивільне право України / За ред. О.В. Дзери, Н.С. Кузнсцо-
вої. — К., 1999.

17. Цивільне право України: Навчальний посібник / За ред. І.А. Бірю-
кова, Ю.О. Заіки. — К., 2004.

18. Цивільний кодекс України: Коментар. — Харків, 2003.

19. Цивільний кодекс України: Науково-нрактичний коментар /
За ред. розробників проекту ЦК. — К., 2004.

ДОПОЛНИТЕЛЬНАЯ ЛИТЕРАТУРА

1. Біленчук Д.П.. Біленчук П.Д., Залетов О.М., Клименко Н.І.
Страхове право України. — К., 1999.

2. Витрянский В. Ответственность по договору перевозки груза //
Хозяйство и право. — 2001. — № 5. — С. 36—54.

3. Журавлев В.Ф., Лазарева Л.И. Обязательства по страхова­
нию: Учебное пособие — М., 1995.

4. Журавлев Ю.М., Секерж И.Г. Страхование и перестрахование:
теория и практика. — М., 1993.

Глава 29 ДОГОВОРЫ О ПЕРЕДАЧЕ ДЕНЕЖНЫХ СРЕДСТВ

§1 §2. §3. §4.

Договор займа Кредитный договор Договор банковского счета Договор банковского вклада

§ 5. Договор факторинга

§ 1. Договор займа

Институт договора займа урегулирован, прежде всего, положени­ями гл. 71 ГК, в частности, § 1. Иными правовыми актами, которые регулируют указанный вид договоров, являются ХК (стст. 345—349), Закон Украины от 7 декабря 2000 г. «О банках и банковской дея­тельности», Закон «О финансовых услугах и государственном регу­лировании рынков финансовых услуг» и др. Вопрос обеспечения ис­полнения соответствующих обязательств дополнительно урегулиро­ван законами Украины от 2 октября 1992 г. «О залоге», от 5 июня 2003 г. «Об ипотеке», а также Законом «Об обеспечении требований кредиторов и регистрацию отягощений».

К документам судебной практики по этому вопросу относятся разъяснения Президиума Высшего арбитражного суда Украины от 6 октября 1994 г. № 02-5/706 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с заключением и выполнением кре­дитных договоров», письмо Высшего арбитражного суда Украины от 26 октября 2000 г. № 01-3/578 «О результатах обобщения судеб­ной практики разрешения споров, связанных с заключением и вы­полнением кредитных договоров», обзорное письмо Высшего арбит­ражного суда Украины от 31 января 2001 г. № 01-8/97 «О некото­рых вопросах практики разрешения споров, связанных с заключением и выполнением кредитных договоров (по материалам судебной коллегии Высшего арбитражного суда Украины по пере­смотру решений, определений, постановлений)».

Понятие договора займа.

В соответствии со ст. 1046 ГК по договору займа одна сторона (заимодатель) передает в собственность второй стороне (заем­щику) денежные средства или иные вещи, определенные родовы­ми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодателю такую же сумму денежных средств (сумму займа) или такое же количество вещей того же рода и того же качества.

Характеристика договора займа.

1. Предметом договора займа являются денежные средства или
иные вещи, определенные родовыми признаками, которые заимода­
тель передает в собственность заемщику.

Экономическая суть займа состоит в возможности пользования чужими вещами, определенными родовыми признаками, в том чис­ле деньгами. Тем не менее в более узком юридическом понимании заем сводится не к пользованию, а к распоряжению предметом соответ­ствующего договора (расходование денег, использование топлива и иных вещей, определенных родовыми признаками), то есть — к пе­редаче вещей, которые являются предметом договора займа, не в пользование, а в собственность заемщика. Соответственно возвра­щению (то есть обратному переходу из собственности заемщика в соб­ственность заимодателя) подлежат не те же вещи или денежные сред­ства, а вещи (средства) того же рода, качества (суммы).

Понятие вещей, определенных родовыми признаками, содержит­ся в ч. 2 ст. 184 ГК, в соответствии с которой вещь считается опреде­ленной родовыми признаками, если она имеет признаки, присущие всем вещам того же рода, и измеряется числом, весом, мерой.

Переход соответствующего имущества по договору займа в соб­ственность, а не в другой правовой режим отличает настоящий дого­вор от похожего договора — договора ссуды (гл. 60 ГК). Последний предусматривает передачу вещи в пользование на установленный срок, поэтому предметом указанного договора, в отличие от догово­ра займа, могут быть лишь индивидуально определенные вещи и со­ответственно не могут быть вещи, определенные родовыми призна­ками, и денежные средства.

2. Сторонами договора займа являются заимодатель и заемщик.
По общим положениям гражданского законодательства ими могут
быть как юридические, так и физические лица, в том числе субъекты
предпринимательской деятельности. Указанные субъекты могут сво­
бодно заключать договоры займа, предметом которых являются
вещи, определенные родовыми признаками (кроме денег). Если же
предметом договора займа являются денежные средства, возмож­
ность и условия его заключения тем или иным субъектом зависят от
того, заключается ли соответствующий договор в связи с осуществ­
лением им предпринимательской деятельности или нет.

Если договор займа денег заключается не в связи с осуществлени­ем лицами предпринимательской деятельности, ограничений отно­сительно статуса его сторон нет. В свою очередь специальное законо­дательство устанавливает ограничение относительно заключения договоров займа денежных средств, если такое заключение осуществ­ляется сторонами в связи с занятием предпринимательской деятель­ностью.

Так, по смыслу ст. 4 Закона «О финансовых услугах и государ, ственном регулировании рынков финансовых услуг» предоставление средств в заем считается финансовой услугой; такие услуги, в свою очередь, в соответствии с указанным Законом предоставляются фи­нансовыми учреждениями, а также, если это прямо предусмотрено законом, физическими лицами — субъектами предпринимательской деятельности. Законодательство прямо не предусматривает права физических лиц осуществлять предпринимательскую деятельность по предоставлению средств в заем, поэтому такую деятельность и соответственно заключение договоров займа могут осуществлять лишь юридические лица.

Юридические лица для получения возможности предоставления денежных займов на постоянной основе (как исключительный вид деятельности — ст. 1 Закона «О финансовых услугах и государствен­ном регулировании рынков финансовых услуг») должны получить статус финансовых учреждений; отдельные финансовые услуги (в том числе предоставление займов) могут систематически (3 и более раз в календарном году) предоставляться юридическими лицами, которые такого статуса не имеют, в порядке, установленном Положением о предоставлении отдельных финансовых услуг юридическими лица­ми — субъектами хозяйствования, которые по своему правовому ста­тусу не являются финансовыми учреждениями. Указанное Положе­ние предусматривает порядок взятия юридического лица, которое си­стематически предоставляет соответствующие финансовые услуги или заключило хотя бы один договор о предоставлении финансовых услуг на общую сумму, которая превышает 80 000 грн., на учет в Го­сударственной комиссии по регулированию рынков финансовых ус­луг Украины (кроме случаев, если финансовые услуги, в частности займ, предоставляются лицам, которые находятся с заимодателем в трудовых отношениях).

3. Заемщик обязуется возвратить заимодателю такую же сумму денежных средств (сумму займа) или такое же количество вещей того же рода. Кроме того, по положениям ст. 1048 ГК заимодатель имеет право на получение от заемщика процентов от суммы займа, если иное не установлено договором или законом. Размер и порядок полу­чения процентов устанавливаются договором. Если договором ке установлен размер процентов, их размер определяется на уровне учет­ной ставки Национального банка Украины.

Договор займа считается беспроцентным, если:

1) он заключен между физическими лицами на сумму, которая не
превышает 50-кратного размера необлагаемого минимума доходов
граждан, и не связан с осуществлением предпринимательской дея­
тельности хотя бы одной из сторон;

2) заемщику переданы вещи, определенные родовыми признаками.

4. Срок возвращения займа устанавливается в договоре и не яв­
ляется его существенным условием. Если договором не установлен
срок возвращения займа или этот срок определен моментом предъяв­
ления требования, заем должен быть возвращен заемщиком на про­
тяжении 30 дней со дня предъявления заимодателем требования об
этом, если иное не установлено договором. Заем, предоставленный
по договору беспроцентного займа, может быть возвращен заемщи­
ком досрочно, если иное не установлено договором.

Заем считается возвращенным в момент передачи заимодателю вещей, определенных родовыми признаками, или зачисления денеж­ной суммы, которая занималась, на его банковский счет.

5. В соответствии со стст. 625,1050 ГК если заемщик своевременно
не возвратил сумму займа, он обязан уплатить сумму долга с учетом
установленного индекса инфляции за все время просрочки, а также
3% годовых от просроченной суммы, если иной размер процентов не
установлен договором или законом. Если заемщик своевременно не
возвратил вещи, определенные родовыми признаками, он обязан
уплатить неустойку согласно стст. 549—552 ГК, которая начисля­
ется со дня, если вещи должны были быть возвращены, до дня их фак­
тического возвращения заимодателю, независимо от уплаты процен­
тов, причитающихся ему согласно ст. 1048 ГК.

Если договором установлена обязанность заемщика возвратить заем частями (с рассрочкой), то в случае просрочки возвращения оче­редной части заимодатель имеет право требовать досрочного возвра­щения части займа, которая осталась, и уплаты процентов, причи­тающихся ему согласно ст. 1048 ГК.

Статьей 1052 ГК предусмотрен особый способ обеспечения испол­нения договора займа. Так, в случае невыполнения заемщиком обя­занностей, установленных договором займа, относительно обеспече­ния возвращения займа, а также в случае потери обеспечения выпол­нения обязательства или ухудшения его условий вследствие обстоятельств, за которые заимодатель не несет ответственности, за­имодатель имеет право требовать от заемщика досрочного возвраще­ния займа и уплаты процентов, если иное не установлено договором.

6. Договор займа является реальным договором и считается зак­люченным с момента передачи денег или иных вещей, определенных родовыми признаками. Соответственно заем считается возвращен­ным в момент передачи заимодателю вещей, определенных родовы­ми признаками, или зачисления денежной суммы, которая занима­лась, на его банковский счет.

Договор займа заключается в письменной форме, если его сумма не менее чем в 10 раз превышает установленный законом размер не­облагаемого минимума доходов граждан, а в случаях, если заимода-

телем является юридическое лицо — независимо от суммы. В подтвер­ждение заключения договора займа и его условий может быть предо­ставлена расписка заемщика или иной документ, который заверяет передачу ему заимодателем определенной денежной суммы или опре­деленного количества вещей (ст. 1047 ГК).

§ 2. Кредитный договор

Кредитный договор является разновидностью договора займа. На это, в частности, указывает норма ч. 2 ст. 1054 ГК, которая распространяет на отношения по кредитному договору положения § 1 гл. 71 ГК, которые регулируют заем, со специфическими призна­ками, присущими сугубо институту кредитования, установленными § 2 указанной главы ГК, а также иными нормативными актами.

Понятие кредитного договора.

В соответствии со ст. 1054 ГК по кредитному договору банк или иное финансовое учреждение (кредитодатель) обязуется предо­ставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, установленных договором, а заемщик обязуется воз­вратить кредит и уплатить проценты.