Г. Административная ответственность за нарушения законодательства о частной охранной и сыскной деятельности

Пресечение административных правонарушений в сфере частной детективной и охранной деятельности отнесено к компетенции органов внутренних дел (полиции). Так, в соответствии со ст. 23.3 КоАП РФ, должностные лица органов внутренних дел (полиции) рассматривают административные правонарушения, предусмотренные ст. 20. 16, 20.24 (в отношении руководителей частных охранных организаций (объединений, ассоциаций), и в т. ч. составляют протоколы по указанным статьям. Кроме того, в соответствии со ст. 28.3 КоАП РФ, указанные должностные лица уполномочены составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 14.1 Кодекса.

Статья 20.16. Незаконная частная детективная или охранная деятельность

Деятельность, осуществляемая ОВД в сфере контроля за частной охранной и детективной (сыскной) деятельностью, представляет собой установленный нормами права порядок осуществления мероприятий по контролю за осуществлением вышеуказанных видов деятельности, а также контроль и надзор за соблюдением соответствующих требований и условий при осуществлении указанных видов деятельности[35].

С учетом повышенной общественной опасности правонарушений, совершаемых охранниками и детективами, она включена в состав гл. 20 «Административные правонарушения, посягающие на общественный порядок и общественную безопасность».

Объектом данного посягательства выступает порядок осуществления частной охранной (ч. 1) и частной детективной (сыскной) (ч. 2) деятельности.

С объективной стороны противоправные действия выражаются в незаконном осуществлении частной охранной и детективной (сыскной) деятельности.

Закон Российской Федерации от 11 марта 1992 г. (в ред. от 7 февраля 2011 г.) «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» определяет данную деятельность как оказание на возмездной договорной основе услуг физическим и юридическим лицам имеющими специальное разрешение (лицензию) ОВД организациями и индивидуальными предпринимателями в целях защиты законных прав и интересов своих клиентов.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 июня 2011 г. № 498 утверждены положения о лицензировании частной детективной (сыскной) и частной охранной деятельности. Лицензирование сыскной и охранной деятельности осуществляется МВД России[36]. Лицензия предоставляется на 5 лет. Особенности лицензирования, в т. ч. в части, касающейся порядка принятия решения о предоставлении лицензии, срока действия лицензии и порядка продления срока ее действия, приостановления и возобновления действия лицензии, устанавливается Законом Российской Федерации № 2487-I, регулирующим осуществление частной детективной (сыскной) деятельности и частной охранной деятельности[37].

С объективной стороны противоправные действия выражаются в незаконном осуществлении частной детективной (сыскной) и частной охранной деятельности. Вместе с тем, следует различать составы административных правонарушений, предусмотренных ст. 20.16 и 14.1 КоАП РФ, поскольку объектом административного правонарушения в первом случае является порядок осуществления частной детективной (сыскной) и охранной деятельности, в то время как по ст. 14.1 КоАП РФ (гл. 14) объектом посягательства является порядок осуществления предпринимательской деятельности. По ст. 14.1 (ч. 1, 3, 4) руководитель частной охранной организации, другие должностные лица и частный детектив могут быть привлечены к ответственности:

1) за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица;

2) осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией);

3) осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией)

Часть 3 ст. 20.16 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за осуществление негосударственными образовательными учреждениями деятельности по подготовке или переподготовке кадров для осуществления частной детективной или охранной деятельности без специального разрешения (лицензии) либо с нарушением установленных законом требований. Так, например, требования к профессиональной подготовке частных охранников содержатся в приказе Минобрнауки России № 430[38]. В зависимости от квалификационного разряда изменяется количество часов обучения. Для частных охранников 6 разряда определен нормативный срок освоения в количестве 266 часов, а для лиц, имеющих стаж службы в ОВД или в органах безопасности, – 99 часов. Для охранников 5 разряда нормативный срок обучения – 174 часа, а для 4 разряда – 98 часов. В приказе также содержатся примерные программы подготовки, перечень изучаемых дисциплин и требования к уровню подготовки лиц, успешно освоивших программу.

Согласование программ обучения, разрабатываемых органами и организациями, осуществляющими подготовку, переподготовку и повышение квалификации охранников (сыщиков), осуществляет МВД России.

Субъектом правонарушения является руководитель негосударственного образовательного учреждения.

Часть 4 ст. 20.16 КоАП РФ предусматривает ответственность за оказание частных детективных или охранных услуг, либо не предусмотренных законом, либо с нарушением установленных законом требований, и влечет за собой наложение административного штрафа.

В соответствии со ст. 3 Закона РФ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» в целях сыска разрешается предоставление следующих видов услуг:

1) сбор сведений по гражданским делам на договорной основе с участниками процесса;

2) изучение рынка, сбор информации для деловых переговоров, выявление некредитоспособных или ненадежных деловых партнеров;

3) установление обстоятельств неправомерного использования в предпринимательской деятельности фирменных знаков и наименований, недобросовестной конкуренции, а также разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну;

4) выяснение биографических и других характеризующих личность данных об отдельных гражданах (с их письменного согласия) при заключении ими трудовых и иных контрактов;

5) поиск без вести пропавших граждан;

6) поиск утраченного гражданами или предприятиями, учреждениями, организациями имущества;

7) сбор сведений по уголовным делам на договорной основе с участниками процесса. В течение суток с момента заключения контракта с клиентом на сбор таких сведений частный детектив обязан письменно уведомить об этом лицо, производящее дознание, следователя, прокурора или суд, в чьем производстве находится уголовное дело.

В целях охраны разрешается предоставление следующих видов услуг:

1) защита жизни и здоровья граждан;

2) охрана имущества (в т. ч. при его транспортировке), находящегося в собственности, во владении, в пользовании, хозяйственном ведении, оперативном управлении или доверительном управлении;

3) проектирование, монтаж и эксплуатационное обслуживание средств охранно-пожарной сигнализации;

4) консультирование и подготовка рекомендаций клиентам по вопросам правомерной защиты от противоправных посягательств;

5) обеспечение порядка в местах проведения массовых мероприятий.

В порядке, установленном Правительством Российской Федерации, организациям, осуществляющим частную охранную деятельность, предоставляется право содействовать правоохранительным органам в обеспечении правопорядка, а частным детективам предоставляется право содействовать правоохранительным органом в предупреждении и раскрытии преступлений, предупреждении и пресечении административных правонарушений.

Физическим и юридическим лицам, не имеющим правового статуса частного детектива, индивидуального частного детективного предприятия или объединения, частного охранника или частной охранной организации, запрещается оказывать перечисленные услуги. Частным детективом признается гражданин, получивший в установленном законом порядке лицензию на осуществление частной детективной (сыскной) деятельности и оказывающий услуги, предусмотренные ч. 2 ст. 3 Закона.

Субъектом правонарушения, предусмотренного ст. 20.16, может быть вменяемый гражданин, достигший 16-летнего возраста, должностное лицо и юридическое лицо.

С субъективной стороны административное правонарушение характеризуется умышленной формой вины.

Протокол о данном правонарушении составляется должностным лицом ОВД (полиции) (п. 1 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ).

Дела о данных правонарушениях в соответствии с ч. 1 ст. 23.3 КоАП РФ рассматривают ОВД (полиция).

Несмотря на то, что законом предусмотрена специальная норма, определяющая административную ответственность за нарушение порядка осуществления частной охранной и детективной деятельности, – ст. 20.16 КоАП РФ, за правонарушения в этой сфере предусмотрена ответственность также в главе 14 Кодекса – в области предпринимательской деятельности.

К примеру, по ч. 1 ст. 14.1. – осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица − могут быть привлечены как юридическое лицо, так и граждане. Последние, в соответствии с Законом Российской Федерации, должны быть зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей и иметь лицензию на осуществление деятельности в качестве частных детективов.

Объектом данного правонарушения являются общественные отношения в области предпринимательской деятельности.

В части 3 определена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Фактически перечень возможных нарушений указан в п. 3 Положения о лицензировании частной детективной (сыскной) деятельности и 3−13 − Положения о лицензировании частной охранной деятельности, определивших перечень лицензионных требований и условий. Например, лицензионными требованиями и условиями осуществления детективной деятельности являются:

а) наличие у лицензиата договора на оказание сыскных услуг с каждым заказчиком, составленного в письменной форме, соответствующего требованиям ст. 9 Закона Российской Федерации «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации»;

б) уведомление лицензиатом в письменной форме о заключении договора на оказание услуг, предусмотренных п. 7 ч. 2 ст. 3 Закона Российской Федерации «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации», лица, производящего дознание, следователя или суд, в производстве которого находится уголовное дело, в течение 1 суток с момента его заключения.

Лицензионные требования и условия осуществления частной охранной деятельности устанавливаются в зависимости от вида предоставляемых услуг.

1. При осуществлении услуг по защите жизни и здоровья граждан, а также по охране объектов и (или) имущества (в т. ч. при его транспортировке), находящихся в собственности, во владении, в пользовании, хозяйственном ведении, оперативном управлении или доверительном управлении, за исключением объектов и (или) имущества, предусмотренных п. 7 ч. 3 ст. 3 Закона Российской Федерации № 2487-I, обязательными являются:

а) наличие у юридического лица, обратившегося в лицензирующий орган с заявлением о предоставлении лицензии, или юридического лица, имеющего лицензию, уставного капитала, сформированного в соответствии с требованиями ст. 15.1 Закона;

б) соответствие учредителей (участников) соискателя лицензии (лицензиата) требованиям ст. 15.1 Закона;

в) соответствие руководителя соискателя лицензии (лицензиата) требованиям ч. 7 ст. 15.1 Закона;

г) соблюдение лицензиатом требований, предусмотренных ст. 11, ч. 3 ст. 11.4, ч. 1, 2, 3, 7 и 8 ст. 12 Закона;

д) при наличии в частной охранной организации специальных средств и (или) оружия соблюдение лицензиатом правил оборота оружия и специальных средств, установленных законодательством Российской Федерации;

е) наличие на объекте (объектах) охраны должностной инструкции о действиях работников при оказании охранных услуг соответствующего вида, утвержденной лицензиатом.

2. При осуществлении охраны объектов и (или) имущества на объектах с осуществлением работ по проектированию, монтажу и эксплуатационному обслуживанию технических средств охраны, дополнительно вводятся следующие лицензионные требования и условия:

а) наличие у соискателя лицензии (лицензиата) дежурного подразделения с круглосуточным режимом работы;

б) наличие в штате у соискателя лицензии (лицензиата) специалиста по обслуживанию технических средств охраны;

в) наличие у соискателя лицензии (лицензиата) транспортных средств;

г) наличие у работников лицензиата, осуществляющих охранные функции по принятию мер реагирования на сигнальную информацию, связи с дежурным подразделением охранной организации и соответствующей дежурной частью ОВД;

д) использование работниками лицензиата при осуществлении охранных функций по принятию соответствующих мер реагирования на сигнальную информацию специальных средств пассивной защиты (жилеты и шлемы защитные).

3. При осуществлении услуг по консультированию и подготовке рекомендаций клиентам по вопросам правомерной защиты от противоправных посягательств к условиям дополнительно отнесено наличие в штате соискателя лицензии (лицензиата) работника, на которого возложены трудовые обязанности по консультированию и подготовке рекомендаций клиентам по вопросам правомерной защиты от противоправных посягательств и который имеет высшее профессиональное образование.

4. При осуществлении услуг по обеспечению порядка в местах проведения массовых мероприятий дополнительно необходимо:

а) наличие у лицензиата утвержденной им должностной инструкции о действиях работников при обеспечении порядка в местах проведения массовых мероприятий, с которой ознакомлены работники, непосредственно выполняющие этот вид услуг;

б) наличие у работников лицензиата, осуществляющих охранные функции, связи с дежурным подразделением охранной организации и соответствующей дежурной частью ОВД.

5. При осуществлении обеспечения внутриобъектового и пропускного режимов на объектах, за исключением объектов, предусмотренных п. 7 ч. 3 ст. 3 Закона, к условиям дополнительно отнесено наличие у лицензиата утвержденной им должностной инструкции о действиях работников по обеспечению внутриобъектового и пропускного режимов на каждом объекте охраны.

6. При осуществлении охраны объектов и (или) имущества, а также при обеспечении внутриобъектового и пропускного режимов на объектах, имеющих особо важное значение для обеспечения жизнедеятельности и безопасности государства и населения, обязательными являются:

а) наличие у лицензиата (соискателя лицензии) уставного капитала, сформированного в соответствии с требованиями ст. 15.1 Закона Российской Федерации № 2487-I;

б) соответствие учредителей (участников) лицензиата (соискателя лицензии) требованиям ст. 15.1 Закона;

в) соответствие руководителя соискателя лицензии (лицензиата) требованиям ч. 7 ст. 15.1 Закона;

г) соблюдение лицензиатом требований, предусмотренных ст. 11, ч. 3 ст. 11.4, ч. 1, 2, 3, 7, 8 ст. 12 Закона;

д) при наличии в частной охранной организации специальных средств и (или) оружия − соблюдение лицензиатом правил оборота оружия и специальных средств, установленных законодательством Российской Федерации;

е) наличие у лицензиата дежурного подразделения с круглосуточным режимом работы, имеющего постоянную связь с объектами охраны;

ж) наличие у работников лицензиата, обеспечивающих охрану объектов, связи с дежурным подразделением охранной организации и соответствующей дежурной частью органов внутренних дел;

з) наличие на объекте (объектах) охраны должностной инструкции о действиях работников при оказании указанного вида охранных услуг, утвержденной лицензиатом.

Субъектом административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, может быть руководитель частной охранной организации и частный детектив.

Статья 20.24. Незаконное использование специальных технических средств,
предназначенных для негласного получения информации
в частной детективной или охранной деятельности

Объектом правонарушения выступают правила использования специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, в частной детективной или охранной деятельности.

С объективной стороны противоправные действия выражаются в использовании в частной детективной или охранной деятельности специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации и не предусмотренных установленными перечнями.

Перечень видов специальных технических средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации в процессе осуществления только оперативно-разыскной деятельности, утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 1 июля 1996 г. № 770 (в ред. от 15 июля 2002 г.)[39], т. е. нельзя использовать в частной охранной деятельности специальные средства для негласного: получения и регистрации акустической информации; визуального наблюдения и документирования; прослушивания телефонных переговоров; перехвата и регистрации информации с технических каналов связи; контроля почтовых сообщений и отправлений; исследования предметов и документов; проникновения и обследования помещений, транспортных средств и других объектов; контроля за перемещением транспортных средств и других объектов; получения (изменения, уничтожения) информации с технических средств ее хранения, обработки и передачи; идентификации личности.

Порядок лицензирования деятельности по разработке, производству, реализации и приобретению в целях продажи специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 12 апреля 2012 г. № 287[40].

Субъектами данной статьи могут быть частные детективы, охранники, руководители частных охранных организаций.

С субъективной стороны административное правонарушение характеризуется умышленной формой вины.

Протокол о правонарушениях, предусмотренных ст. 20.24 КоАП РФ составляют должностные лица органов, уполномоченных рассматривать дела данной категории (ч. 1 ст. 28.3 КоАП РФ).

В отношении частных детективов (охранников) протокол составляют должностные лица органов внутренних дел (полиции) – п. 1 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ.

Дела об административном правонарушении, предусмотренном ст. 20.24, рассматривают органы внутренних дел (полиции) – в отношении руководителей частных охранных организаций (объединений, ассоциаций).

За незаконные производство, приобретение и (или) сбыт специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, предусмотрена уголовная ответственность (ст. 138.1 УК РФ в ред. от 7 декабря 2011 г. № 420-ФЗ).

Статья 17.12. Незаконное ношение форменной одежды с знаками различия,
с символикой государственных военизированных организаций,
правоохранительных или контролирующих органов

Самостоятельное административное правонарушение, за которое могут привлекаться к административной ответственности охранники и сыщики, содержится в ч. 2 ст. 17.12 КоАП РФ, входящей в гл. 17 «Административные правонарушения, посягающие на институты государственной власти».

Объектом данной группы административных правонарушений является реализация работниками федеральных органов исполнительной власти своих полномочий как представителей власти.

В ряде случаев именно форменная одежда с соответствующими знаками различия символизирует принадлежность лица к государственным военизированным организациям, правоохранительным или контролирующим органам, а также факт исполнения данными лицами (в конкретный момент) должностных обязанностей. Использование форменной одежды позволяет правонарушителю показать свою якобы принадлежность к данным органам и достичь тем самым каких-либо значимых для него целей.

Объективную сторону административного правонарушения образуют действия, совершенные лицом, имеющим специальное разрешение (лицензию) на осуществление частной детективной или охранной деятельности, в связи с осуществлением этой деятельности, заключающиеся в нахождении лица вне жилища в форменной одежде со знаками различия государственных военизированных организаций, правоохранительных или контролирующих органов.

К форменной одежде военизированных организаций относится военная форма одежды, форма одежды лиц рядового и начальствующего состава ОВД. Форменная одежда и правила ее ношения устанавливаются также для работников органов прокуратуры, таможенных органов, органов, осуществляющих охрану водных объектов, рыбоохрану, охрану объектов животного мира, отнесенных к объектам охоты и т. д.

Перечень государственных военизированных организаций приведен в ст. 5 Федерального закона «Об оружии».

Право ношения форменной одежды определяется нормативными правовыми актами, например, указом Президента Российской Федерации от 11 марта 2010 г. № 293 (в ред. от 27 октября 2011 г.) «О военной форме одежды, знаках различия военнослужащих и ведомственных знаках отличия»[41], постановлением Правительства Российской Федерации от 13 октября 2011 г. № 835 «О форменной одежде, знаках различия и нормах снабжения вещевым имуществом сотрудников органов внутренних дел Российской Федерации» (вместе с «Общими положениями о вещевом обеспечении сотрудников органов внутренних дел Российской Федерации»)[42]; Постановлением правительства Российской Федерации от 22 декабря 2006 г. № 789 (в ред. от 10 марта 2009 г., с изм. от 13 октября 2011 г.) «О форме одежды, знаках различия и нормах снабжения вещевым имуществом сотрудников органов внутренних дел Российской Федерации, Государственной противопожарной службы Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий, учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, имеющих специальные звания внутренней службы»[43]; Приказом ФСБ России от 27 августа 2010 г. № 413 «О военной форме одежды военнослужащих органов федеральной службы безопасности» (вместе с «Правилами ношения военной формы одежды, знаков различия и знаков отличия военнослужащими органов федеральной службы безопасности»[44] и др.

Правила ношения специальной форменной одежды при оказании различных видов охранных услуг установлены Постановлением Правительства Российской Федерации № 10[45].

При оказании охранных услуг работниками частной охранной организации не допускается ношение:

а) отдельных предметов специальной форменной одежды совместно с иной одеждой;

б) специальной форменной одежды, аналогичной форме одежды сотрудников правоохранительных органов и военнослужащих, а также сходной с ними до степени смешения;

в) специальной форменной одежды без личной карточки охранника, а также не позволяющей определить принадлежность работников частной охранной организации к конкретной частной охранной организации.

В ходе оказания охранных услуг работники частной охранной организации обеспечивают чистое и аккуратное ношение специальной форменной одежды.

Однако ношение не всякой форменной одежды образует состав рассматриваемых правонарушений по объективной стороне. В частности, ношение форменной одежды работников железнодорожного, речного, морского, воздушного транспорта такого состава не образует, т. к. данная форма не является подтверждением наличия у лица, облаченного в нее, государственно-властных полномочий.

Применительно к составу, предусмотренному ч. 2 ст. 17.12 КоАП РФ, субъект специальный – лицо, имеющее разрешение (лицензию) на осуществление частной детективной и охранной деятельности.

В соответствии с Законом РФ № 2487-I, частным детективом признается гражданин РФ, получивший в установленном порядке лицензию на право осуществления частной детективной деятельности, а частным охранником – работник частной охранной организации, имеющий удостоверение и личную карточку частного охранника.

В связи со вступлением в законную силу Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» и установлением лицензирования исключительно юридических лиц и индивидуальных предпринимателей реальный круг субъектов данного правонарушения ограничивается руководителями охранных организаций и сыщиками – индивидуальными предпринимателями.

Субъективную сторону характеризует вина в форме умысла.

Протокол о правонарушении, предусмотренном комментируемой статьей, в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ, составляют должностные лица органов внутренних дел (полиции).

Дела о данных правонарушениях рассматривает мировой судья или судья суда общей юрисдикции в соответствии с ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ.

Бланкетность рассмотренных норм обязывает сотрудников подразделений лицензионно-разрешительной работы более строгого и ответственно подходить к квалификации и оценке диспозиции нарушений с тем, чтобы максимально уменьшить роль административного усмотрения сверх рамок закона. Использование и применение единых, основанных на нормах права требований при осуществлении контрольных функций за деятельностью охранно-сыскных структур позволит исключить нарушения законности и необоснованное вмешательство в экономическую деятельность подконтрольных лиц и организаций.