Корпоративные конфликты

1. Понятие корпоративного конфликта.

Причины и участники конфликтов.

Типы корпоративных конфликтов

Сущность любого конфликта можно определить как отсутствие согласия между сторонами. Отсут­ствие баланса интересов между субъектами корпо­ративных отношений может стать причиной корпо­ративных конфликтов.

Под корпоративным конфликтом следует пони­мать разногласия и споры, возникающие между ак­ционерами общества, акционерами и менеджерами общества, инвесторами (потенциальными акционе­рами) и обществом, которые приводят к одному из следующих последствий:

¾ нарушение норм действующего законодатель­ства, устава или внутренних документов обще­ства, прав акционера или группы акционеров;

¾ иски к обществу, его органам управления по су­ществу принимаемых ими решений;

¾ досрочное прекращение полномочий действую­щих органов управления;

¾ существенные изменения в составе акционеров.

Специфика функционирования корпорации дает следующие предпосылки для возникновения кон­фликтов.

Широкие возможности участия в акционерной собственности предполагают сложные варианты пе­реплетения капиталов и, соответственно, непостоян­ный круг заинтересованных сторон.

Отделение собственности от управления (разде­ление функций принятия решений и принятия ри­ска) и дальнейшее выделение функции контроля в самостоятельную функцию, осуществляемую ли­цами, не принимающими на себя риски и не уча­ствующими в управлении, предопределило воз­никновение конфликта интересов различных Лиц, заинтересованных в результатах деятельности корпорации.

Система отношений, устанавливаемых между ме­неджментом корпорации, акционерами и прочими заинтересованными лицами, санкционируется раз­личными группами экономических субъектов:

1. Отношения между государством и корпораци­ей санкционируются государством и носят государственно-властный характер.

2. Конкретные аспекты взаимодействия менедж­мента и акционеров могут регулироваться допол­нительными соглашениями, принятыми органами управления корпорацией в рамках действующего за­конодательства.

3. Отношения менеджмента и прочих заинтересо­ванных лиц имеют разнонаправленный характер и зависят от принадлежности заинтересованных лиц к внутренней или внешней для корпорации среде. Они регулируются законодательными актами и внутрен­ним регламентом общества.

В современной российской экономике между субъектами корпоративных отношений возникают достаточно серьезные противоречия, становящиеся тормозом на пути притока инвестиций в развитие оте­чественного производства.

Все многообразие конфликтов условно можно под­разделить на следующие четыре типа:

1) Конфликт отношений крупных (мажоритар­ных) и мелких (миноритарных) акционеров.

2) Конфликт внутренних акционеров (инсайдеров) и внешних акционеров (аутсайдеров).

3) Конфликт менеджмента (без акций или с не­большим пакетом) и акционеров.

4) Конфликт сторонних «инициаторов недруже­ственных поглощений» и акционеров.

Внутри рассмотренных типов корпоративных кон­фликтов выделяют следующие разновидности:

1) Нарушение норм законодательства связаны с неумышленным нарушением норм и процедур кор­поративного права, воспринимаемым акционерами как посягательство на их интересы.

2) Поглощения — конфликты, возникающие в про­цессе попытки группы акционеров (стороннего инве­стора) установить контроль над предприятием.

3) Конфликты по поводу дивидендов – конфликты между крупными и мелкими акционерами по поводу использования прибыли предприятия.

4) Конфликты с менеджерами – конфликты меж­ду акционерами и менеджерами акционерного обще­ства по поводу эффективности управления компани­ей и добросовестности действий менеджеров.

5) Конкуренция – конфликты, направленные на подрыв финансового состояния и конкурентоспособ­ности акционерного общества.

6) Корпоративный шантаж — конфликты с уча­стием миноритарных акционеров, направленные на побуждение акционерного общества или его круп­ных акционеров выкупить у миноритариев принад­лежащие им пакеты акций по цене, превышающей их рыночную стоимость, или выплатить отступное для прекращения конфликта.

Выявлены также наиболее распространенные действия со стороны корпорации, приводящие к на­рушению прав акционеров:

1. Дополнительная эмиссия акций, размещение которой ведется среди ограниченного круга акцио­неров (часто сопровождается оплатой по ценам ниже рыночных или активами, не имеющими достаточной потребительной стоимости для данной компании).

2. Обособление стратегических активов компании путем их перевода (часто с помощью реорганизован­ных мероприятий, учреждения обществ) на непод­контрольные акционерам фирмы.

3. Размывание пакетов акций с целью получения группой аффилированных лиц контрольного пакета.

4. Проведение дополнительной эмиссии на сумму, значительно превышающую уставный капитал, без предоставления акционерам права преимуществен­ного выкупа.

5. Продажа крупных пакетов акций без проведе­ния необходимой процедуры согласования с акцио­нерами.

6. Проведение консолидации акций, направлен­ной на вымывание мелких акционеров.

Перечисленные действия нарушают основной смысл акционирования как механизма, посредством которого деньги при покупке акций принимают фор­му прямых инвестиций в развитие производства.

Проанализировав все многообразие конфликтов, можно подвести итог, что проблемы корпоративного управления в основном связаны с тем, что один из собственников приобретает преимущества, вытека­ющие не из его имущественных прав, а из управлен­ческих функций.

2. Методы защиты от недружественных присоединений

В российском законодательстве понятие «погло­щение» юридически не определено. Однако практи­ка хозяйствования показывает, что недружествен­ные присоединения весьма распространены в России при непрекращающихся процессах трансформации собственности. В мировой практике такие действия именуются «поглощениями».

Под «недружественным поглощением» (агрессив­ной скупкой акций) понимается действие инвестора по приобретению у акционеров контрольного пакета акций акционерного общества без согласия менедже­ров. Агрессивная скупка ведет к существенным из­менениям в составе акционеров, замене персональ­ного состава СД и ведущих менеджеров компании, изменению финансовой политики компании, поли­тики в отношении акционеров и основных направле­ний деятельности акционерного общества.

На практике инициатором недружественного по­глощения не всегда выступает внешний инвестор, это может быть миноритарный акционер поглощае­мого акционерного общества.

К методам косвенного давления на менеджмент акционерного общества и акционеров относят:

§ возбуждение в отношении предприятия про­цедуры банкротства, грозящей прекращением полномочий действующего состава менеджеров, приостановлением работы органов управления акционерного общества, обесценением акций.

Пример. Вы договариваетесь с крупной компанией-поставщиком о партнерстве. Некоторые условия вы оговариваете устно (как часто бывает в российской действительности), в частности вопрос об отсрочке внесения платежа. Через некоторое время оговорен­ное условие «забывается», и высказываетесь втяну­тыми в процедуру банкротства.

§ Создание искусственных экономических труд­ностей для деятельности предприятия посред­ством давления на его поставщиков, кредиторов; скупка долгов.

§ Организация многочисленных проверок деятель­ности акционерного общества со стороны право­охранительных, налоговых, таможенных органов, то есть использование «административного ресурса».

§ Публикация негативной информации об обще­стве с целью воздействия на акционеров.

§ Возбуждение в отношении общества и его руководителей разного рода исков и т. д.

§ Прямое обращение к акционерам с предложени­ем продать принадлежащие им акции (способы такого обращения различны).

Способы защиты компания от недружественного поглощения:

1) необходимо выяснить, кто является конечным приобретателем акций предприятий (кто является заказчиком) и с какими целями он хочет приобрести контроль над предприятием;

2) встречная скупка акций т самый распростра­ненный способ защиты. Организовать скупку может сам эмитент (приобретая собственные акции на свой баланс или баланс дочерней организации), акционе­ры эмитента или дружественный внешний инвестор («белый рыцарь»);

3) смена реестродержателя (реестродержатель имеет полный доступ к списку акционеров компании и может производить незаконное распространение информации);

4) выплата всех непогашенных долгов, чтобы агрес­сор искусственно не создал из компании должника.

Пример. Агрессор скупает ваши долги. За не­сколько дней до уплаты долга кредатор-захватчик закрывает свои счета, меняет адрес, а по истечении трех месяцев подает в суд с просьбой признать долж­ника банкротом;

5) проведение срочной реорганизации с целью:

§ преобразования в ЗАО или ООО;

§ выкупа акций и избавления от миноритариев.

Одним из способов может быть принятие решения на общем собрании о консолидации акций, например ста в одну. В этом случае владельцы меньшего ко­личества акций станут обладателями дробных ак­ций (одной четвертой акции, двумя третьими акции и т. д.), а дробные акции могут помешать выкупу акци­онерного общества. Реорганизация может произойти в форме разделения на несколько компаний, каждая из которых в отдельности не интересна захватчику. Можно также вывести ценные активы компании но­вому юридическому лицу или дочерней компании с последующим ее отделением;

6) эмиссия (размещение дополнительного выпу­ска ценных бумаг) путем закрытой переписки. Про­цедура довольно громоздкая (по времени - около квартала), но это самый эффективный способ. Реше­ние о размещении ценных бумаг должно быть принято только общим собранием акционеров, причем такое решение должны проголосовать не меньше 75% акций, участвовавших в собрании;

7) использование ст.80 ФЗ «Об акционерных об­ществах»: «...лицо (или группа аффилированных лиц), намеренное приобрести более 30% акций обще­ства (а также каждые 5% свыше тридцати), обяза­но письменно уведомить общество о своих намере­ниях не менее чем за 30 и не более чем за 90 дней до начала скупки». Таким образом, неожиданная атака исключается. Трудность практического использова­ния данной статьи закона заключается в сборе дока­зательств об аффилированно;

8) снижение привлекательности объекта погло­щения (продажа части активов, сдача некоторых объектов в аренду, помещение активов в залог, при­обретение проблемных активов и пассивов как край­няя мера);

9) защита уставом – является превентивной ме­рой (например, п.3, ст.11 закона об акционерных обществах гласит: уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, при­надлежащих одному акционеру, и их суммарной но­минальной стоимости. Акционер вправе владеть не более 1% голосующих акций общества):

w расширение в уставе перечня сделок, решение о совершении которых принимается по процеду­ре, установленной для крупных сделок;

w внесение в контракты с высшими менеджерами акционерного общества обязательств общества выплачивать очень большую сумму компенса­ций при досрочном расторжении контракта со стороны общества;

w условие высокого процента необходимых голосов для решения вопросов поглощения и слияния. Некоторые западнее компании доводят не­обходимое большинство до 95%;

10) введение специального права на участие госу­дарства в управлении обществом («золотая акция»), что резко подрывает интересы агрессоров. Однако это нетрадиционный метод защиты.

Передел собственности – характерная черта рос­сийской деловой действительности. Ни одно акцио­нерное общество не может быть гарантированно за­щищено от «передела», поэтому необходимо знать хотя бы о классических методах защиты от недру­жественных присоединений.

3. Урегулирование корпоративных конфликтов

В своей основе конфликт между различными груп­пами акционеров является конфликтом экономиче­ским, поскольку, прежде всего это конфликт по пово­ду присвоения и распродажи акций, эмитированыых обществом. По способу разрешения корпоративного конфликта он, безусловно, относится к конфликтам правовым. Это обусловлено тем, что в случае, если участники конфликта не достигли компромисса и не зафиксировали свое волеизъявление в решении со­брания или путем заключения сделки, то разрешение конфликта происходит посредством рассмотрения су­дом гражданских и даже уголовных дел.

Эмпирические и правовые данные, имеющиеся к настоящему времени, позволяют выявить устойчи­вое и фундаментальное противоречие в формирую­щейся системе защиты прав акционеров.

Суть противоречия состоит в том, что в имеющей­ся системе защиты прав акционеров существуют два противоположных подхода.

Первый. Концентрация акционерного капитала, предполагающая минимум правовых средств защи­ты акционеров в сочетании с максимизацией средств правовой защиты миноритарных акционеров, созда­ет уникальную ситуацию взаимной нейтрализации: постепенное вымывание мелких акционеров снижа­ет значение широкого инструментария защиты миноритариев с точки зрения корпоративного сектора в целом, а сами инструменты защиты мелких акцио­неров трансформируются в инструменты корпора­тивного шантажа.

Второй. Создание же развернутой системы пра­вовых средств защиты акционеров, в свою очередь, сдерживает дальнейший процесс концентрации ак­ционерного капитала (как фактор обратного влияния права на экономические процессы). При этом следует учитывать, что защита своих интересов путем даль­нейшей концентрации — это прерогатива крупных акционеров, они реагируют не на отсутствие право­вых средств защиты, а на заказное правоприменение, поскольку миноритарные акционеры не располагают ни условиями консолидации, ни самостоятельными судебными возможностями.

Приоритетной задачей в такой ситуации высту­пает формирование четкого правового поля для под­держания баланса интересов всех участников корпо­ративных отношений.

Фундаментальная задача с точки зрения государ­ства – это рассмотрение корпоративного управления в контексте защиты и гарантий прав собственности (прав инвесторов, прав акционеров).

Тем не менее, в развитии корпоративного управ­ления в России прослеживаются некоторые обнаде­живающие тенденции.

1. Существует государственный орган по осущест­влению единой политики в области корпоративного управления – ФСФР, который тесно взаимодейству­ет с негосударственными институтами: Координа­ционным Советом по корпоративному управлению и Российским институтом директоров.

2. Ряд предприятий разработали и приняли соб­ственные кодексы корпоративного управления, а также ввели представителей внешних акционеров в советы директоров.

3. Улучшилась дивидендная политика компаний, свидетельствующая о зрелости корпоративных отно­шений. Большинство компаний стали внимательнее относиться к перераспределению прибыли.

4. Наблюдаются положительные сдвиги в ситуа­ции подконтрольности менеджеров собственникам. Угроза увольнения плохо работающих руководите­лей становится одним из функционирующих меха­низмов корпоративного управления.

5. Увеличивается спрос на информацию о компа­ниях с точки зрения рисков, связанных с корпора­тивным управлением.

Тема 8