Понятие назначения наказания 7 страница

Широкое применение на практике условного осуждения продиктовано, как отмечалось выше, прежде всего, жесткостью санкций статей Особенной части и нешироким выбором по видам и размерам наказаний. В области реального лишения свободы российские приговоры гораздо суровей европейских, поскольку средний срок лишения свободы в 4-5 раз превышает среднеевропейский уровень.

Действующий закон устанавливает ряд ограничений для применения условного осуждения:

1. Условное осуждение возможно лишь в отношении лиц, которым назначено любое из видов наказания, перечисленных в части первой статьи 73 УК РФ: исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы; при этом необходимо учитывать ограничения по применению указанных видов наказания: в случае, если закон запрещает назначение той или иной меры наказания, она не может быть назначена и условно.

Вместе с тем вызывает серьезные сомнения целесообразность применения условного осуждения к военнослужащим. Обстоятельная и аргументированная критика применения условного осуждения к этой категории лиц представлена Д. А. Мананниковым.

Д.Ю. Мананников констатирует следующие «особенности» правового статуса военнослужащего, условно осуждённого:

- нет отличий в части обеспечения положенными видами довольствия;

- военнослужащий, как правило, остаётся на той же должности (если нет указания в приговоре); каких-либо законодательных ограничений для повышения условно осуждённого военнослужащего в должности нет;

- сохраняется то же воинское звание (если иное не указано в приговоре), а в п. 22 Положения о порядке прохождения военной службы (утв. Указом Президента от 16 сентября 1999 г. № 1237) подобного запрета нет;

- время отбывания условного осуждения засчитывается в срок службы и выслугу лет;

- нет специальных программ по проведению военной подготовки, обучению и воспитанию, аналогичным для осужденных в дисчасти (ст. 163 УИК РФ);

- нет раздельного содержания осужденных;

- условно осужденные не переводятся по этому основанию к новому месту службы или в другую воинскую часть;

- нормы о дисциплинарной ответственности военнослужащих действуют в общем порядке;

- нет специфических ограничений и по УК РФ.

Перечень обязанностей ч. 3 ст. 73 УК РФ ориентирован на гражданских лиц и не учитывает военную специфику. Например, военнослужащие и так ограничены в возможности менять место работы, жительства[460].

Уголовно и уголовно-исполнительное законодательство, помимо того, изобилует пробелами в части регламентации исполнения условного осуждения в отношении осуждённых военнослужащих[461].

2. Условное осуждение не применяется при назначении наказания в виде лишения свободы сроком свыше восьми лет.

Широкую поддержку получило предложение ограничить сферу применения условного осуждения только в отношении преступлений небольшой и средней тяжести[462]. Иногда и вовсе делается ошибочный вывод о невозможности применения условного осуждения за особо тяжкие преступления, поскольку максимум установлен в 8 лет[463].

Именно такую позицию занимали и авторы Модельного УК СНГ, в ч.2 ст. 73 которого было зафиксировано: условное неприменение наказания не допускается к лицам, совершившим тяжкое или особо тяжкое преступление, а также при рецидиве. В качестве аргумента в пользу данного способа ограничения применения условного осуждения нередко приводится законодательный опыт зарубежных государств, что представляется недостаточно корректным в силу ряда причин: зарубежное законодательство весьма разнообразно и гибко (например, ст. 75 УК Украины, допускает освобождение от отбывания наказания с испытанием при назначении наказания на срок не свыше 5 лет лишения свободы, ст. 66 УК Польши – не свыше 3 лет, ст.71 УК Таджикистана связывает такие ограничения с категорией совершенного преступления и т.п.). Тенденция сближения ведущих правовых систем, равно как и необратимость этого процесса, становится все более очевидной. Вместе с тем в равной степени нельзя признать допустимым как игнорирование достижений международной правовой мысли, так и механическое заимствование зарубежного опыта: позитивными могут стать только те решения законодателя, которые соответствуют правовым принципам и правовой культуре страны, не нарушают системность действующего законодательства.

Предлагаемое ограничение применения условного осуждения (в зависимости только от категории преступления) неудачно и избыточно, как, впрочем, небесспорны и установленные в законе критерии категоризации преступлений, учитывающие максимальный показатель репрессии, заложенной в санкции нормы Особенной части, но игнорирующие минимум. Так, особо тяжкое преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 356 УК РФ наказывается только лишением свободы на срок до 20 лет; насколько оправданным будет запрет применения условного осуждения в случае определения за это деяние наказания сроком 6 месяцев? Кроме того, обусловленность невозможности применения условного наказания только категорией совершенного преступления ограничило бы суд в способности выбора адекватной меры государственного принуждения за неоконченное преступление, в том числе – прерванное на стадии приготовления, а также соучастникам (прежде всего – пособникам), чья роль в совместном деянии незначительна.

Ограничение применения условного осуждения предельным сроком лишения свободы, избираемым судом, как это и сделано в УК РФ, представляется оптимальным вариантом разрешения исследуемой проблемы. Оценка общественной опасности выполненного деяния, содержания вины, личности подсудимого, а также факультативных обстоятельств находит выражение именно в определенном виде наказания и его продолжительности (размере). Вместе с тем важно установить разумные границы предельного срока лишения свободы, назначаемого и отбываемого условно. Предусмотренный действующим законом восьмилетний предел видится завышенным и фактически легализует уже сложившуюся судебную практику.

Вместе с тем не является препятствием для применения условного осуждения наличие у виновного не погашенной или не снятой в установленном законом порядке судимости. Обязательным законодательным условием при условном осуждении является констатация судом наличия возможности исправления без реального отбывания наказания. Суд вправе применить условное осуждение и при совокупности преступлений. Такое решение принимается не при назначении наказания за каждое из преступлений, а только при окончательном его назначении по совокупности.

УК РФ не предусматривает принципа условности к дополнительным мерам государственного принуждения. Дополнительные наказания приводятся в исполнение реально, о чем следует указывать в резолютивной части приговора.

При применении к условно осужденному в качестве дополнительного наказания лишения специального, воинского или почетного звания, классного чина или государственных наград следует учитывать, что предусмотренное статьей 48 УК РФ наказание может быть назначено за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления. При этом в приговоре должно быть указано, почему невозможно сохранение подсудимому этих званий и наград при одновременном применении к нему условного осуждения.

При определении срока дополнительного наказания (например, в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью) следует учитывать и продолжительность устанавливаемого испытательного срока.

Вместе с тем, срок наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (законодательный максимум составляет три года), как правило, превышает продолжительность испытательного срока (минимум которого составляет шесть месяцев). Приоритет соответствующих норм в законе не установлен.

Суд, назначая условное осуждение, возлагает на условно осужденного исполнение определенных обязанностей:

1) не менять постоянного места жительства, работы, учебы без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного,

2) не посещать определенные места,

3) пройти курс лечения от алкоголизма, наркомании, токсикомании или венерического заболевания,

4) трудиться (трудоустроиться) либо продолжить обучение в общеобразовательном учреждении (ч. 5 ст. 73 УК РФ в редакции Федерального закона от 27.12.2009 №377-ФЗ).

Перечень таких обязанностей является открытым: поскольку назначение условного осуждения должно отвечать целям исправления условно осужденного, суд в необходимых случаях может с учетом конкретных обстоятельств, личности виновного, его поведения в семье и т.п. возложить на него исполнение обязанностей, не перечисленных в части пятой названной статьи УК РФ (например, обязанности в установленный судом срок загладить вред, причиненный преступлением[464], принесение публичных извинений потерпевшим и т.д.). Предлагается дополнить перечень новыми обязанностями: не общаться с соучастниками, которые остались на свободе; являться для регистрации в уголовно-исполнительную инспекцию; выполнять общественные работы[465], являться по месту жительства на регистрацию с установленной периодичностью, не менять место жительства без уведомления[466].

Представляется недопустимым установление при условном осуждении запретов, присущих самостоятельному виду наказания – ограничению свободы (ст. 53 УК РФ), поскольку в этом случае фактически будет иметь место «двойное» наказание. По этой же причине нецелесообразным представляется и назначение при условном осуждении дополнительного наказания в виде ограничения свободы.

При этом следует иметь в виду, что в силу части 4 статьи 188 УИК РФ все условно осужденные обязаны отчитываться перед уголовно-исполнительными инспекциями и командованием воинских частей о своем поведении, исполнять возложенные на них обязанности, являться по вызову в уголовно-исполнительную инспекцию, поэтому в приговоре дополнительно возлагать на осужденных указанные обязанности не требуется[467].

Таким образом, суд должен возложить на условно осуждённого выполнение определенных обязанностей, при этом суд самостоятельно решает: каких именно.

В течение испытательного срока суд по представлению органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного (уголовно-исполнительной инспекции, а в отношении военнослужащих - командования воинской части), может отменить полностью или частично либо дополнить ранее установленные для условно осужденного обязанности.

При постановлении приговора об условном осуждении суд обязан разъяснить подсудимому условия отбывания такого наказания и последствия при уклонении от выполнения возложенных на него обязанностей. При условном осуждении по второму приговору за преступление, совершенное до провозглашения первого приговора, по которому также было применено условное осуждение, суд в резолютивной части второго приговора должен указать на самостоятельность исполнения указанных приговоров, поскольку испытательный срок, устанавливаемый при условном осуждении, не является наказанием и не может быть ни поглощен более длительным испытательным сроком, ни частично или полностью сложен.

Исполнение условного осуждения заканчивается по истечении испытательного срока, лицо считается несудимым, судимость погашается на основании п. «а» ч.3 ст. 86 УК РФ.

Кроме того, законодательство предусматривает возможность досрочного прекращения условного осуждения. Такое решение может быть принято судом при наличии следующих условий:

1. Осужденный должен доказать своё исправление собственным поведением, что предполагает отсутствие нарушений режима условного осуждения.

2. Истечение не менее половины установленного испытательного срока.

3. Окончание осужденным курса предложенного лечения от алкоголизма, наркомании, токсикомании или венерического заболевания, если такая обязанность возлагалась судом.

4. Наличие представления органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного (уголовно-исполнительной инспекции или командования воинской части), об отмене условного осуждения и о снятии с осужденного судимости.

Следует, однако, иметь в виду, что 1 ст. 74 УК РФ, предусматривающая при определенных условиях возможность принятия судом решения об отмене условного осуждения и о снятии с осужденного судимости, не содержит запрета обратиться в суд с таким ходатайством как самому осужденному, так и его представителю

Несоблюдение осуждённым требований приговора об условном осуждении, а также нарушение им общественного порядка, за которое он был привлечен к административной ответственности, а также совершение новых преступлений может повлечь негативные для него последствия, предусмотренные ч.7 ст.73 и ч.ч. 2-5 ст.74 УК РФ:

1. Возложение на осужденного дополнительных обязанностей, способствующих его исправлению.

2. Продление испытательного срока.

3. Отмена условного осуждения (по усмотрению суда) с последующим реальным исполнением наказания, назначенного приговором суда.

4. Обязательная отмена условного осуждения с исполнением определенного наказания.

В каждом случае подобное решение принимается только судом.

Возложение на осужденного дополнительных обязанностей, способствующих его исправлению, осуществляется судом по представлению органа, осуществляющего контроль за поведением осужденного, в случае неисполнения осуждённым требований приговора об условном наказании.

Продление испытательного срока возможно в двух случаях – при уклонении осужденного от исполнения возложенных на него судом обязанностей, а также в случае привлечения осуждённого к административной ответственности за нарушение им общественного порядка. Испытательный срок при этом продлевается не более чем на один год. Такое решение может принять только суд по представлению органа, осуществляющего контроль за поведением условно осуждённого, с учетом его поведения и других данных, характеризующих его личность. При этом суд может выйти за максимальные пределы испытательного срока, но также не более чем на один год. Следует отметить, что Уголовный и Уголовно-исполнительный законы в некоторых вопросах исполнения условного осуждения содержат не устранённые и в настоящее время противоречия, касающиеся оснований продления испытательного срока (ч.2 ст. 74 УК РФ, ч.3 ст. 190 УИК РФ).

Отмена условного осуждения (по усмотрению суда) с последующим реальным исполнением наказания, назначенного приговором суда, возможна если осуждённый:

а) систематически нарушал общественный порядок, за что привлекался к административной ответственности (систематическим нарушением общественного порядка является совершение условно осужденным в течение одного года двух и более нарушений общественного порядка, за которые он привлекался к административной ответственности), либо

б) систематически не исполнял возложенные на него судом обязанности (под систематичностью следует понимать совершение запрещенных или невыполнение предписанных условно осужденному действий более двух раз в течение года либо продолжительное (более 30 дней) неисполнение обязанностей, возложенных на него судом), либо

в) скрылся от контроля, либо

г) совершил в течение испытательного срока преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой или средней тяжести (представления контролирующего органа не требуется).

Вопрос об отмене или сохранении условного осуждения решается судом, в производстве которого находится дело по вновь совершенному преступлению, при этом необходимо учитывать характер и степень общественной опасности первого и второго преступлений, а также данные о личности осужденного и его поведении во время испытательного срока. При необходимости для выяснения таких данных в судебное заседание может быть вызван представитель органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного. Установив, что условно осужденный в период испытательного срока вел себя отрицательно, не выполнял возложенные обязанности, нарушал общественный порядок и т.п., суд может в силу части четвертой статьи 74 УК РФ отменить условное осуждение с мотивировкой принятого решения и назначить наказание по совокупности приговоров. Если суд придет к выводу о необходимости сохранения условного осуждения, то в описательной части приговора должно содержаться указание на это, а в резолютивной части - что условное осуждение по первому приговору исполняется самостоятельно.

Обязательная отмена условного осуждения с исполнением определенного наказания осуществляется судом в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока тяжкого или особо тяжкого преступления. Суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам, предусмотренным статьей 70 Уголовного кодекса. По этим же правилам назначается наказание в случаях, предусмотренных частью четвертой настоящей статьи.

Однако, в соответствии с ч. 6.2 ст. 88 УК РФ, в случае, если несовершеннолетний осужденный, которому назначено условное осуждение, совершил в течение испытательного срока новое преступление, не являющееся особо тяжким, суд с учетом обстоятельств дела и личности виновного может повторно принять решение об условном осуждении, установив новый испытательный срок и возложив на условно осужденного исполнение обязанностей, предусмотренных ч. 5 ст. 73 УК РФ.

Если судом принимается решение о реальном исполнении наказания в виде лишения свободы, в определении (постановлении) суд должен указать режим исправительного учреждения, а при взятии осужденного под стражу из зала суда указать начало срока отбывания наказания.

Вместе с тем, уклонение осужденного от отбывания дополнительного наказания, согласно действующему законодательству, как отмечалось, не является основанием не только для отмены условного осуждения, но даже и для продления испытательного срока. В этой части уголовный и уголовно-исполнительный кодексы нуждаются в корректировке.

Таким образом, обязательная отмена условного осуждения с исполнением определенного наказания осуществляется судом в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока тяжкого или особо тяжкого преступления. Суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам, предусмотренным статьей 70 Уголовного кодекса. По этим же правилам назначается наказание в случаях, предусмотренных частью четвертой настоящей статьи.

Нельзя не отметить, что до настоящего времени неоднозначно оценивается разрешение вопроса о последствиях совершения условно осужденным нового преступления после провозглашения приговора, но до вступления его в законную силу.

Согласно ч. 3 ст. 73 УК РФ (в редакции Федерального закона от 29 марта 2010 г. № 33-ФЗ «О внесении изменений в статьи 73 и 74 Уголовного кодекса Российской Федерации и статью 189 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации»[468]) испытательный срок исчисляется с момента вступления приговора в законную силу, при этом в его засчитывается время, прошедшее со дня провозглашения приговора.

Ч. 6 ст. 74 (введенная вышеупомянутым федеральным законом) распространяет правила ч. 4 и 5 ст. 74 на случаи, когда новые преступления совершены условно осуждённым до вступления приговора, предусматривающего условное осуждение, в законную силу. Однако, в этом случае судебное разбирательство в отношении нового преступления может состояться только после вступления приговора, предусматривающего условное осуждение, в законную силу.

Таким образом, необоснованно расширен круг лиц, подпадающих под более строгие правила назначения наказания (ст. 70 вместо 69 УК РФ). По справедливому замечанию А. Тарбагаева, если совершено преступление после провозглашения приговора, но до вступления его в силу, имеет место совокупность преступлений. Термины «осуждение» и «осуждённый» следует понимать не только как последствие вынесения и оглашения приговора, а как результат последующего вступления его в законную силу[469].

Как представляется, совершение нового преступление лицом, в отношении которого вынесен и оглашен, но не вступил в законную силу приговор, не может образовывать совокупность приговоров, а равно служить основанием для отмены условного осуждения. Тем не менее, Федеральным законом от 29 марта 2010 г. № 33-ФЗ была, как отмечалось, закреплена принципиально иная позиция, фактически допускающая возможность возникновения совокупности приговора в случае совершения нового преступления лицом, в отношении которого предыдущий приговор в законную силу не вступил.

Если в отношении условно осужденного лица будет установлено, что оно виновно еще и в другом преступлении, совершенном до вынесения приговора по первому делу, правила статьи 69 УК РФ применены быть не могут, поскольку в статье 74 УК РФ дан исчерпывающий перечень обстоятельств, на основании которых возможна отмена условного осуждения. В таких случаях приговоры по первому и второму делу исполняются самостоятельно[470].