Глава IV. Положение трудового договора в современном праве 13 страница

*(669) См. об этом подробнее в нашей статье "Договор доверенности или поручения" в "Праве". 1911. N 12-15 и отдельно СПб., 1911.

*(670) См.: Vogt. Указ. соч. С. 230. Schultheits-Rechberg. Mandat und Dienstmiete (Zurch. Diss. 1884). С. 51 и сл. Thalberg. Указ. соч. С. 40 и сл. Suter R. Der entgeltl. Auftrag (1904).

*(671) См.: Schneider und Fick. Коммент. к ст. 392. Haberstich. Handbuch des schweiz. Obligationenrechts. II. С. 202 и сл.

*(672) Thalberg. Указ. соч. С. 49.

*(673) Motive zu d. Entw. II. С. 455.

*(674) См.: Jacoby. Die Lehre vom Dienstvertrag im Entwurf eines burg. Gesetzb. в Arch. fur burg. Recht. IV (1890). С. 137 и сл. Gierke. Der Entw. eines burg. Gesetzb. (1889). С. 104 и 246. Menger. Das burg. Recht und die besitzlosen Volksklassen (в Arch. f. burg. Gesetzgebung Bd. II). Loewenfeld в Gutachten aus dem Anwaltstande Heft 10 и др.

*(675) Указ. соч. С. 105.

*(676) См.: Protokole der Kommission fur die zweite Lesung (Achilles). Т. II. С. 276-309 и Denkschrift zum Entwurf eines BGB (1896). С. 79 и сл.

*(677) Рейхстагом внесены § 617 и 2 ч. 618 герм. улож.

*(678) В учебниках герм. гражд. права эти положения, насколько нам известно, нигде не излагаются как сингулярные нормы. Они, наоборот, противопоставляются специальным положениям торгового, промышленного и др. уставов, как общие, причем преобладает тенденция к распространительному их толкованию, как норм, выражающих направление и общую мысль закона. См., напр., учебники Дернбурга, Кроме, Эндемана, Энекцеруса и др. Относительно отдельных положений см.: Springer. Der Begriff des dauernden Dienstverhaltnisses im BGB. в Beitr. zur Erl. d. deut. Rechts. Т. 50. С. 153 и сл. Schultzenstein. Der § 617. BGB. в Arch. fur burg. Recht. Т. 23. С. 219 и сл. Blume в "Recht" за 1912 г. Die vorubergehende Verhinderung des zu Dienstleistungen Verpflichteten (§ 616). Последний автор различает двоякого рода Billigkeitsnormen: одни могут быть сведены к общему правовому принципу (Regelrecht), другие, предусматривающие специальные случаи, составляют Sonderrecht. После тщательного анализа § 616 автор относит содержащееся в нем положение к Regelrecht, т.е. видит в нем общее начало.

*(679) Ср., напр.: Loewenfeld. Ueber den Dienst =, Werk = und Auftragvertr. в Gutachten aus dem Anwalstande. С. 858 и сл.

*(680) Stenogr. Berichte uber die Verhandl. des Reichstages. 1896. С. 2796 и Beilage Band. III. С. 2251.

*(681) Stenogr. Ber. 95/97. III. Anlagenband Supl. 2119. Aktenstuck 440b Antrag. § 24a: "Es werde die Erwartung ausgesprochen, dass die Vertrage, durch welche sich jemand verpflichtet, einen Teil seiner geistigen oder korperlichen Arbeitskraft fur die hausliche Gemeinschaft, ein wirtschaftliches oder gewerbliches Unternehmen eines andern gegen einen vereinbarten Lohn zu verwenden, fur das Deutsche Reich baldtunlichst einheitlich geregelt werde. Die Kommission empfehle sie, weil sie in ihrer grossen Mehrheit der Meinung ware, dass die darin bezeichneten Rechtsgebiete sich zu einer einheitlichen gesetzlichen Regelung fur das ganze Gebiet des Reichs eignen".

*(682) Hachenburg Max. Dienstvertrag und Werkvertrag (1898). С. 41.

*(683) Подлинный текст этого закона напечатан в Staatsblad от 13 июля 1907, немецкий перевод его в Bulletin des internationalen Arbeitsamtes. Т. VI. С. 470 и сл., французский в Annuaire de legislation etrangere. Т. 37 (1908). С. 641 и сл. Закону 13 июля посвящена обширная литература в виде комментариев и обстоятельных монографических исследований. Главнейшие из них: Canes. Critische Systematische Commentaar op de Wet het Arbeidscontract (1908). Meijers E. M. De Arbeidsovereenkomst (2-е изд. 1912). Collard. Le contrat de travail en Hollande (extrait de la Revue de droit industriel. 1909). Все предшествовавшие закону 13 июля проекты и относящиеся к нему материалы напечатаны у Bles. De Wet op de Arbeidsovereenkomst (4 тома. 1907-1909). См. нашу статью в "Праве". 1908. N 34.

*(684) См. подробнее в "Праве". 1908. N 34.

*(685) Ср.: Meijers. Указ. соч. С. 47 и сл. Bles. I. С. 134 и сл.

*(686) См. к следующему: Rossel-Mentha. Manuel du droit civil suisse. Т. III. (1912). С. 362 и сл., 434 и сл. Adler. Der Dienstvertrag im neuen schweiz. Gesetzbuch в Schweiz. Juristenzeitung. 1912. N 6 и 7. Текст закона многократно издан на франц., нем. и итальян. языках. См. русский перевод в Ж. М. Д. 1912. N 4 и 5. Законодательные материалы содержатся в офиц. изданиях: Botschaft des Bundesrates an die Bundesversammlung vom 3 Marz 1905, то же от 1 июня 1909 г. Protokoll der (Berner) Expertenkommission zur Beratung des Obligationenrechts 1908/1909 и Amtliches Stenographisches Bulletin der Schweizer. Bundesversammlung за 1910 и 1911 гг.

*(687) См.: Zeitschr. f. Schweiz. Recht. Т. XXI (N. F.). С. 507 и сл., 607 и сл., 639.

*(688) Botschaft. 1905. С. 33 и сл.

*(689) См. в особенности: Lotmar в Schweiz. Blatter fur Wirtschafts-und Socialpolitik. Т. 13 (1905). С. 257 и сл. Grutlianer. 1905. Beilage 80. Oser в Blatter fur vergl. Rechtwiss. und Volkswirtschaftslehre. III. Heft 4 и сл.

*(690) Amtl. Stenogr. Bulletin. Oktober. 1909 (Nationalrat). С. 593.

*(691) Там же. С. 714.

*(692) См. оценку этих постановлений по сравнению с германским гражд. улож. у Adler. Sozialpolitiche Probleme des Dienstvertrages в Archiv. Sozialwissenschaft. Т. XXXV. Heft. 3. С. 707 и сл.

*(693) Entwurf eines ungarischen allgemeinen burgerlichen Gesetzbuches. Erst Fassung (Будапешт, 1901).

*(694) Ztschr. fur priv. u. off. Recht. T. 31 (1904). С. 389 и сл.

*(695) См. критику этой системы у Krasnopolski. Die Aenderung und Erganzung einiger Bestimmungen des ABGB (1908). Ehrenzweig. Gutachten uber den Entwurf eines Nachtraggeschtzes (XI osterr. Advokatentag. 1908). Wellspacher. Kritische Bemerkungen z. Zivilgesetznovelle (1908) в Allg. oster. Gerichtszeitung. 1908. N 9-12 включительно.

*(696) Текст этого проекта и объяснительной записки напечатан в N 20 Beilage zu den Stenogr. Protokollen des Herrenhauses. XVIII сессия 1907 года.

*(697) См.: Grunberg. Der Dienstvertrag nach der Novelle zum ABGB (1908). С. 13. Adler. Der Arbeitsvertrag im Entwurfe einer Novelle zum ABGB (1908). С. 9. Ср. также: Welspacher. Указ. ст. N 10. С. 81.

*(698) Значительно дополненный и измененный проект новеллы с обширным докладом комиссии, составленным проф. v. Schey, напечатан в N 78 Beil. z. d. Stenogr. Protokollen des Herrenhauses. XXI сессия 1912 года.

*(699) Термин Dienst и здесь допускает двоякое понимание, но из дальнейшего видно, что им тут обозначается трудовое (служебное) отношение.

*(700) Гражданское улож. Кн. V. Т. II (с объяснениями). С. 287.

*(701) Там же. С. 295.

*(702) Там же. С. 377 и сл.

*(703) Разноречивые и несогласованные суждения об одном и том же предмете в разных местах объяснительной записки встречаются нередко. Они отчасти вызваны тем обстоятельством, что предварительные проекты отдельных глав и объяснительные к ним записки составлялись разными лицами. Так, в данном случае предварительный проект положений о личном найме сочинен Гедримовичем П.А. (СПб. 1889 г., изд. ред. комм.), а предварительный проект статей о подряде (СПб. 1898 г., изд. ред. комм.) - Пирвицем Э.Э., при участии Шайкевича Е.Г.

*(704) Мы приводим все статьи проекта в нумерации сводного текста Гражданского уложения, изд. в 1905 году.

*(705) См. наш доклад в СПб. Юридич. Общества "Договор личного найма по проекту гражданского уложения" (Труды Юрид. Общ. при Имп. СПб. унив. Т. I. С. 112 и сл.). Гессен И.В. в "Праве". 1900. N 9: Личный наем по проекту гражд. улож. Завадский А.В. Договор личного найма (Докл., проч. в Казанском Юрид. Общ.). Казань, 1906.

*(706) "Нанявшийся при исполнении своих обязанностей должен руководствоваться постановлениями договора, а за отсутствием таковых - указаниями нанимателя..."

*(707) "Нанявшийся не обязан доставлять необходимые для исполнения договора орудия и инструменты, разве бы иное было постановлено договором или признавалось местным обычаем"...

*(708) "Наниматель обязан выдать рядную плату лишь по исполнении договора нанявшимся, разве бы по договору или местному обычаю ее следовало уплачивать вперед в известные сроки".

*(709) Ст. 1945: "Если наниматель без вины нанявшегося не был в состоянии воспользоваться услугами нанявшегося, тогда как последний был готов оказать их, то наниматель обязан уплатить рядную плату по срок найма, но во всяком случае не более чем за шесть месяцев".

Ст. 155: "После предварения о прекращении найма наниматель, по требованию нанявшегося, обязан дать ему возможность приискивать себе новое занятие".

Ст. 1956: "По прекращении найма нанявшийся может требовать от нанимателя выдачи ему письменного удостоверения, относящегося до рода занятий нанявшегося и до продолжительности службы".

*(710) См. привед. выше (с. 162, прим. 144) статью. С. 5 и сл.

*(711) Проект 1899 г. в особой статье (395) предусматривал случай возложения "на нанявшегося" обязанностей поверенного. К таким "договорам со смешанным характером" должны были, по мнению редакторов, применяться правила о договоре доверенности. При пересмотре проекта ст. 395 была признана "излишней, так как и помимо положительного правила едва ли может подлежать сомнению, что договорное соглашение, представляющее признаки двух отдельных договоров, должно быть обсуждаемо по совокупному смыслу правил об обоих этих договорах. Правило ст. 395 оказывается, сверх того, и неточным, так как в предусматриваемом ею случае должны получить применение не столько правила о договоре доверенности, сколько основные положения о представительстве, изложенные в настоящее время в проекте книги I (ст. 69-71)". См.: Гражд. улож. Кн. V. Вторая редакция. С. 150. Если бы редакторы проекта приложили те же соображения к договору поручения или доверенности, они должны были бы убедиться, что и в его состав входят те же элементы: исполнение услуги (поручения), представительство, иногда полномочие. Раз личный наем обнимает возмездное обещание отдельных услуг (поручений), а представительство и полномочие регулируются общей частью гражданского права, трудно объяснить смысл и цель существования особых постановлений о договоре поручения или доверенности.

*(712) Указ. соч. Т. I. Гл. VII и VIII.

*(713) Dienstvertrag und Werkvertrag. Tub., 1905.

*(714) См. выше. С. 40.

*(715) См. выше. С. 40.

*(716) Указ. соч. С. 100. См. критику этого положения у Яблокова Т.М. Гражданское право и экономическое неравенство. Яросл., 1912.

*(717) См. выше. С. 38 и сл. и указанную там литературу.

*(718) Loewenfeld Th. Ueber den Dienst-, Werk-und Auftragsvertrag nach dem Entwurf des burgerlichen Gesetzbuches в Gutachten des Anwaltstandes.

*(719) BGB. § 6112: "Gegenstand des Dienstvertrages konnen Dienste jeder Art sein".

*(720) Hess Walter. Einfache und hohere Arbeit (1905) в Abhandl. des staatswiss. Seminars zu Iena. II. 2.