Глава IV. Положение трудового договора в современном праве 11 страница

*(465) См., напр.: глоссу к Саксон. Зерцалу II. 32. § 1: "Nun solt du wissen, das Knechte sein zweyerley: eygentlichen zu sprechen, so heyssen Knechte, die eygen sein; die andern heyssen dyener und seind frei lewte die uns dienen" (ты должен знать, что есть двоякого рода слуги: собственно говоря, Knechte называются несвободные. Остальные называются слугами (Diener). Это свободные люди, которые нам служат). Ср. также: Loening Richard. Der Vertragsbruch und seine Folgen (Str. 1876). § 56. N. 1 и приведенные там выдержки из источников. Amira. Nordg. Obl. I. С. 637.

*(466) Так, напр., статуты гор. Гослара 13-го века (издание Goschen). С. 93 различают brodede Ghesinde (слуг-нахлебников) и bewissede man, dem he wekenpenninghe ghift (получающих понедельную плату). Другие цитаты см. у Emminghaus "Gesinde" в All. Encyklopodie der Wissenschaften. Изд. Ersch und Gruber. Т. 64. С. 239. Ср.: Konnecke (след. прим.). С. 247 и сл.

*(467) О договоре найма слуг во второй период средних веков ср.: Hertz Gustav. Die Rechtsverhaltnisse des freien Gesindes nach den deutschen Rechtsquellen des Mittelalters (Breslau, 1879) (Gierke. Untersuchungen. VI). Wuttke. Gesindeordnung und Gesindezwangdienst in Sachsen bis zum Jahre. 1835 (Lpz., 1893), Morgenstern. Gesindewesen und Gesinderecht in Oesterreich в Mitteilungen des Arbeitsstatistischen K. K. Amtes. Heft. 3 (Wien, 1902). Winroth A. O. Om Tjenestehjons forhallandet enligt svensk ratt (Upsala Universitets Arsskrift. 1879). Beaune. Les Contrats (Paris, 1889) С. 292 и сл. Весьма обстоятельное и богатое по содержанию исследование Konnecke O. Rechtsgeschichte des Gesindes in West-und Sud-Deutschland (1912) мы могли использовать уже только во время печатания нашей работы.

*(468) См., напр.: Amira. Nordg. Obl. I. С. 637: der Gesindevertrag ist lediglich ein obligatorischer Vertrag и II. 772. Loening R. Vertragsbruch. С. 458 и сл.

*(469) См., напр.: Hertz. Указ. соч. С. 4. Konnecke. Указ. соч. С. 246 и passim.

*(470) Hertz. Указ. соч. С. 8: "Volle Hingabe der Arbeitskraft fur die Forderung der Interessen der Dienstherrschaft entspricht allein dem zu Grund liegenden wirtschaftlichen Gedanken".

*(471) Ср., напр.: Amira. I. С. 640: "Dass die Zugehorigkeit des Gesindes zum Hause des Dienstherrn dem Begriff des erstern wesentlich ist, folgt schon aux der Benennung" и т.д. Loening. Указ. соч. С. 400. Wuttke. С. 6 и др. Другого мнения держится Winroth. С. 12, усматривающий характерный признак найма услуг в их количественной неопределенности. См. по этому поводу: Maurer в Krit. Vierteljahrschrift. XXII. C. 347.

*(472) Ср. глоссу к Сакс. Зерцалу. II. 33: "Unterscheyde diss: entzwer eyner vormytet sich selber oder sein erbeyt. Vormiet ehr sein erbeyt - do magk er eynen anderen zuschicken. Vormeyt ehr sich selber - so en darf er es by pflicht nicht thun". (Различай следующее: или кто-нибудь отдает самого себя внаймы или свою работу. Когда он отдает внаймы свою работу, он вместо себя может посылать другого. Если же самого себя, он этого отнюдь не должен делать). Ср. также: Ehehaltenordnung zu Thierhaupten (§ 1), напечатанный у Grimm. Weistumer. VI. С. 199 и сл.

*(473) Так, напр., в инструкции для слуг (Gesindeordnung) XV века, извлеченной из архива одного из прирейнских монастырей (см.: Mone. Ztschr. f. die Gesch. des Oberrheins. I. С. 188) говорится: "Item die Knecht sollen auch thun, was man sie heisst... und sich keiner Arbeit entsagen, die gebuhrlich zu thun ist, und nit sagen, er sei nit zu dissem. oder dem gedingt, sunder noch sinem vermugen das best thun" (слуги должны делать, что им приказывают, а не отказываться от работы, которую им приличествует делать, не говорить, что для того или другого они не наняты, а по мере своих сил исполнять все наилучшим образом. Ср. также: Ehehaltenordnung, привед. в предшеств. прим., и Konnecke. С. 595 и сл.

*(474) См.: Schanz. Zur Geschichte der deutschen Gesellenverbande im Bittelalter (1877) и его же статью "Gesellenverbande" в HWS (3-е изд.). Т. IV.

*(475) Подробности см. в статье "Gesindezwang" в Encyclopadie Ersch und Gruber. Bd. 64. Wuttke. Указ. соч. С. 10 и сл., 40 и сл. Kollmann. Gesch. u. Stat. des Gesindewesens in Dtschl. (Jahrb. f. NO. Bd. X). С. 244. Amira. Nordg. Oblig. I. С. 637 и сл. II. С. 779. Winroth. Указ. соч. С. 191 и сл. Konnecke. Указ. соч. С. 324 и сл.

*(476) Hertz. Указ. соч. С. 5 и сл. Amira. Указ. соч. I. С. 644. С. 777.

*(477) Hertz. Указ. соч. С. 64. N. 2. Amira. Указ. соч. I. С. 644. Konnecke. С. 738 и сл.

*(478) Hertz. С. 6. Beaune. C. 294 и сл. Отголосок этого воззрения мы находим в ст. 1780. Code civil: "On ne peut engager ses services, qu'a temps..."

*(479) Sachsenspiegel. I. 22. § 1: "...Sver uf genade gedinet hat, der mus den erben gnade manen" (кто служил на милости, должен получать по милости наследников). То же выражает поговорка: "Wer auf Gnade dienet, muss auf Gnade mahnen". Ср.: Emminghaus у Ersch и Gruber. С. 248. Hertz. С. 84. Konnecke. С. 606 и сл. То же самое имело место в отношениях между мастером и подмастерьями в городах. Ср.: Schanz. Указ. соч. С. 109. Др. мн.: Zwiedeneck-Studenhorst. Lohnpolitik und Lohntheorie. С. 45.

*(480) Hertz. С. 83. Amira. I. С. 643.

*(481) Примеры таких такс см. у Hertz. С. 7 и подробности у Konnecke. С. 609 и сл. Ср.: Kollmann. Указ. соч. C. 253 и сл. и относит. сев. государств: Amira. I. С. 643.

*(482) См.: Hertz. § 2. Amira. I. С. 321. Beaune. С. 293. Winroth. С. 136 и сл., 180 и сл. Stobbe-Lehmann. III. § 249. Konnecke. С. 414 и сл.

*(483) См. к вопросу об "arrha": Gierke. Schuld und Haftung. С. 337 и сл. и указанную там литературу.

*(484) См. места, приведенные у Hertz. С. 11 и сл. и у Konnecke. С. 417 и сл.

*(485) Beaune. С. 294. Hertz. С. 14. Loening. Указ. соч. С. 478. N. 27.

*(486) Amira. II. С. 741 (по поводу норвежского права) замечает: "хотя тут говорится, что свободный человек самого себя отдает внаймы, но намерение сторон направлено лишь на продажу труда". Однако отделение "труда" от личности наемных слуг в источниках этого периода нигде не проводится.

*(487) См. подробности у Loening. Указ. соч. § 56. Sickel. Die Bestrafung des Vertragbruches. С. 96 и сл. Hertz. Указ. соч. § 11. Beaune. Указ. соч. С. 296. Konnecke. С. 796 и сл.

*(488) Так, напр., право гор. Висби (цитируется у Amira. I. С. 649) признает самостоятельным ремесленником того, "der sich an mehr als Einen vermietet".

*(489) См. к следующему: Hertz. Указ. соч. С. 30 и сл. Kollmann. С. 240 и сл. Sickel. С. 104 и сл. Amira. I. С. 403 и сл., 640. II. 427 и сл., 771 и сл.

*(490) См., напр.: Das Kleine Kayserrecht (изд. Эндемана по рукописи 1372 г.). II. 28. "Ein iglich man, dem Got hat beschert, dasz et hat gesinde, beide magede und Knechte, der en hat kein recht uber sie nit, dans alz vil, als im ir dienst gevellet um sinen lon". (Тот человек, которому Бог дал возможность держать прислугу, мужскую и женскую, не имеет других прав над ними, кроме тех, которые дает ему их служба за вознаграждение).

*(491) См.: Hertz. С. 71.

*(492) См., напр., закон мест. Грёстена (цит. у Hertz. С. 9): "Schlecht jemand sein Knecht oder diern mit rueten: den sol der richter nicht richten, wan niemand mag gewissen, was inner haus ein wuert mit sienen gesind zu schaffen hat". (Если кто-либо бьет своего слугу или служанку розгами, судья не должен его судить, ибо никто не может знать, какие дела происходят внутри дома между хозяином и его слугами). Обзор относящихся сюда постановлений см. у Konnecke. С. 672 и сл.

*(493) Ср.: Morgenstern. Gesindewesen. С. 9. Konnecke. С. 302 и сл.

*(494) См. судеб. решения, приведенные у Hertz. С. 45. Konnecke. С. 258 и сл.

*(495) См.: Hertz. § 8. Konnecke. С. 275 и сл.

*(496) См.: Hach. Das alte lubische Recht. С. 207 (I. 71): "Si servus aliquis conductitius res alicuius vendiderit et dominus rei venditionem non approbaverit... servus evadet e dominus res suas recipiet".

*(497) См. места, прив. у Hertz. § 6. Отголосок этого воззрения мы еще находим в ст. 251 Code civil в первоначальной ее редакции (теперь она изменена): "le tribunal aura tel egard que de raison aux depositions des parens et des domestiquese".

*(498) См.: Hertz. С. 59. Morgenstern. С. 9.

*(499) См.: Hertz. С. 85 и сл. Dorn. Versuch einer ausfuhrlichen Abhandlung des Gesinderechts (1794). С. 497 и сл.

*(500) Ср.: Konnecke. С. 251 и сл.

*(501) См. описание этого процесса в области промышленности у Брентано. Das Arbeitsverhaltnis des heutigen Rechts. Lpz., 1897. Schanz. Указ. соч. и его же статью "Gesellenverbande" в H. S. W. в указ. там литературе вопроса.

*(502) Обзор законодательства относит. слуг (Gesinde) дает Konneckl. Указ. соч., относит. промышленных рабочих Mascher. Das dt. Gewerbewesen (1866). Berleung. Entwickelungsgeschichte des Arbeitsvertrages (Munch Diss). Levasseur. Histoire des classes ouvrieres en France (2-е изд. 1900). Sauzet. Essai historique sur la legislation industrielle de la France в Revue d'econ. polit. за 1892 г.

*(503) Крюниц в изданной им экономической энциклопедии (Oeconomische Encyclopadie. 1779. Т. XVII), пользовавшейся в XVIII веке большой популярностью, так обосновывает включение всех вопросов, касающихся правового положения Gesinde, в том числе вопроса о найме слуг и работников, в полицейское право: "Слуги составляют весьма значительную часть людей в государстве. Держать их в надлежащем порядке очень важно для общества и составляет одну из важнейших задач полиции, осуществлению которой посвящено множество законов и учреждений (Einrichtungen). Поэтому на полиции лежит не только определение границ домашней власти господ над слугами, но и защита последних от несправедливых и жестоких господ".

*(504) Учение о рабах и либертах составляло одну из излюбленных тем для трактатов. См. длинный перечень у Libenius. Bibliotheca realis uridica. II. С. 334 и Suppl. I. С. 443, II. С. 369. Большинство авторов, впрочем, совершенно не задаются вопросом о пригодности изложенных ими положений для современной жизни, а рассуждают о них исключительно с точки зрения римского права.

*(505) Догматическая история договора найма труда в этот период наиболее подробно изложена у Endemann'а в Jahrb. f. Nation. 1906 и у Гуляева. Указ. соч.

*(506) Bonacossa. De servis vel famulis в Tractatus illustrium jurisconsultorum. T. VI (Venetiae, 1599). С. 121 и сл.

*(507) Bechmann Ioh. Volkm. Disputatio inaug. jurid. de jure famulorum hodierno, quatenus veteri servorum juri convenit aut ab eo discrepat (Iena, 1672).

*(508) Ср., напр.: Qu. 47. "An dominus tenetur defendere servum suum? Resp. quod sic. Etiam si sit conductus famulus".

*(509) Qu. 103 "...Et de rigore juris est communis opinio, quod famulus infirmis non debet habere salarium, secus de infirmitate".

*(510) Bechmann. Указ. соч.: "praefatio... quin et ad famulos et ministros libertate hoc seculo non minori quam ipsi heri gaudentes, tamen servorum vetera jura adhiberi, inque suis terminis applicari posse, doctorum schola unanimitur confirmat".

*(511) Там же. § 15: "...famulus in se quidem liber, ipsum tamen libertatis exercitium, quoad operas Domino praestandos, propter utilitatem sibi inde expectandan, ad tempus, certis sub conditionibus, sponte abdicat, suam personam, suasque actiones nutui ac imperio patrisfamilias subjicit".

*(512) Тот же § 39: "Quia tamen operis famulorum tota debitoris familia ejusque bona et facultates augentur et conservantur, aequissimum duxerunt statuta et mores speciales, ipsos operarum suarum effectu et commodis in receptione crediti sui prae aliis omnibus frui... omnibus creditoribus erunt praeferendi, ut sudoris sui fructu gaudeant".

*(513) Там же. § 45: "...jura illa, quae habet in servum dominus, quaeque ut in se exerceatur ferre debent ac pati servi".

*(514) "Jus severae castigationis". Автор прибавляет: "leviorem castigationem hero non esse denegandam".

*(515) Там же. § 53: "...a ceteris heri jussionibus esse immunis videtur, nisi in quantum et harum quasdam expediri lex modestiae et gratitudinis, vel urgens etiam necessitas imperaverit. Nec eum andiendus est, qui poscit operas, quias vel aetas recusat vel infirmitas corporis non patitur".

*(516) Donelli. Commentarins de jure civili ed. Bucher (1822). Vol. VII. Lib. XIII. Cap. VI.

*(517) Перестановка названий и исков, для которой мы в источниках не находим объяснения, вообще очень занимала юристов, но ей не придавали сколько-нибудь серьезного практического значения. Высказанное еще в XVI веке Коннаном (ср.: Гуляев. Указ. соч. С. 170 и сл.) предположение, что она тесно связана с первоначальным бытовым значением слов locatio и conductio (a prima et communi verborum significatione sumptum), осталось незамеченным. Некоторые юристы видели в меняющейся терминологии римлян, говоривших то об operae, то об opus и называвших работника то locator'ом, то conductor'ом, простую, лишенную юридического смысла игру слов. См., напр.: Strykius Sam. Usus modernus Pand. XIX. 2. § 2: "et quamvis occasionehujus textus (1. 22. § 2. D. h. t.) curiosi sint Doctores in ostenda differentia conductionis operae et operis, re vera tamen tantum lusus circa vocem est".

*(518) См.: Loc. cit. § 6 "...apparet ex omnibus, cuiuscumque modi locatio sit, omnem tria haec desiderare: rem, de cuius usu agatur, pecuniam candemque mercedem, quae pro usu praestetur, et conventionem de his rebus ita praestandis".

*(519) См.: Lib. II. С. XVIII. § 1: "opera est diurnum officium, id est, quantum quisque interdiu operando efficere potest". Ср. (index s. v. operae).

*(520) Voetus. Comment. ad Pandectas (3-е изд. 1716).

*(521) Там же. § 33. "Praetur usum et operas-praecipua locationi objecta - etiam opus locari potest, ut scilicet interveniente artificis opera fiat, qui illud conducit seu redimit faciendum..."

*(522) Там же. V. 1. 96: "...etsi liberi sint et certa mercede conducti nobis operas praestent, nec familiae nostrae perpetuo addicti sint, tamen... plerumque eos recedere animo non revertendi, experientia testatur".

*(523) Там же. IX. 4. 10. Actiones noxales Воэт считает антиквированными. Когда деликты совершены in officio aut ministerio, господа по общему правилу отвечают солидарно с непосредственным виновником. Но если они докажут, что не могли ни знать, ни предотвратить деликта, они отвечают только в пределах следуемой виновнику заработной платы (ultra mercedem obligati non sunt).

*(524) Там же. § 11. "Caeterum moribus hodiernis domini et famulorum et ancillarum contractibus aut factis, quibus ipsi auctoritatem ac consensunt non accommodarunt, non tenentur ultra mercedem pro operis constitutam et necdum solutam; nisi aliud municipali lege certis in casibus inveniatur dispositum" (следует перечень этих certi casus).

*(525) Там же. § 27: "et de famulis ac ancillis impestive recedentibus...usi firmatum est, nisi nuptiarum causa ante tempus migrare festinent".

*(526) Ст. 142 по изд. Сергеевича В.П. Русская Правда в четырех редакциях. 2-е изд. СПб., 1911. В Карамз. списке (ст. 121) слова "без ряду" после "или ключ к себе привяжет" не повторяются.

*(527) "Ключ" у нас, как и по древнегерманскому праву, служил символом власти. См.: Сергеевич. Русские юридические древности (СПб., 1902). С. 126. Павлов-Сильванский. Сочинения. Т. III. С. 442.

*(528) Несмотря на довольно обширную литературу вопроса о юридической природе закупничества, его еще нельзя считать окончательно выясненным. Мейер (Юрид. сборник. С. 225 и сл.) и Неволин (Полн. собр. соч. V. С. 189 и сл.), к которым в последнее время присоединились Ясинский М.Н. (Закупы Русской Правды и памятников западнорусского права в Сборнике статей по истории права, посвящен. М.Ф. Владимирскому-Буданову. Киев, 1994). Goetz. (Das russische Recht в Ztsch. f. verg. Rechtswiss. Т. XXVIII. С. 266 и сл.) и др., видят в нем самозалог в обеспечение долга, подлежавшего погашению посредством отработки. Рейц. Опыт Истории росс. госуд. и гражд. законов (перев. Морошкина). § 54. Сергеевич. Юрид. древн. I. С. 189 и сл. и ряд других исследователей, наоборот, считают закупа (закупного человека) наемником, т.е. лицом, служившим по найму, в противоположность к обельному холопу. Связь закупничества с займом категорически отрицается также в новейшем исследовании проф. Удинцева, затронувшем этот вопрос (Удинцев Вс. История займа. Киев, 1908. С. 146 и след.). Третья группа, к которой принадлежат такие авторитетные ученые, как проф. Владимирский-Буданов (Хрестоматия. I. С. 58, прим. 97), Чичерин (Опыты по истории русского права. 1858. С. 154), Ключевский (Происхождение крепостного права в России в "Русской мысли". 1995. N 8 отказываются признать закупничество чистым видом займа или личного найма. Это - contractus sui generis, содержавший наряду с займом элементы других договоров. Более подробный обзор различных взглядов и литературы вопроса см. в указ. соч. Ясинского и Удинцева.

*(529) Значение слова "купа" очень спорно. Одни (Сергеевич) понимают его в смысле наемной платы, другие (Владимирский-Буданов) в смысле доли полевых произведений (копен), третьи (Соболевский) как "средства к пропитанию".

*(530) Так понимает выражение "искати кун" в ст. 70 Кар. ст. (см. следующее примеч.) Сергеевич. Юридические древности. I. С. 181. Владимирский-Буданов (Хрестом. I. С. 58 и прим. 98), наоборот, толкует его в смысле предъявления иска к хозяину. Но на последнем никаких обязательств по отношению к закупу, кроме обещанной платы, не лежало, а плата нигде, кажется, не обозначается термином "кун", а называется то "купою" (копою), то "ценою". Ср.: Троицкий. Сп. (изд. Калачева). 53. 115. Кар. 73.

*(531) Кар. 70. Оже закоупныи (scil. человек) бежит от господина, то обел, идет ли искати кун, а явленно ходить к князю или к судиям бежить обиды деля своего господина, то про то не робят его, но дати емоу правда. Ср.: Тр. 52.

*(532) Тр. 57.

*(533) Тр. 55. Аже господин бьет закупа про дело, то без вины есть. Биеть ли не смысля пьян, а без вины, то якоже в свободнем платеже, такоже и в закупе. См. выше.

*(534) Тр. 59. А в мале тяже, по нужи, възложити (послушество) на закупа.

*(535) См. выше. Прим. 6 и Тр. 52: Идет ли (закуп) искать кун, а явлено ходить или ко князю или к судиям бежить обиды деля своего господина: то про то не робят его, но дати ему правдоу. - Из этого места видно, что закуп жил во дворе хозяина. В предоставлении права искать денег для расплаты с хозяином косвенно заключалась возможность искать другого господина, т.е. менять службу.

*(536) Слово "год" одними понимается в смысле срока вообще, другими в смысле годового срока.

*(537) См. выше. С. 129, прим. 8.

*(538) Удинцев. Указ. соч. С. 167.

*(539) Курс русской истории. Ч. I (3-е изд.). С. 304. Др. мн. проф. Удинцев. Указ. соч. С. 30.

*(540) См. материалы, привед. у Ясинского М. Н. Указ. соч. Гл. II, и критическую оценку его выводов у проф. Удинцева. С. 152 и сл. В ст. 18 Псковской судной грамоты также употребляется термин "закупен": А кто по волости ходит закупен или скотнык и т.д. В нем некоторые видят закупа Русской Правды. См., напр.: Владимирский-Буданов. Хрест. I. С. 134, прим. 52. Но содержанию этой статьи, кажется, более соответствует толкование этого термина в смысле странствующего торговца (Энгельман, Сергеевич и др.). Устрялов несколько произвольно переводит его словом "заимодавец".

*(541) Чичерин. Опыты. С. 54. Мейер. Указ. соч. С. 225. Неволин. Указ. соч. С. 147, 190, 194 и др.

*(542) См., напр.: Владимирский-Буданов. Хрестом. Т. III. С. 90, прим. 11 и Обзор. С. 665 и след., Ключевский в Русской мысли. 1885. Кн. 8. С. 11 и след. Ср.: Опыты и исследования. С. 212 и сл.

*(543) Закладничество-Патронат. СПб., 1897 (Сочин. III. С. 308 и след.). Его же. Люди кабальные и закладные. В Ж. М. Н. Пр. за январь 1895 г. и Сочин. Т. I. С. 301 и след. Ср.: Соч. III. С. 677. Там же. Обзор литературы вопроса.

*(544) Ср.: Сочин. III. С. 311 и сл.

*(545) Критике его теории посвящена специальная статья покойного проф. Сергеевича в Ж. М. Н. Пр. 1901. N 9. С. 111 и след. См. ответ Павлова-Сильванского в том же журнале. 1901. N 10. С. 444 и след. и Сергеевич. Юрид. древн. (2-е изд.). I. С. 165 и сл.

*(546) Сергеевич. Юридические древности. I. С. 153. Ключевский. Происх. креп. права. С. 16 и статьи, указ. в предшеств. примеч.

*(547) См. выше. С. 117 и сл. и Удинцева. Указ. соч. С. 176 и сл.

*(548) Отпущение юридически свободных кабальных "на волю" вызывает недоумение. См. по этому поводу Сергеевича. Юрид. др. I. С. 155 и 166. Павлова-Сильванского в Ж. М. Нар. Просв. 1895. Кн. I.

*(549) Юрид. др. I. С. 154.

*(550) Опыты и исследов. С. 230 и сл.

*(551) Сочин. I. С. 311 и след.

*(552) Плен с середины XVI столетия перестал быть источником полного рабства. В 1556 году издан был закон, согласно которому пленные поступают не в полное, а в пожизненное холопство, т.е. до смерти господина. Однако Уложение (ХХ. 61) снова постановило, что пленники могут быть предметом распорядительных актов (отдачи в приданое, отказа и др.). См.: Сергеевич. I. С. 138. Владимирский-Буданов. Обзор. С. 403. Лохвицкий. О пленных по древнерусскому праву (1855).

*(553) См.: Владимирский-Буданов. С. 406 и сл., 668 и сл. Этот ученый отрицает связь служилой кабалы с договором займа по существу сделки и до законов 1586 и 1597 гг.

*(554) Чечулин. Города Московского Государства в XVI веке. С. 1 и след.

*(555) См.: Удинцев. Указ. соч. С. 176.

*(556) Ср.: Владимирский-Буданов. Хрест. II. С. 164, прим. 184.

*(557) Неволин. С. 194. Владимирский-Буданов. Хрестом. III. С. 20 и сл.

*(558) См.: Хрестом. Владимирского-Буданова. III. С. 90, а по поводу указа 1597 г. Сергеевича. Юр. др. I. С. 157. Павлова-Сильванского. Люди кабальные и закладные и Удинцева. Указ. соч. С. 178 и сл.

*(559) Об аналогии с коммендацией и господской (мундиальной) властью средневекового права см. Павлова-Сильванского. Сочин. III. С. 309 и сл., 321 и след., 364 и след.

*(560) См.: Ключевского в Рус. Мысли. С. 30 и сл., Дьяконова. Очерки из истории сельского населения в Московском государстве (СПб., 1898). С. 134 и сл.

*(561) Ср.: Улож. ХХ. 43, 44.

*(562) Об ограничениях права выдавать на себя жилую и ссудную грамоты см.: Улож. XI. 32.

*(563) Ср. Павлова-Сильванского. Соч. III. С. 416, Беляева. Законы и акты о крепостном состоянии в древней России в Архиве истор. и практ. сведений за 1859 г. Кн. II. С. 102 и сл.

*(564) Ср. Владимирского-Буданова. Обзор (3-е изд.). С. 627.

*(565) Ср. к следующему: Неволин. Указ. соч. С. 193. Энгельман. Система изложения граж. законов, содержащихся в Пск. Суд. Грам. (СПб., 1855). С. 62 и сл. Устрялов. Исслед. Пск. Суд. Грам. 1467 г. (СПб., 1855).

*(566) Прототипом такого наемного ремесленника считался, по-видимому, так же как в Риме, плотник (ср. выше. С. 84), но нанимались, несомненно, и другие ремесленники. "Мастером" Пск. Суд. Гр. называет как наемного ремесленника, так и хозяина, имевшего собственных учеников. Ср. ст. 102: "А который мастер иметь сочить на оученики оучебнаго" и т.д.

*(567) Пск. суд. гр. Ст. 42 и сл., 51 и др. Ср.: Энгельман. Указ. соч. С. 49 и след.

*(568) Ср. Устрялова. Указ. соч. С. 53.

*(569) Дьяконов. Указ. соч. С. 135. Сергеевич. I. С. 164.

*(570) См. перечень важнейших узаконений о личном найме у Неволина. Указ. соч. С. 205.

*(571) См.: Windelbandt. Die neuere Philosophie в Kultur der Gegenwart. I. 6: "Разум имел мужество за себя постоять и проявить себя во вне. Таков общий характер знаменательной эпохи, названной "просвещенным веком" и называвшей себя веком философским, - эпохи, твердо уверовавшей в возможность регулировать житейские отношения, отправляясь от познания разумного, ставить на место исторически и естественно создавшегося - познанное и требуемое разумом, на место преходящего - вечное. Построения метафизики стали ценностями для жизни и жизнь сама жаждала подчинения законом разума".

*(572) Историю литературы естественного права см.: Landsberg. Gesch. d. deut. Rechtswissenschaft. Т. I (1898), а исторический обзор его учений у Bergbohm. Jurisprudenz und Rechtsphilosophie. I. (1892). С. 148 и сл.

*(573) Ср.: Gierke Otto. Naturrecht und deutsches Recht (1883). С. 25 и сл.

*(574) Bergbohm. Указ. соч. С. 215.

*(575) "Societas" употребляется тут не в техническом смысле "товарищества". Им обозначается "status, quo personae in personam competit jus perfectum atque affirmativum". Ср., напр.: Daries. Instit. jurisprud. universalis. § 521.

*(576) Положения о societates с их многочисленными подразделениями составляли предмет особого отдела универсального права - "jus sociale". Учение о них варьирует у различных авторов главным образом относительно подразделений и терминологии, но сущность его в общем одна и та же. См. из представителей естественного права 18-го века: Daries. Указ. соч. Sect. III (elementa juris socialis). Achenwall. Prologomena juris naturalis. § 95 и сл. Hertius. Opuscula. II. С. 3. С. 40 и сл. Построение домашнего союза (societas herilis), отличающегося от союза между родителями и детьми только тем, что первый основан на договоре, мы находим еще у Канта. Metaphys. Anfangsgrunde der Rechtslehre. Изд. Кирхмана (1870). С. 94. Хозяину, по его учению, принадлежит над слугами "личное право на подобие вещного" ("ein nach dinglicher Art personliches Recht").

*(577) См. к следующему: Heydemann. Einleitung in das System des preussischen Civilrechts (2-е изд. 1867). I. С. 30 и сл. Forster-Eccius. Preussisches Privatrecht (7 Aufl. 1896). I. § 7. Dernburg. Lehrb. des preuss. Privatrechts (1862). - Loher. System des preuss. Privatrechts (1862). С. 67 тенденциозно и бездоказательно отрицает влияние на прусское Уложение естественного права, под видом которого в него будто бы лишь проводилось германское национальное право.

*(578) Этот любопытный документ напечатан у Bornemann. Systematische Darstellung des preuss. Civilrechts (1834). I. С. 103. Ср.: Heydemann. I. С. 9. Goeppert в Kritische Vierteljahrschrift. Т. VIII (1866). С. 533.

*(579) Кокцеи сам дает такую характеристику своего проекта уложения (Corpus juris Fridricianum): "Вся система представляет единое целое. Принципы естественного права, скрытые в римском Corpus juris, извлечены оттуда и положены в основание отдельных учений земского уложения, из коих потом сделаны разумные выводы. Римское право, таким образом, искусно средактировано и приведено в разумный порядок, так что настоящее уложение может быть названо гражданским кодексом естественного права".

*(580) Напр., I. 4. § 5: "Alle Sachen und Handlungen, auf welche ein Recht erworben oder Andern ubertragen werden kann, konnen Gegenstande der Willenserklarung sein". Ср.: Gruchot. Beitrage zur Erlauterung des Preussischen Rechts. Т. 13. Zur Lehre vom Werkverdingungsvertrage.

*(581) I. 11. § 869 и сл. О затруднениях и колебаниях при отграничении "Handlungen" в техническом смысле от других действий см.: Forster-Eccius. I. § 65. Koch Allg. Landrect, Kommentar (7-е изд.), прим. к § 870 и сл. Под это понятие, напр., подводили помолвку, договор с третейским судьей, pacta de cedendo и вообще de contrahendo и др.

*(582) О плане этого проекта см. подробнее Daniels System des preuss. Civilrechts (1866), прил. IV-VII.

*(583) Изменение системы в указанном направлении объясняется главным образом влиянием Дариеса, учителя великого канцлера Крамера, руководившего работами по составлению уложения. Крамер сам в письме к одному из редакторов (напеч. в Allg. jurist. Monatschrift fur die preuss. Staaten, изд. Матисом. XI. С. 206) так мотивирует отнесение договоров к вещному праву: "Предметом всякого договора и его целью являются приобретение, передача или прекращение какого-нибудь juris realis. Когда говорят о приобретении вещного права, "природа и ассоциация идей" естественно приводят к представлению о сделках, составляющих titulus ad acquirendum к modi acquirendi originarii et derivativi. Контракты, следовательно, не могут считаться самостоятельным отделом права; их место в вещном праве. То же следует сказать о распоряжениях на случай смерти. Это, правда, отступление от принятой в учебниках системы, но оно имеет свое основание в природе вещей и в последовательности самых идей".

*(584) II. 3. § 1. "Personen, die durch Blutsfreundschaft miteinander verwandt sind, werden zu einer Familie gerechnet". Ср.: 1. 1. § 5. 42 сл. Ср., однако: Koch. Komm. к I. 1. § 4. N 5. "Der naturliche Umfang der Familie kann kunstlich erweitert werden".