Чернышов Г.П. Обзор судебной практики. Кабальные сделки в практике арбитражных судов // Арбитражное правосудие в России. 2007. N 7. 3 страница

Исходя из этого отличительная черта аутсорсинга заключается в том, что имя (брэнд) компании-аутсорсера остается неизвестным клиентам (потребителям), с которыми работает заказчик этого аутсорсера.

Как мы уже отмечали, сегодня ни один нормативно-правовой акт не содержит юридического определения понятия аутсорсинга.

По нашему мнению, аутсорсинг представляет собой скорее экономическое понятие, нежели правовое, - с юридической точки зрения цель заключения договора на его квалификацию не влияет. Полагаем возможным дать следующее определение: "аутсорсинг" - способ оптимизации деятельности организации за счет концентрации усилий на осуществление основной деятельности и передачи на длительной основе определенных непрофильных (вспомогательных), а также части основных производственных функций организации третьему лицу, специализирующемуся в этой области, с соответствующим сокращением персонала.

Новеллой сформулированного определения являются следующие признаки:

1) "способ оптимизации деятельности";

2) "длительность", "долгосрочность" - критерий, который отграничивает собственно аутсорсинг от работ, услуг;

3) передача части основных производственных функций.

Традиционными для передачи на аутсорсинг являются:

- бизнес-процессы, тесно связанные с производством, но являющиеся обеспечительными (энергетическое хозяйство, производство оснастки, организация транспортного обеспечения, ремонтных и других вспомогательных работ, логистические процессы);

- бизнес-процессы, важные для развития компаний, но требующие соответствующего оборудования и специализированной подготовки сотрудников, выполняющих эту работу (IT, маркетинг, реклама, бухгалтерские (например, расчет заработной платы - на сегодняшний день самая популярная услуга на рынке аутсорсинга бизнес-процессов не только в России, но и за рубежом), юридические услуги, подбор и обучение персонала);

- бизнес-процессы, не требующие высокой квалификации, но занимающие много рабочего времени и монотонные по характеру работ (введение больших объемов информации в базы данных, неквалифицированный ручной труд на производстве, уборка помещений, курьерские услуги и т.д.).

Полагаем, что неверно относить к аутсорсингу использование любых услуг (работ), оказываемых сторонними организациями. Под аутсорсингом следует понимать именно передачу на длительное время, ведение какой-либо профильной и (или) непрофильной деятельности организации, которая в принципе может осуществляться и самостоятельными силами.

По существу, прибегая к услугам аутсорсера, организация-заказчик в его лице получает как бы дополнительное структурное подразделение, которое в то же время остается от него юридически независимым.

1.3. Определение договора аутсорсинга. Определение договора аутсорсинга отсутствует в ГК РФ. То есть часть вторая ГК РФ, предусматривающая правовое регулирование отдельных договоров, не содержит такого вида договора, как договор аутсорсинга. В то же время следует учитывать, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора, при этом стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (п. 1, 2 ст. 421 ГК РФ). Поэтому физические и юридические лица имеют право заключать договоры аутсорсинга.

Сегодня в доктрине гражданского права отсутствует единая точка зрения на определение договора аутсорсинга.

По мнению А.Ф. Нуртдиновой, договор аутсорсинга представляет собой договор " возмездного оказания услуг... между организацией-услугодателем и организацией-услугополучателем. При этом организация-услугодатель специализируется на предоставлении определенного рода услуг и имеет штат работников соответствующих профессий... Работники состоят в трудовых отношениях с организацией-услугодателем" <1> (выделено нами. - В.В., Е.Ц.). При этом, отмечает она, выполнение трудовой функции имеет специфику, заключающуюся в том, что "работник выполняет обязательства своего работодателя перед организацией-услугополучателем" <2>.

--------------------------------

<1> Нуртдинова А. Указ. соч. С. 22.

<2> Там же.

В чем же здесь своеобразие, особенность? Ведь всегда обязанным лицом в договоре является юридическое лицо, и всегда принятые им на себя обязанности выполняются его сотрудниками.

При оказании аутсорсинговых услуг работники состоят в трудовых отношениях с организацией-услугодателем (исполнителем). Они не включаются в отношения между заказчиком и исполнителем, поскольку исполняют свою трудовую функцию, определенную в трудовом договоре исходя из целей деятельности организации-услугодателя. Работник получает заработную плату в организации-услугодателе и подчиняется приказам и распоряжениям своего работодателя, хоть и выполняет указания должностных лиц организации-заказчика для качественного и своевременного предоставления услуги.

О.В. Горбатова и А.А. Филина полагают, что с точки зрения юридической природы аутсорсинг представляет собой договор возмездного оказания услуг <1>.

--------------------------------

<1> Горбатова О.В., Филина А.А. Аренда персонала: развитие судебной практики, налоговые риски // Налоговед. 2010. N 4.

Г.А. Корнийчук понимает под договором аутсорсинга перепоручение непрофильных для компаний сфер деятельности компаниям-профессионалам; выполнение сторонней организацией определенных задач, бизнес-функций или бизнес-процессов, обычно не являющихся частью основной деятельности организации, однако необходимых для полноценного функционирования бизнеса. Организация, нуждающаяся в услугах временного сотрудника (в связи с сезонным фактором или спецификой деятельности отдельных организаций), заключает с организацией-аутсорсером контракт. Фирма-аутсорсер занимается поиском кандидатов, с которыми в свою очередь заключает трудовые договоры от своего имени. Таким образом, компания покупает у кадрового агентства услугу, а не труд конкретных работников <1>.

--------------------------------

<1> Корнийчук Г.А. Прием и увольнение работников: подбор и оценка персонала, оформление трудовых отношений. М.: Омега-Л, 2007. С. 45.

И.А. Ещенко определяет договор аутсорсинга как "соглашение, в результате которого одна сторона (заказчик) за вознаграждение передает свои функции или виды деятельности (производственные, сервисные, информационные, финансовые, управленческие и пр.) либо бизнес-процессы (организационные, финансово-экономические, производственно-технологические, маркетинговые и пр.) другой стороне (аутсорсеру), располагающей необходимым для этого квалифицированным персоналом (ресурсами), для участия в производственном процессе, управлении производством либо для выполнения иных задач, связанных с производством и (или) реализацией товаров заказчика" <1>.

--------------------------------

<1> Ещенко И.А. Договор аутсорсинга в гражданском праве: Автореф. дис.... к.ю.н. М., 2009. С. 4.

Проведем анализ содержания наиболее распространенной из приведенных дефиниций договора аутсорсинга.

В определении вида договора как юридической категории должны быть отражены его юридические признаки, которые позволяют выделить данный договор из массы других договоров, т.е. квалифицировать его.

Какие же признаки, по мнению И.А. Ещенко, отличают договор аутсорсинга? Исходя из приведенного определения договор аутсорсинга конституируют следующие признаки: 1) двусторонность; 2) возмездность; 3) построение его по реальной конструкции; 4) сторонами договора являются хозяйствующие субъекты; 5) в качестве предмета договора выступают действия обязанной стороны (аутсорсера) по выполнению функций (бизнес-процессов) подразделений заказчика.

Остановимся более подробно на предмете договора аутсорсинга, который, по нашему мнению, в доктрине сформулирован неопределенно и нуждается в раскрытии.

Общепризнанной является позиция, согласно которой посредством договора моделируется конкретное обязательственное правоотношение между определенными субъектами. Поэтому, как отмечает В.А. Белов, "природа всякого договора определяется содержанием возникающих из него правоотношений" <1> и "нельзя рассуждать о природе договоров, не сказав об их содержании" <2>.

--------------------------------

<1> Белов В.А. Новые имена в российской науке вексельного права // Правоведение. 2005. N 1. С. 229.

<2> Там же. С. 231.

При этом, как подчеркивал Я.М. Магазинер, "действие и составляет то основное и единственное, очевидное и реальное содержание правоотношения, в котором оно проявляется вовне" <1>. То есть существом правоотношения является "действие, обязательное для одного в отношении другого" <2>.

--------------------------------

<1> Магазинер Я.М. Избранные труды по общей теории права / Отв. ред. А.К. Кравцов. СПб.: Изд-во Р. Асланова "Юридический центр "Пресс", 2006. С. 233.

<2> Там же.

Что же составляет содержание действия (поведения) обязанного лица в договоре аутсорсинга, какими признаками оно характеризуется?

Как следует из приведенной дефиниции договора, заказчик "передает свои функции или виды деятельности... либо бизнес-процессы... другой стороне (аутсорсеру)", т.е. аутсорсер обязуется выполнить функции заказчика, но какие именно действия должен совершить аутсорсер, определить исходя из приведенной формулировки невозможно.

Хозяйственная деятельность структурных подразделений организации является разнородной, но по существу сводится либо к выполнению работ (производственные), либо к оказанию услуг (вспомогательные, сервисные), поэтому предметом договора могут быть действия обязанной стороны либо по выполнению работ, либо по оказанию услуг.

Таким образом, договор аутсорсинга, исходя из разнородного содержания деятельности подразделений организации (бизнес-процессов), не может быть отнесен к какому-то одному определенному типу договоров, т.е. он может иметь конструкцию как договора о выполнении работ, так и договора об оказании услуг.

Исходя из этого считаем, что "договор аутсорсинга" не представляет собой самостоятельный вид (тип) договора, так как у него отсутствует видовой признак и он является общим понятием, охватывающим различные известные законодательству договоры - выполнения работ, оказания услуг, и под договором аутсорсинга всегда скрывается один из указанных договоров. То есть выполнение аутсорсером функций заказчика может быть опосредовано в зависимости от содержания фактических функций подразделения либо договором выполнения работ, либо договором об оказании услуг.

Таким образом, отношения по аутсорсингу должны оформляться в зависимости от фактического содержания этих отношений одним из указанных видов договора. Например, если предполагается выполнение работ, имеющих материальный результат, - это подряд; если осуществляются действия, материального результата не имеющие и полезный эффект которых потребляется в процессе их совершения, - это услуги.

Поэтому следует согласиться с Т.Ю. Коршуновой в том, что договор аренды транспортного средства является разновидностью аутсорсинга, т.е. подряда на выполнение работ <1>.

--------------------------------

<1> Коршунова Т.Ю. Указ. соч. С. 24.

Более того, в противном случае подобные сделки будут являться притворными и стороны столкнутся с действием императивной нормы п. 2 ст. 170 ГК РФ, предписывающей применять к таким сделкам нормы о той сделке, которую стороны действительно имели в виду.

Исходя из этого трудно согласиться с мнением А.Ф. Нуртдиновой, что договор аутсорсинга должен квалифицироваться только как договор возмездного оказания услуг <1>.

--------------------------------

<1> Нуртдинова А. Указ. соч. С. 22.

Тем не менее есть аргументы в пользу признания договора аутсорсинга видом договора на оказание услуг: существо обязательства, вытекающее из договора аутсорсинга, состоящее в совершении определенных действий, аналогично обязательству, порождаемому договором на оказание услуг.

Есть ли разница? По нашему мнению, нет никаких обстоятельств, которые могли бы выступать квалифицирующим признаком, позволяющим выделить договор аутсорсинга даже в отдельный вид договора на оказание услуг, не говоря уже о возможности признания договора аутсорсинга самостоятельным типом гражданско-правовых договоров.

Таким образом, договор аутсорсинга может принимать вид любого из договоров о возмездном оказании услуг.

Резюмируя сказанное, можно сформулировать следующие выводы:

1) договор аутсорсинга не обладает какими-либо специфическими признаками, имеющими классификационное значение, являющимися основой для его выделения в системе гражданско-правовых договоров;

2) отношения аутсорсинга полностью укладываются в известные законодательству договорные конструкции (виды договоров);

3) отсутствуют причины для признания договора аутсорсинга самостоятельным договором особого рода (suigeneris).

§ 2. Существенные условия договора аутсорсинга

Правовой смысл установления того или иного перечня существенных условий состоит в том, чтобы создать четкую систему критериев, необходимых для характеристики того или иного договора как договора определенного вида (типа), указанного в законе, - "выразить природу соответствующего договора" <1>.

--------------------------------

<1> Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 28.

В юридической литературе присутствуют различные точки зрения на состав существенных условий договора аутсорсинга.

Так, по мнению И.А. Ещенко, состав существенных условий договора аутсорсинга включает в себя "предмет, условие о качестве оказываемых услуг, срок договора, а также инициативные условия" <1>.

--------------------------------

<1> Ещенко И.А. Договор аутсорсинга в гражданском праве: Автореф. дис.... к.ю.н. С. 5.

В более ранней своей работе она выделяла такие существенные условия договора аутсорсинга:

1) предмет договора ("выполнение работ, оказание услуг, а в некоторых случаях и создание продукта");

2) срок исполнения договора;

3) ответственность сторон;

4) условие о качестве услуг <1>.

--------------------------------

<1> Ещенко И.А. Существенные условия договора аутсорсинга в правоприменительной судебной практике // Российский судья. 2008. N 4. С. 35.

Бесспорно, что предмет договора аутсорсинга, как и любого договора, является существенным условием. Это положение общепризнано как в доктрине гражданского права, так и в законодательстве (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Отнесение автором "инициативных условий" к существенным условиям договора аутсорсинга также представляет собой общепринятое положение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Является ли условие о качестве услуг существенным условием, т.е. будет ли считаться договор аутсорсинга заключенным в случае отсутствия в нем условия о качестве услуг?

Вопрос представляется дискуссионным, но полагаем, что следует согласиться с Е.Г. Шабловой, которая, говоря о договорах возмездного оказания услуг, считает, что условие о качестве приобретает роль существенного условия в тех договорах (например, уникальных наукоемких), в которых отсутствие условия о качестве не может быть восполнено на основании критерия "обычно предъявляемые требования", поскольку оценочный критерий как таковой отсутствует <1>.

--------------------------------

<1> Шаблова Е.Г. Гражданско-правовое регулирование отношений возмездного оказания услуг: Автореф. дис.... д.ю.н. Екатеринбург, 2003. С. 10.

Следующее условие - срок исполнения договора, т.е. "начальный и конечный сроки оказания услуг" <1>. Считаем, что следует согласиться с мнением И.А. Ещенко об отнесении срока оказания услуги к существенным условиям договора аутсорсинга.

--------------------------------

<1> Ещенко И.А. Договор аутсорсинга в гражданском праве: Автореф. дис.... к.ю.н. С. 9.

В юридической литературе спорным является вопрос об отнесении цены к существенным условиям договора аутсорсинга.

Например, по мнению И.А. Ещенко, цена не является существенным условием и "отсутствие указания на цену в договоре аутсорсинга не превращает его в незаключенный или недействительный, поскольку условие о цене в случае отсутствия его в договоре подлежит определению по общим правилам ГК РФ" <1>, которые содержатся в п. 3 ст. 424 ГК РФ.

--------------------------------

<1> Там же. С. 20.

Ранее такая позиция высказывалась В.В. Ровным, который не относит условие о цене к существенным условиям, указывая, что в случае его отсутствия в тексте договора она будет определена диспозитивной нормой (п. 3 ст. 424 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> Ровный В.В. Общая характеристика договора купли-продажи: В помощь студентам и аспирантам // http://law.edu.ru/script/cntsource.asp?cntID=100002424.

По мнению И.Е. Степановой, условие о цене, для определения которой существует диспозитивная норма, должно считаться существенным лишь для тех договоров, для которых ее сложно определить на основании соответствующих норм <1>.

--------------------------------

<1> Степанова И.Е. Существенные условия договора: проблемы законодательства // Вестник ВАС РФ. 2007. N 7. С. 63.

Исходя из этого возникает вопрос: если Е.Г. Шаблова считает, что "услуги, оказываемые по договору аутсорсинга, представляют собой наукоемкие услуги" - услуги, которые завершаются "достижением такого нематериального результата, который способен к правовой охране" <1>, т.е. созданием объекта интеллектуальной собственности, то разве возможно цену этого объекта, являющегося результатом творческого труда и неповторимым, определить по нормам п. 3 ст. 424 ГК РФ?

--------------------------------

<1> Шаблова Е.Г. Указ. соч. С. 16 - 17.

Известно, что императив, установленный п. 3 ст. 424 ГК РФ, имеет изъятие в отношении целого ряда договоров.

На наш взгляд, с учетом того, что и в доктрине, и в правоприменительной практике существует господствующая позиция, согласно которой условие о цене является существенным условием для всякого возмездного договора по той причине, что цена является видообразующим признаком возмездных договоров, нет никаких оснований условие о цене договора аутсорсинга, одним из юридических признаков которого, как отмечает сама И.А. Ещенко, является возмездность, не относить к его существенным условиям.

Предмет договора аутсорсинга. Общеизвестно и всеми поддерживается мнение И.Б. Новицкого о том, что "в полном смысле существенной и необходимой частью договора можно признать только предмет договора" <1>.

--------------------------------

<1> Новицкий И.Б. Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. Т. II. М.: Статут, 2006. С. 175.

В современной юридической литературе представлены различные точки зрения на предмет договора аутсорсинга.

Так, по мнению И.А. Ещенко, предмет договора аутсорсинга "имеет комплексное содержание и, как правило, включает в себя предоставление заказчику персонала организации-аутсорсера, соответствующего согласованным сторонами квалификационным требованиям, для осуществления определенных функций или определенной деятельности (участие в производственном процессе, управлении производством либо для выполнения иных задач, связанных с производством и (или) реализацией товаров заказчика)" <1> (выделено нами. - В.В., Е.Ц.).

--------------------------------

<1> Ещенко И.А. Договор аутсорсинга в гражданском праве: Автореф. дис.... к.ю.н. С. 18.

Отметим, что в одной из своих работ И.А. Ещенко предметом договора аутсорсинга считает "выполнение работ, оказание услуг, а в некоторых случаях и создание продукта" <1>.

--------------------------------

<1> Ещенко И.А. Существенные условия договора аутсорсинга в правоприменительной судебной практике. С. 24.

Основываясь на высказывании О.С. Иоффе о том, что правовой смысл установления того или иного перечня существенных условий состоит в том, чтобы "выразить природу соответствующего договора" <1>, зададимся вопросом: выражает ли сформулированный И.А. Ещенко предмет договора аутсорсинга его правовую природу?

--------------------------------

<1> Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 28.

Представляется, что предмет договора в приведенной формулировке не имеет никакого отношения к договору аутсорсинга.

И.А. Ещенко под аутсорсингом понимает отношения, "в рамках которых одна сторона передает свои функции или виды деятельности... или бизнес-процессы, а другая сторона реализует указанные функции" <1>, т.е. как "правоотношения, возникающие в случае передачи хозяйствующим субъектом своих функций... другому субъекту, располагающему необходимым для этого квалифицированным персоналом" <2>.

--------------------------------

<1> Ещенко И.А. Договор аутсорсинга в гражданском праве: Автореф. дис.... к.ю.н. С. 7.

<2> Там же. С. 4.

По договору аутсорсинга, пишет она, "определенные функции (непрофильные), которые ранее были прерогативой внутренних подразделений компании (бухгалтерский учет, юридические услуги, маркетинговые исследования, обслуживание внутренней информационной сети, обработка входящей информации и многие другие), передаются иным - узкоспециализированным - обслуживающим организациям" <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 2.

Исходя из содержания отношений аутсорсинга, определения договора аутсорсинга, предложенных И.А. Ещенко, его предметом является передача заказчиком своих функций (видов деятельности, бизнес-процессов) аутсорсеру, располагающему для этого квалифицированным персоналом.

То есть содержанием обязанности аутсорсера является выполнение определенных функций (работ, услуг) своим персоналом, а не предоставление персонала заказчику для осуществления указанных функций.

Обратим внимание на разъяснение Л. Шевченко и Е. Шевченко, согласно которому "условие о предмете как существенном условии применительно к любому договору можно определять исходя из его целевой направленности" <1>.

--------------------------------

<1> Шевченко Л., Шевченко Е. Теоретические и практические проблемы определения содержания гражданско-правовых договоров и круга их существенных условий // Хозяйство и право. 2006. N 12. С. 31.

Целевая направленность договора аутсорсинга - оказание аутсорсером заказчику разного рода услуг ("бухгалтерский учет, юридические услуги, маркетинговые исследования, обслуживание внутренней информационной сети, обработка входящей информации и т.п.)", и поэтому его предметом являются действия по оказанию услуг (выполнению работ).

В литературе гражданского права договор аутсорсинга отграничивается от договора по предоставлению персонала (договор аутстаффинга).

По справедливому мнению М.С. Власенко, основным критерием отличия всех форм заемного труда от аутсорсинга, который она определяет как передачу некоторых непрофильных функций специализированной организации, является то, что "если аутсорсинг подразумевает отношения, возникающие по поводу оказания услуг, то заемный труд (все его формы) - по поводу предоставления работников" <1>.

--------------------------------

<1> Власенко М.С. Указ. соч. С. 18.

По мнению И.С. Шиткиной, аутсорсинг состоит в том, что "сторонняя организация выполняет определенные задачи, которые обычно не являются частью основной деятельности компании, но необходимы для ее полноценного функционирования" <1>, тогда как "предоставление ("лизинг", "аренда") персонала - разновидность аутсорсинга, заключающегося в отказе компании от осуществления части своих функций силами персонала, оформленного на условиях трудового договора, с привлечением для этих целей соответствующего персонала другой организации" <2>.

--------------------------------

<1> Шиткина И. Указ. соч. С. 98.

<2> Там же.

Предметом договора предоставления персонала, считает И.С. Шиткина, является "предоставление одной организацией в распоряжение другой организации (фактического работодателя) специалистов необходимого профиля, квалификации для осуществления определенных функций в интересах этой организации" <1>.

--------------------------------

<1> Шиткина И. Указ. соч. С. 99.

Отличие договора предоставления персонала от договора оказания возмездных услуг, по ее справедливому мнению, заключается в том, что "организация, предоставляющая персонал, не принимает на себя обязательств по оказанию каких-либо услуг... поскольку ее единственное обязательство - предоставление определенного количества персонала" <1> (выделено нами. - В.В., Е.Ц.).

--------------------------------

<1> Там же.

При этом она подчеркивает, что оплата за предоставленный персонал не зависит от фактически выполняемого этим персоналом объема услуг и качества, а определяется только рабочим временем, отработанным персоналом.

Данный вывод подтверждается судебной практикой. По материалам дела, между ОАО (заказчик) и ООО (исполнитель) был заключен договор, в соответствии с условиями которого исполнитель принял на себя обязательство по предоставлению заказчику квалифицированного персонала по профессии слесарь-монтажник.

Суд кассационной инстанции указал, что по условиям договора заказчик обязался оплатить оказанные услуги исходя из согласованной стоимости нормо-часа фактически отработанного времени (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 3 апреля 2006 г. по делу N А05-13816/2005-32).

Таким образом, можно сделать вывод о том, что договор, предмет которого И.А Ещенко определяет как "предоставление заказчику персонала организации-аутсорсера", в научной литературе квалифицируется как договор по предоставлению персонала (аутстаффинг), а не как договор аутсорсинга.

Кроме того, трудно объяснить, как определенный таким образом предмет договора - предоставление персонала согласуется с тезисом автора о том, что "услуги, оказываемые по договору аутсорсинга, представляют собой наукоемкие услуги, предоставляемые квалифицированным персоналом аутсорсера и направленные на удовлетворение потребности заказчика в производственном процессе, управлении производством либо в выполнении иных задач, связанных с производством и (или) реализацией товаров заказчика" <1> (выделено нами. - В.В., Е.Ц.).

--------------------------------

<1> Ещенко И.А. Договор аутсорсинга в гражданском праве: Автореф. дис.... к.ю.н. С. 5.

Автор не раскрывает понятие "наукоемкие услуги". Е.Г. Шаблова наукоемкую услугу определяет как услугу, "которая завершается достижением такого нематериального результата, который способен к правовой охране" <1>.

--------------------------------

<1> Шаблова Е.Г. Указ. соч. С. 16 - 17.

Исходя из этого получается, что результатами оказанных по договору аутсорсинга услуг являются объекты интеллектуальной собственности, перечень которых содержится в ст. 1225 ГК РФ.

Таким образом, указание И.А. Ещенко на то, что предмет договора представляет собой наукоемкие услуги, привело к выводам, с которыми крайне сложно согласиться.

Резюмируя сказанное, считаем, что определение понятия предмета договора аутсорсинга, предложенное И.А. Ещенко, не представляется соответствующим действительному положению вещей.

О затруднениях при квалификации договора свидетельствует судебная практика.

Например, ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 5 сентября 2008 г. по делу N А56-15887/2007 договор, в соответствии с которым исполнитель предоставлял в распоряжение заказчика свой персонал, по условиям которого размер оплаты услуг исполнителя определялся в зависимости от количества и квалификации необходимого заказчику персонала, называет договором предоставления услуг (аутсорсинг).

Большинство окружных судов договор аутсорсинга квалифицируют как договор об оказании услуг (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 20 марта 2006 г. N Ф04-1521/2006(20764-А46-15), от 19 марта 2008 г. N Ф04-1991/2008(2362-А46-25), ФАС Поволжского округа от 9 декабря 2008 г. N А65-2654/2008).

Таким образом, в юридической литературе и судебной практике предмет договора аутсорсинга не получил однозначного толкования, и нам представляется, что предметом договора аутсорсинга является предоставление услуги или выполнение работы.