Lt;16> См. подробнее: Фунтикова Н.В. Защита прав кредиторов сторон по договору доверительного управления имуществом // Право и экономика. 2003. N 1

Ссылки, отсылки и оговорки как приемы юридической техники редко образуют самостоятельную норму права и обычно являются ее элементом в вариациях типа "если иное не установлено законом", "если иное не вытекает из существа обязательства", "за исключением", "а также иные требования", "если иные последствия", "если иное не предусмотрено договором", "в порядке, определяемом статьей" и т.д. Использование неосмотрительной оговорки в подзаконном акте в злоупотребительных целях можно проиллюстрировать на следующем деле. Акционеры, владеющие 16% акций акционерного общества, обратились в арбитражный суд к обществу с иском о признании недействительным решения общего собрания акционеров о внесении в устав общества нового положения, предоставляющего совету директоров общества право определять место проведения собрания по выбору из двух названных в уставе городов, расположенных в странах дальнего зарубежья. В обоснование заявленного требования истцы сослались на п. 2.9 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, принятого ФКЦБ России в соответствии с п. 2 ст. 47 ФЗ об АО (Постановление ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. N 17/пс), в силу которого общее собрание должно проводиться в поселении (городе, поселке, селе), являющемся местом нахождения общества, если иное место его проведения не установлено уставом общества или внутренним документом общества, регулирующим порядок деятельности общего собрания. Таким образом, по мнению истцов, устав или внутренний документ общества должен содержать конкретное указание на населенный пункт, определенный акционерами в качестве места проведения собрания. Суд первой инстанции, указав, что п. 2.9 Положения не может быть истолкован как допускающий определение в уставе лишь одного конкретного места проведения общих собраний акционеров, в иске отказал. Постановлением суда апелляционной инстанции решение суда было отменено, иск удовлетворен по следующим основаниям. Суд апелляционной инстанции, поддерживая позицию суда о том, что в уставе может быть закреплено положение, позволяющее совету директоров избирать одно из определенных в уставе мест проведения общих собраний акционеров, вместе с тем указал, что из смысла п. 2.9 Положения вытекает, что возможные места проведения общих собраний акционеров должны определяться с учетом реальной возможности всех акционеров реализовать свое право на участие в собрании. Определение в уставе общества в качестве мест проведения общих собраний акционеров населенных пунктов, находящихся вне пределов Российской Федерации и отдаленных от места нахождения общества, создает возможность для воспрепятствования тем или иным акционерам (прежде всего физическим лицам) участвовать в общих собраниях акционеров, проводимых в данных городах, и является злоупотреблением правом по смыслу ст. 10 ГК РФ. Таким образом, оспариваемое решение общего собрания нарушает право акционеров на равный доступ к участию в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции (п. 2 ст. 31 ФЗ об АО) <17>.

--------------------------------

Lt;17> См.: информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 ноября 2008 г. N 127 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации" (п. 5).

К сложнейшим формам злоупотреблений правом недобросовестными лицами относятся злоупотребительные схемы. В них осуществляется уже многоуровневое планирование действий, создаются искусственные ситуации, используется сложный состав мнимых и притворных правоотношений, осуществляется выход в смежные отрасли права (например, в административное либо налоговое), используются в качестве преюдициальных судебные решения, мировые соглашения, а также весь набор средств, направленных на профилактику злоупотреблений или предназначенных для пресечения злоупотребления правами. Парадоксально, но ст. 10 ГК РФ все чаще сама становится средством для злоупотреблений.

Создание искусственной ситуации правонарушения характеризуется намеренными действиями (бездействием) субъекта злоупотребления, который, имея определенные правовые полномочия либо фактические возможности, тем не менее намеренно, часто скрытно создает варианты формального применения мер защиты и этим пытается воспользоваться. Так, по одному из дел суд признал, что плата за простой является явно завышенной и искусственно создана с целью последующего взыскания в виде убытков с платежеспособной организации <18>. Подобное поведение относится к злоупотреблению правом.

--------------------------------