Оговорка о публичном порядке

Ст. 1193 ГК РФ.

Единого понимания термина публичный порядок нет. В разных правовых системах этот термин имеет своё содержание. Ст. 6 Французского ГК: никто не может частными соглашениями нарушать общественный порядок и добрые нравы. В нашем праве используется термин основы правопорядка. При всех различиях относительно содержания понятия в большинстве стран понятие едино:

Публичный порядок – это определенные, фундаментальные, основополагающие, базовые основы правового устройства государства и права, т.е. это некие принципы, на которых основана государственная и правовая система той или иной страны.

Существует 2 концепции:

1. Позитивная концепция: Франция. Выделяется определенное количество норм, которые признаются публичным порядком.

2. Негативная концепция: РФ. Противоречия иностранного права основам правопорядка производятся на основе негативных свойств иностранного права. Иностранное право не применяется.

«Каучуковый параграф».

Многие ученые высказывают мнение, что в случае противоречия иностранного права праву суда, то надо поискать в иностранном праве норму, регулирующую отношения, но не противоречащую публичному порядку.

В 1954 году стали различать (Решение Французского Конституционного Суда):

· Последствия, связанные с невозможностью применения иностранного права как объективного права из-за противоречия публичному порядку;

· Последствия, связанные с отношением к субъективным правам, возникшим на основе этого объективного права.

Оговорка о публичном порядке в настоящее время представляет собой бумеранг, законодатель во всех странах достаточно жестко закрепляет применение оговорки о публичном порядке.

В РФ применение оговорки в случае явного противоречия. Применяется в исключительных случаях. Отказ в применение иностранного права не может базироваться только на различиях правовой, политической, экономической систем.