Ю.л. в МЧП

Основные субъекты международного частного права (80 процентов внешнеэкономической деятельности - МЧП).

В отличие от физических лиц на сегодняшний день отсутствует некий универсальный международный договор, в котором бы закреплялись основы правового статуса юридического лица

В отсутствие универсальной Конвенции в некоторых регионах разработаны и приняты региональные международные акты, закрепляющие правовой статус юридических лиц, в т.ч. и в сфере г-п отношений, осложненных иностранным элементом:

· Южная Америка – 1974 г. Межамериканская Конвенция о международной правосубъектности юридических лиц;

· Евросоюз – Регламент 2004 г. О статусе европейской компании (речь идет о единственном виде юридического лица – европейской компании); Регламент «О европейском социальном обществе» (о европейском кооперативе) – опять же речь идет об одном единственном виде юридического лица.

В отсутствие универсальных подходов решение проблемы берет на себя внутреннее право, возникает проблема №1: по своему даётся понятие юридического лица (разное понимание); по-разному определяются виды юридических лиц; под одинаковыми терминами существует разные по своей природе объединения (н-р: полное товарищество); объем правосубъектности каждого вида юридических лиц; №2: право каждой страны по-своему определяет государственную принадлежность юр лиц – свои критерии разграничения действующих на территории государства юридических лиц (свои и чужие).

На сегодняшний день известны и закреплены в законодательствах 5 различных критериев по определению государственной принадлежности юридических лиц:

1. Доктрина оседлости – Юридическое лицо принадлежит тому государству, на территории которого находится административный центр юридического лица, независимо от того как он именуется (офис управляющего, совет директоров и др.);

2. Принцип осуществления хозяйственной деятельности – юридическое лицо принадлежит тому гос-ву, на территории которого оно осуществляет свою основную хозяйственную деятельность. Закреплен в законодательстве большинства развивающихся и в качестве субсидиарного в законодательстве некоторых европейских стран (Италия); развивающиеся страны – 1) центры добычи полезных ископаемых; 2) центры сборочных производств; 3) развивающие страны стали полигоном для размещения вредных, опасных производств развитых стран;

3. Теория инкорпорации – ю л принадлежит тому государству, в котором оно учреждено и зарегистрировано (в странах общего права, европейских странах, в России – ГК РФ).

4. Теория контроля – юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность. Эта теория – наилучший критерий определения национальности ТНК.

5. «Смешанный критерий» - как дополняющие друг друга устанавливаются привязки к праву государства инкорпорации, места нахождения и места осуществления деятельности (Италия, Канада, Египет).

Госуд. принадлежность определяется на основе целого ряда субъективных факторов, совокупность которых дает полную картину:

1) национальность заявителя;

2) гос. принадлежность акционера;

3) гос. принадлежность руководителя;

4) национальность использованных патентов;

5) рынки сбыта продукции.

Существует ряд причин для необходимости определения принадлежности ю.л.:

1)необходимо контрагенту;

2)необходимость государству;

3)при решении вопроса о налогообложении;

5)о допуске к суд. защите.

Кроме того, существует особый порядок регистрации ю.л. В РФ:

-неофициальная аккредитации в международной пром.палате; в ГД внесен законопроект в соотв.с которым эта функция будет передана в ФНС и МПП не будет этим заниматься.

-гос. регистрация в в госуд. регистрац. палате МЮ РФ

-постановка на учет в налоговый орган.

14.Понятие и виды «международных» ю.л.: современные теории.

В современном праве выделяют особые категории ю л – международные юридические лица.

Есть несколько точек зрения:
1. Те юридические лица, которые создаются государствами (создаются для осуществления экономической деятельности) – социалистический подход; СЭВ – совет экономической взаимопомощи;
2. Такие ю л, которые созданы лицами одного государства, но действуют на территории другого или других гос-в;
3. Чей уставный капитал интернационален (действуют на территории одного государства);
4. Интернациональный капитал и сфера деятельности.
Наибольший интерес для современного права представляют транснациональные корпорации – те ю л, которые принадлежат конкретному (по вышеназванным критериям) государству, но деятельность осуществляют на территории двух и более государств (ТНК). Десяток крупнейших ТНК мира обладали активами больше, чем ВПП 2/3 стран мира. Обладая огромными возможностями, они могут диктовать волю развивающимся странам (влиять на политику). Попытки обуздать ТНК предпринимались после 2 мировой войны. На межд уровене правов статус решение международного суда в Гааге по иску Бельгии к Испании по поводу к компании Барселона 1970 г.
Государство не отвечает по их обязательствам (за действия участников г-п образования);Ø
Личный статус ю л определяется на основе традиционных концепций;Ø
У подобных юридических лиц отсутствует международная правосубъектность (не являются субъектами МПП). Его деятельность должна соответствовать законам места осуществления деятельности ТНК, независимо от того, где находится центральный офис.Ø
Были предприняты попытки создать правовое регулирование (инициатива развивающихся стран, т.к. нет сил «бодаться» с ТНК; нужен международно-правовой механизм). Работа закончилась принятием Примерного кодекса поведения ТНК, был одобрен в рамках Конференции ООН по праву международной торговли (Преамбула, 4 части). Разработали, но не определились по юридическому статусу (развивающие – обязательный характер; развитые – это рекомендация, «мягкое право»). Тем не менее большинство ТНК вольно или невольно придерживаются норм этого Кодекса. В кодексе было сформулировано понятие ТНК – решающее значение было отдано принципу фактического контроля за принятием решения, независимо от отношений собственности или распределения ответственности между звеньями ТНК. По общему правилу, ТНК – холдинговая компания (она связана с другими, много уровней). Под ТНК понимается предприятие, имеющее отделения в двух или более странах, независимо от юридической формы и области деятельности этих отделений, функционирующих в соответствии с определенной системой принятия решений, позволяющей одному директивному центру (холдингу) оказывать влияние на все отделения предприятия.
В рамках Евросоюза удалось обуздать интересы ТНК, посредством антимонопольного законодательства (не дают возможности создавать монополии).

15.Государство как особый субъект МЧП: основные теории правового статуса.

Условия, при наличии которых гос-во субъект:

1) его контрагентом должно быть иностранное для этого гос-ва физическое или юридическое лицо;

2) по своему содержанию отношения должны быть гражданско-правовые;

3) любое гос-во в пределах своей юрисдикции никакими привилегиями в случае его участия в гражданско-правовых отношениях не пользуется (ст. 124, 127 ГК РФ)

Правовой статус гос-ва во многом зависит (определяется) наличием у государства суверенитета (внутренняя грань и внешняя грань – независимость гос-ва от любого другого гос-ва; равный над равным власти не имеет). Внешний аспект – наличие иммунитетов:

1) имуннитет собственности – собственность гос-ва, находящаяся на территории другого гос-ва, не подпадает ни под какую юрисдикцию другого гос-ва. Власти страны места нахождения такого имущества не вправе рассматривать на каком основании гос-во является собственником имущества, если это право (собственности) закреплено во внутреннем законодательстве (акте государства).

2) Судебный иммунитет - гос-во не может быть привлечено к суду другого гос-ва без явно выраженного на то согласия

3) Иммунитет предварительного обеспечения иска – в отношении гос-ва и его собственности нельзя осуществлять принудительных мер по обеспечению иска

4) Иммунитет от принудительно исполнения решения – принудительно исполнить решение нельзя

Совокупность этих иммунитетов составляет доктрину абсолютного иммунитета гос-ва, которая действовала в качестве незыблимого правила на протяжении веков. Причины:

§ Личность гос-ва ассоциировалась с личностью монарха;

§ Монархи – «честный народ», одна семья;

§ Гос-ва очень редко участвовали в гражданско-правовых отношениях (самодостаточность государств)

Переход от доктрины абсолютного иммунитета к доктрине ограниченного – в случае участия гос-ва в частно-правовых отношениях, оно иммунитетом не пользуется (речь идет не о ликвидации, а об ограничениях). В публично-правовых отношениях – доктрина абсолютного иммунитета.

Основной международно-правовой акт, регулирующий иммунитеты государства, это Европейская (Брюссельская) Конвенция о государственном иммунитете 1972 г., принятая Советом Европы. В Конвенции прямо закреплена теория функционального иммунитета. Иностранное государство пользуется иммунитетом в отношениях публичного характера, но не вправе ссылаться на иммунитет в суде другого государства при вступлении в частноправовые отношения с иностранными лицами.

В 2004 г. подписана Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности (основанная на доктрине функционального иммунитета).

Советское время – абсолютный иммунитет, требовало такого же отношения со стороны контрагентов. Российское право восприняло советский подход ст. 409 ГПК; 251 АПК исходят из доктрины абсолютного иммунитета. Ст 251 ГПК – если будет доказано, что гос-ва выступало не в качестве носителя публичной власти. 2004 г. проект закона о юрисдикционных иммунитетах гос-ва и его собственности (сайт комитета собственности).

16.Правовое положение государства в МЧП:современное состояние.

В современном мире гос-во в силу возложенных на него ф-ций является участником практических любых видов общественных отношений (договорных; отношения в сфере интеллектуальной собственности (патенты, служебный характер изобретения); трудовые отношения; различные отношения по поводу недвижимости; наследственные отношения (решение судьбы выморочного имущества ст. 1251 ГК РФ); международное усыновление (гос-во представляет интересы ребенка); финансовые отношения (иностранный заем)).

§ во многих странах мира приняты спец законы об иммунитете иностр гос-ва (США 1976 г., Япония 2009 г.)

§ суды большинства европейских стран, которые не являются участниками европейской конвенции и не имеют спец законов, тем не менее исходят из доктрины ограниченного иммунитета

17.Понятие и структура коллизионной нормы: современные теории.

Коллизионная норма – разновидность прав. нормы, которая содержит в себе правило по выбору права, подлежащее применению к конкретным частно-правовым отношениям, осложненных иностранным элементом.

В силу этого большинство характеристик правовых норм применимы и к коллизионным нормам. Т.о. коллизионные нормы являются третьей разновидностью правовой нормы. Коллизионная норма сама по себе не содержит прав и обязанностей участников конкретных правоотношений.

В ней содержится право по выбору права.

Сама по себе коллизионная норма не регулирует правоотношения, она лишь отсылает к применимому праву.

Структура коллизионной нормы:

Ø Объём – это указание на то г-п отношение, осложненное иностранным элементом, которое подлежит правовому регулированию. В качестве объема коллизионной нормы обычно избирается один из институтов гражданского, семейного или трудового права (ст. 1224 ГК РФ – отношения по наследованию; ст. 1202 ГК РФ – правосубъектность юридического лица; ст. 156 СКРФ – заключение брака). В рамках крупных правовых институтов обычно происходит дифференциация объёма (н-р: обязательства). Подобная дифференциация возможна в рамках небольшого института, если субинституты обладают большим правовым различием (н-р: собственность);

Ø Привязка – содержится то правило по выбору права, посредством которого будет выбрано право, которое и будет применено к объёму. Привязка коллизионной нормы может быть сформулирована в 2х вариантах:

1) в ней может содержаться указание на право конкретной страны или на положение конкретного международного договора, которые следует применить (КТМ об общей аварии идёт отсылка к конкретному документу; вообще такая отсылка характерна для стран Европы (Европейский Союз)). Одностороння коллизионная норма – отсылает к конкретному праву;

2) может быть сформулировано правило общего характера, с помощью которого и происходит выбор применимого права. Право, которое имеет наиболее реальную связь с правоотношением (недвижимое имущество – по праву страны – месту его нахождения). Доктрина смешанных статутов.

18.Основные формулы прикрепления: общая характеристика.

За годы существования МЧП было сформулировано несколько десятков формул прикрепления. Принято выделять несколько основных, т.е. тех, которые осуществляют выбор права к узловым точкам любого правоотношения (основа всего). Определяют узловые моменты правоотношения.:

1. Личный закон участника гражданско-правовых отношений (правосубъектность сторон) – определяет объём гражданской правосубъектности:

1.1 Закон гражданства

1.2 Закон постоянного места жительства

1.3 Закон пребывания

1.4 Закон беженца

2. Правовой статус имущества, являющегося предметом правоотношения. Закон места нахождения имущества – определяет правовой статус имущества (движимое, недвижимое; отчуждаемое, неотчуждаемое и т.д.). Определяет порядок возникновения, изменения и прекращения права собственности. Объём вещных прав, способы защиты вещных прав;

3. Закон места совершения юридического акта. Реализуется:

5.1 Закон места заключения договора – право стран, на которой был заключен договор;

5.2 Закон места исполнения договора. В праве конкретизируется: либо закон места передачи товаров либо как закон страны – места осуществления платежа (закон сдачи места объекта в эксплуатацию);

5.3 Закон места заключения брака. Эти три разновидности подлежат применению только к форме правового акта, не касаясь содержания (содержание – на основе принципа автономии воли);

5.4 Закон места причинения вреда (факт деликта или место наступления вредоносных последствий).

6. Закон суда – применение права страны, суд которой рассматривает данное дело.

7. Закон, с которым правоотношение наиболее тесно связано. Впервые эта формула прикрепления была сформулирована в прецедентном праве США и применялась к договорным правоотношениям. Впоследствии этот закон стал применяться к деликтам, семейно-брачным отношениям. Эта формула прикрепления заменит все ранее существующие (т. зрения). Применение этой формулы приветствуется, сфера расширяется, но надо осторожно её применять. Недостаток – неизбежный субъективизм правоприменителя; неопределенность в выборе применимого права для самих участников. Закреплена абсолютно везде (ст. 1186 ГК РФ – где-то на 5ом месте, в Швейцарии - основное).

8. Закон, избранный сторонами правоотношения, — это основная коллизионная привязка по всем договорным обязательствам. Автономия воли считается самой «гибкой» коллизионной нормой. Она предполагает максимальную свободу сторон относительно выбора модели поведения (в том числе относительно выбора законодательства).

В трудовых отношения широко применяется закон места работы. Торговое мореплавание – закон флага – право страны, флаг которой поднят на мачте судна. Финансовые отношения – закон валюты долга.