О совершении юридических и фактических действий 1 страница

Критерий	Договор доверительного управления	Договор поручения	Договор комиссии	Агентский договор
Предмет договора	Совершение управляющим любых фактических и юридических действий по управлению имущест- вом	Совершение поверенным определенных юридических действий	Совершение комиссионером одной или нескольких сделок	Совершение агентом юри- дических и иных действий
От чьего имени и за чей счет совершают- ся дейс- твия	От имени управляющего (с обязательным изве- щением третьего лица о действии в качестве доверительного управ- ляющего) и за счет имущества, переданного в управление	От имени и за счет довери- теля	От имени ко- миссионера, но за счет комитента	А) От имени агента, но за счет принци- пала. Б) От имени и за счет прин- ципала
Вознаграж- дение за исполнение обязаннос- тей	Договор может быть как возмездным, так и без- возмездным. Указание на наличие или отсутс- твие вознаграждения - существенное условие договора	Общее правило - договор безвозмезд- ный. Исключе- ния - вознаг- раждение пре- дусмотрено законом, до- говором либо договор свя- зан с пред- приниматель- ской деятель- ностью	Договор во всех случаях возмездный	Договор во всех случаях возмездный
Судьба прав и обязанно- стей по сделкам	Права включаются в состав переданного в управление имущества. Обязанности исполняют- ся за счет этого иму- щества	Права и обя- занности воз- никают непос- редственно у доверителя, т.е. он отве- чает по сдел- кам всем сво- им имуществом	Права и обя- занности при- обретает ко- миссионер	В случае А) права и обя- занности при- обретает агент. В случае Б) права и обя- занности воз- никают у принципала
Возможность исполнения обязаннос- тей третьим лицом	Только в 3-х случаях: - управляющий уполно- мочен на это догово- ром; - на это получено письменное согласие учредителя; - управляющий вынужден к передаче управления в защиту интересов вы- годоприобретателя или учредителя и не может при этом получить сог- ласие учредителя	Только в 2-х случаях: - поверенный уполномочен на это; - вынужден к передаче ис- полнения по- ручения для охраны инте- ресов довери- теля	По общему правилу ко- миссионер вправе пору- чить исполне- ние другому лицу (субко- миссионеру), оставаясь от- ветственным за его дейс- твия. Иное должно быть прямо предус- мотрено дого- вором	Правило, ана- логичное до- говору комис- сии
Возможность односторон- него отказа исполнителя от договора	- Управляющий вправе отказаться, если лич- ное осуществление уп- равления стало для не- го невозможным. Убыт- ки, связанные с отка- зом, учредителю не возмещаются; - Вправе отказаться, если ему без уведомле- ния передано в управ- ление имущество, обре- мененное залогом (в этом случае он вправе требовать уплаты ему вознаграждения за один год)	Вправе во всякое время без объясне- ния причин. Убытки, свя- занные с от- казом, возме- щаются, если имело место коммерческое представи- тельство ли- бо доверитель лишен возмож- ности иначе обеспечить свои интересы	В срочном до- говоре комис- сии комиссио- нер не вправе отказаться от исполнения. В бессрочном договоре он может это сделать, уве- домив коми- тента не позднее чем за тридцать дней	В случае А) применяются правила, пре- дусмотренные для договора комиссии. В случае Б) применяются правила, пре- дусмотренные для договора поручения
Возможность односторон- него отказа от договора другой сто- роны	- Учредитель вправе отказаться по причине невозможности для уп- равляющего осущест- влять исполнение лич- но. Убытки, связанные с отказом, не возмеща- ются; - Возможно по другим причинам, но при усло- вии выплаты причитаю- щегося управляющему вознаграждения	Доверитель вправе отме- нить поруче- ние во всякое время. Убытки возмещаются только, если имело место коммерческое представи- тельство	Комитент вправе отме- нить поруче- ние, возмес- тив комиссио- неру убытки	Аналогичным образом при- меняются со- ответствующие правила о до- говорах пору- чения и ко- миссии

Традиционно к лично - доверительным относят договор поручения, который происходит "ex officio utque amicitia" (из общественного долга и дружбы). Заметим, что это невозможно по отношению к коммерческому представительству, где отношения строятся на несколько иных принципах. К признакам фидуциарного характера договора поручения относят обычно возможность одностороннего отказа от договора, особенности исполнения обязательств и особенности сферы применения договора <*>.

--------------------------------

<*> См., напр.: Гражданское право. В 2-х томах. Том 2 / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1994. С. 348.

Проведенное сравнительное исследование показывает, что лично - доверительным характером в российском гражданском праве обладают, в сущности, лишь отношения из договора поручения. Более того, на наш взгляд, не может быть фидуциарного правоотношения в связи, которая основана на возмездном совершении действий в пользу другого лица. Тем не менее, в договоре доверительного управления имуществом необходимо личное исполнение обязанностей доверительным управляющим, и с его невозможностью закон связывает определенные последствия. Наименование же данного института в какой-то степени сложилось исторически (в противовес доверительной собственности). Термин "доверительное", по-видимому, связан лишь с необходимостью отграничить его от иных видов управления имуществом.

Отметим здесь же, что договор доверительного управления является самостоятельным видом договоров и не может быть сведен к простой сумме каких-либо договорных конструкций. Противоположная мысль высказывалась в литературе до принятия части второй ГК РФ <*>. Этот договор преследует цель регулирования совершенно особых отношений, для чего необходима особая правовая форма.

--------------------------------

<*> Ефимова Л.Г. Понятие и правовая природа доверительных (трастовых) операций коммерческих банков // Государство и право. 1995. N 4. С. 66.

Таким образом, договор доверительного управления:

- не имеет фидуциарного характера;

- является реальным;

- должен быть по общем правилу исполнен управляющим лично;

- может быть заключен как в пользу контрагента, так и в пользу третьего лица;

- может быть заключен на возмездной или безвозмездной основе;

- является двусторонним (взаимным).

Форма договора доверительного управления установлена в ст. 1017 ГК и является письменной. Заключение договора допускается как путем составления одного документа, так и путем обмена документами (п. 2 ст. 434). Несоблюдение формы влечет последствия, предусмотренные п. 2 ст. 162 ГК (недействительность сделки).

Особые требования предъявляет закон к форме договора доверительного управления недвижимым имуществом. Сам договор точно так же, как и договор продажи недвижимости, должен быть составлен в виде единого документа, подписанного сторонами. Кроме того, передача недвижимости в доверительное управление, как и переход права собственности при продаже недвижимости, подлежит государственной регистрации. Несоблюдение требования о государственной регистрации передачи недвижимости в доверительное управление влечет недействительность договора.

До 30 января 1998 года согласно ст. 6 Закона РФ "О введении в действие части второй Гражданского кодекса РФ" <*> для сделок с недвижимостью сохранялся прежний порядок их регистрации. Таким образом, передача имущества доверительному управляющему должна была быть зарегистрирована, хотя это и не предусматривалось действующими на тот момент подзаконными актами <**>. Немногочисленная практика заключения договоров доверительного управления показывала, что регистрирующим органам приходилось в этой ситуации применять соответствующие нормы по аналогии.

--------------------------------

<*> Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. N 5. Ст. 411.

<**> См., напр.: Постановление Правительства РФ от 15.04.1996 N 475 "Об утверждении Положения о структуре и порядке учета кадастровых номеров объектов недвижимости и Порядка заполнения форм государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" // Собрание законодательства РФ. 1996. N 17. Ст. 2004; Приказ Роскомзема РФ от 15.02.1994 "Об утверждении Порядка оформления и выдачи свидетельства на право собственности на землю" (данные об официальной публикации отсутствуют).

С указанной даты на территории России действует Закон РФ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" <*>.

--------------------------------

<*> Закон Российской Федерации от 21.07.1997 N 122-ФЗ (ред. от 12.04.2001) "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" // Собрание законодательства РФ. 1997. N 30. Ст. 3594; 12.03.2001. N 11. Ст. 997; 16.04.2001. N 16. Ст. 1533.

Данный Закон определяет доверительное управление как ограничение (обременение) прав на недвижимость (наряду с ипотекой, сервитутом, арендой и арестом имущества). Под ограничением понимается "наличие установленных законом или уполномоченными органами в предусмотренном законом порядке условий, запрещений, стесняющих правообладателя при осуществлении права собственности либо иных вещных прав на конкретный объект недвижимого имущества". Таким образом, регистрации подлежит именно ограничение прав собственника недвижимости, то есть наличие доверительного управления, а не договор управляющего и учредителя, который послужит лишь основанием для государственной регистрации.

В то же время нельзя считать, что регистрации в этом случае подлежат только "права, связанные с распоряжением недвижимостью на условиях доверительного управления". Такое мнение было высказано М.И. Брагинским <*>. Подобная формулировка значительно сужает круг подлежащих регистрации сделок по сравнению с обозначенным в статье 1017 ГК. Получается, что необходимо регистрировать только такое доверительное управление, в котором управляющему по договору разрешено так или иначе распорядиться объектом. Но ведь возможны и иные ситуации, когда управляющий будет осуществлять, например, только правомочия пользования. В этих случаях передача имущества в доверительное управление регистрируется именно как обременение имущества, влекущее прежде всего специальный порядок возложения ответственности по обязательствам, связанным с управлением.

--------------------------------

<*> Брагинский М.И. Комментарий к Закону Российской Федерации "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". М., 1998. С. 17.

Процедура государственной регистрации заключается во внесении в Единый государственный реестр (подраздел III) сведений о таком ограничении (обременении), основанных на соответствующем договоре доверительного управления (ст. 30 Закона).

Итак, стороны заключают в письменной форме договор доверительного управления, составляют передаточный акт и обращаются с заявлением о государственной регистрации передачи имущества в доверительное управление. Однако иногда этого оказывается недостаточно. Между ООО "Виткос" и ТОО "Импульс" 15.12.97 был заключен договор аренды нежилого здания. ТОО "Импульс" (арендодатель) обязалось передать здание ООО "Виткос" (арендатору) после окончания ремонта. Поскольку своих обязательств по передаче здания арендодатель не выполнил, арендатор обратился в суд с иском об исполнении обязательства в натуре. Спорное здание явилось также предметом договора доверительного управления от 29.12.97 между ТОО "Импульс" (учредитель) и ОАО "Стэнли Пропети Корпорэйшн" (доверительный управляющий). По мнению доверительного управляющего, "после подписания акта приема - передачи здания и регистрации доверительного управления он является законным правообладателем объекта". Однако судом было установлено, что фактической передачи спорного здания доверительному управляющему не производилось, несмотря на составление акта приема - передачи от 05.01.98 и последующую государственную регистрацию передачи имущества в управление. В результате суд счел договор доверительного управления незаключенным <*>.

--------------------------------

<*> Постановление Федерального арбитражного суда Северо - Западного округа от 4 февраля 1999 года. Дело N А56-15871/98. КонсультантПлюс.Арбитраж:Северо - ЗападныйОкруг.

Содержание договора доверительного управления

Нельзя не заметить, что термин "содержание договора" несет различную смысловую нагрузку в представлениях отечественных цивилистов. Существует мнение, что содержание договора - это права и обязанности его сторон, а предмет договора, цена, срок являются иными, помимо содержания, элементами <*>. В то же время, на наш взгляд, наиболее распространено представление о содержании договора как совокупности условий, на которых он заключен <**>. Подразумевая под договором соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, нельзя прийти к иному выводу о его содержании. Определенные права и обязанности, которые следует считать содержанием обязательственного правоотношения, возникают на основании договора. Содержание же договора - это его условия, то есть те или иные обстоятельства, с которыми стороны связывают определенные правовые последствия.

--------------------------------

<*> Так, содержание каждого вида договоров, предусмотренных частью 2 ГК РФ, анализируется с позиции прав и обязанностей сторон. См.: Гражданское право. Учебник. Часть II / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М, 1997. С. 7 и др.

<**> См.: Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 27; Советское гражданское право. Том 1 / Под ред. О.А. Красавчикова. М., 1972. С. 361; Гражданское право. Часть первая / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. М., 1997. С. 379.

Согласно ст. 432 ГК, договор считается заключенным, если в требуемой форме сторонами достигнуто соглашение по всем существенным его условиям (они "необходимы и достаточны" <*> для заключения договора). К существенным условиям относится прежде всего условие о предмете договора, затем условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные для договоров данного вида. Существенными являются также условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

--------------------------------

<*> Иоффе О.С. Указ. соч. С. 28.

Законодатель в ст. 1016 ГК определил перечень существенных условий договора доверительного управления имуществом (который, например, отсутствует в нормах о договоре поставки, ренты и пр.).

Тем не менее, руководствуясь общим правилом ст. 432, следует считать, что, помимо перечисленных в ст. 1016, в первую очередь существенным условием является предмет договора.

Итак, в договоре доверительного управления должен быть прежде всего указан его предмет - как было показано выше, это управление имуществом. Именно такое обозначение предмета соответствует сущности отношений по доверительному управлению, т.к. непосредственной целью данного договора является совершение одной из сторон определенных действий по управлению. В то же время данные действия важны не сами по себе, их непосредственным объектом является имущество, переданное в управление. Именно поэтому ст. 1016 в качестве первого из существенных условий договора называет состав этого имущества. Таким образом, предмет договора доверительного управления не может быть определен иначе как "управление имуществом".

Однако поскольку ст. 1016 не указывает на обязательность перечисления действий, требуемых от управляющего, закономерно возникает вопрос - каким образом должен быть обозначен в соглашении предмет договора? Из ст. 1012 и ст. 1020 следует, что круг возможных действий определяется достаточно широко, однако его границы могут быть предусмотрены законом или договором (п. 2 ст. 1012). Таким образом, перечисление действий, дозволенных управляющему, в тексте договора не является обязательным (за исключением доверительного управления ценными бумагами и денежными средствами). Если объектами управления не являются деньги и ценные бумаги, то для обозначения предмета достаточно употребить формулировку, используемую п. 1 ст. 1012: "другая сторона обязуется осуществлять управление имуществом" <*>. В случае, если данное условие будет выражено в тексте недостаточно четко, при возникновении спора судом должна быть применена ст. 431 ГК (Толкование договора).

--------------------------------

<*> Тем не менее проблема границ возможных действий управляющего такой формулировкой не разрешена, в связи с чем мы обратимся к рассмотрению этого вопроса подробнее в § 3.4 настоящей работы.

Следующим существенным условием договора доверительного управления является состав имущества, передаваемого управляющему. Объект управления должен быть определен в договоре достаточно четко, поскольку именно это имущество в первую очередь направляется в погашение долгов по обязательствам, связанным с управлением. С этой же позиции законодатель устанавливает обязательность обособления имущества, находящегося в доверительном управлении, как от имущества учредителя, так и от имущества управляющего.

Если в управление передается предприятие, то договор должен содержать полный перечень видов имущества, входящих в его состав, а также всех исключительных прав. Более того, в этом случае необходима передача имущества в соответствии с передаточным актом, происходящая в таком же порядке, как это предусмотрено для передачи предприятия по договору купли - продажи или аренды (ст. 563 и ст. 659 ГК).

Наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которого осуществляется управление, является существенным условием независимо от того, заключен ли договор в пользу третьего лица либо в пользу контрагента. Таким образом, стороны обязаны указать, что управляющий действует в интересах учредителя или в интересах выгодоприобретателя. Как следует из содержания ст. ст. 1012, 1016 и 1020 ГК РФ, сущность таких интересов может и не быть определена в договоре.

Условие о наличии или отсутствии вознаграждения должно иметь место как в возмездном, так и в безвозмездном договоре, доказательства чему были приведены выше. В безвозмездном договоре должно быть прямое указание на то, что управляющий не получает вознаграждения за свою деятельность.

В возмездном договоре должны быть предусмотрены размер и форма вознаграждения управляющему. Ст. 1023 ГК указывает на то, что вознаграждение производится "за счет доходов от использования этого имущества". Однако не исключена и возможность того, что стороны предусмотрят в договоре обязанность учредителя выплачивать вознаграждение из собственных средств. Возможна такая ситуация, когда имуществу необходимо поддержание его состояния, постоянная эксплуатация, но в какой-то период данное имущество не способно принести ощутимый доход. Желая снять с себя заботы об имуществе, учредитель может привлечь управляющего и оплачивать его услуги за счет собственных средств. С этих позиций норму указанной статьи нельзя толковать ограничительно, запрещая сторонам избирать иные способы уплаты вознаграждения.

Так, доверительное управление акциями акционерных обществ угольной промышленности предусматривает получение вознаграждения от учредителя управления. Возмещение затрат, связанных с управлением, в этом случае также производится учредителем управления "путем перечисления соответствующих сумм на счет доверительного управляющего" <*>.

--------------------------------

<*> См.: Приказ Министерства финансов Российской Федерации от 13.05.1997 N 37н "Порядок компенсации затрат, связанных с доверительным управлением закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности, и вознаграждения доверительных управляющих" // Российские вести. Прил. "Курьер". 1997. 4 июля.

Последнее существенное условие договора доверительного управления имуществом согласно ст. 1016 ГК - срок действия договора. Если стороны умолчали об этом условии, то договор считается незаключенным. П. 2 ст. 1016 предусматривает, что срок договора доверительного управления не должен превышать пяти лет, а для отдельных видов имущества законом могут быть предусмотрены иные сроки. В настоящее время таких нормативных актов пока нет. Таким образом, если в договоре указан больший срок, то договор считается заключенным на пять лет.

Значительный интерес вызывает предусмотренная законом возможность продления договора. Договор продляется, если обе стороны по окончании срока его действия не заявят о желании прекратить договор. Такое правило не встречается в других договорных конструкциях, за исключением случая, предусмотренного пунктом 2 ст. 621 ГК РФ, который содержит сходные положения.

Для продления договора доверительного управления (являющегося срочным) управляющему нет надобности обращаться с соответствующей просьбой к учредителю. Наоборот, определенные действия обеих сторон потребуются для того, чтобы прекратить договор. Такая особенность конструкции доверительного управления объясняется сущностью взаимоотношений сторон. Управление имуществом - как правило, непрерывный процесс, требующий постоянного внимания. Прекращение управления связано с возможными потерями в доходах от имущества. Именно поэтому для прекращения отношений в связи с окончанием срока договора необходима инициатива одной из сторон.

Данный договор не конструируется как бессрочный, поскольку в данном случае законодатель преследовал цель исключить возможность заключения притворных договоров, прикрывающих под бессрочным доверительным управлением отчуждение имущества <*> (хотя, на наш взгляд, такая возможность все же имеется). Кроме того, срочный характер договора (в сочетании с правилами о прекращении договора) обеспечивает устойчивость прав и обязанностей сторон, которые не могут быть прекращены в любое время (как это может произойти в договоре поручения).

--------------------------------

<*> Такая мысль высказана, например, Дозорцевым В.А. в кн.: Гражданский кодекс РФ. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно - предметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. С. 536.

Наука гражданского права выделяет помимо существенных также обычные и случайные условия договора. Обычные условия сформулированы в законе, и поэтому стороны могут и не включать их в текст договора.

Содержание норм гл. 53 ГК позволяет выделить следующие обычные условия договора доверительного управления имуществом:

1) Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему.

2) Обычным условием является круг действий, которые может совершать управляющий. Как указывалось, во всех случаях, кроме доверительного управления ценными бумагами и денежными средствами, предмет договора может быть обозначен словами "осуществлять управление". Перечень действий по управлению определим, он вытекает из содержания гл. 53 ГК и иных норм.

3) Сделки совершаются от имени доверительного управляющего с обязательным указанием на то, что он действует в качестве управляющего. Последствия несоблюдения этого условия также императивно установлены законом. В этом случае доверительный управляющий считается совершившим сделку от своего имени и за счет своего имущества.

4) Доверительный управляющий не может присваивать выгоды от управления имуществом.

5) Имущество, переданное в управление, существует обособленно. Оно не может быть направлено на погашение долгов учредителя (за исключением случаев его несостоятельности), а также на погашение долгов по обязательствам управляющего, не связанным с исполнением обязанностей по доверительному управлению. В состав имущества в процессе управления включаются связанные с ним обязательства и права, приобретенные в связи с управлением.

6) Управляющий обязан отчитываться перед учредителем и выгодоприобретателем о своей деятельности. Однако порядок и сроки предоставления отчета - это случайные условия договора.

7) Доверительный управляющий исполняет свои обязанности лично. Исключения из этого правила предусмотрены п. 2 ст. 1021, а также могут быть установлены договором. В этом случае такое указание будет являться случайным условием.

8) Обычными условиями следует считать нормы ст. 1022, за исключением пункта четвертого. Это условия об ответственности управляющего за ненадлежащую заботливость при исполнении своих обязанностей, последствия превышения установленных для него договором полномочий и ограничений и порядок ответственности по обязательствам, связанным с управлением.

9) Управляющий всегда имеет право на возмещение ему расходов, понесенных при доверительном управлении имуществом.

10) Обычными являются условия о прекращении договора, за исключением тех, которые могут быть изменены сторонами (абзацы 1 и 2 пункта первого, пункты второй и третий ст. 1024). В указанных нормах содержатся диспозитивные правила. Это означает, что при умолчании об этих условиях в договоре действуют обычные условия, указанные в Законе.

Случайными условиями принято считать такие, которые представляют собой "соглашения по вопросам, вообще не предусмотренным правовыми нормами, либо согласованные отступления от общих правил, содержащихся в диспозитивных нормах" <*>. Однако если одна из сторон настаивает на включении в договор такого условия, оно переходит в разряд существенных.

--------------------------------

<*> Советское гражданское право. Том 1 / Под ред. О.А. Красавчикова. М., 1972. С. 363.

Среди случайных условий, которые стороны могут включить в договор доверительного управления имуществом, следует особо выделить следующие:

1) Круг действий, которые вправе совершать доверительный управляющий. Как отмечалось, такой перечень может быть прямо предусмотрен договором. Воля сторон при его определении не ограничена ничем, за исключением объема правомочий самого учредителя, а также требования о непротиворечии закону требуемых от управляющего действий.

2) Круг обязанностей управляющего. Из содержания гл. 53 ГК установить эти обязанности достаточно затруднительно. Наблюдается положение, согласно которому в обязанности управляющего входит все, а то, чего он не совершает, влечет для него ответственность за причинение убытков или нарушение интересов выгодоприобретателя. Очевидно, что в интересах управляющего просто необходимо указывать в договоре перечень его обязанностей. В частности, это касается и упомянутого расплывчатого понятия "интерес выгодоприобретателя". Так, П.В. Турышев предлагает даже признать цели доверительного управления одним из существенных условий договора: "Поскольку понятие "интересы учредителя управления или указанного им лица" не имеет легального определения и может толковаться произвольно, стороны должны согласовывать его в договоре" <*>. Представляется все же, что такое изменение норм гл. 53 ГК РФ недопустимо, ибо противоречит основному принципу конструкции доверительного управления. Данная конструкция обязывает управляющего заботиться об имуществе как о своем собственном, делать все возможное для обеспечения нормального функционирования имущества и увеличения его стоимости. Однако круг этих обязанностей в принципе определим. Мы лишь напомним, что для сторон указание в договоре на обязанности управляющего желательно. Не исключена, например, следующая формулировка: "Доверительный управляющий обязуется передавать выгодоприобретателю ежегодно 25% чистого дохода от управления имуществом". Такое условие внесет ясность в содержание договора и, более того, позволит в необходимых случаях достаточно четко определить размер ответственности управляющего.

--------------------------------

<*> Турышев П.В. Указ. соч. С. 5.

3) Сроки и порядок представления управляющим отчета. Срок представления отчета может быть определен исходя из общих положений (п. 2 ст. 314 ГК), а при отсутствии в договоре условия о порядке могут быть применены лишь обычаи делового оборота.