Тема 16. Формы (источники) права

Соотношение понятий «форма» и «источник» права. Ис-точник права в материальном и формальном смысле. Виды форм (источников) права. Нормативно-правовые акты и их ви-ды. Законы: понятие, признаки, виды. Подзаконные норматив-ные акты: понятие признаки, виды. Действие нормативно-пра-вовых актов во времени, пространстве и по кругу лиц. Обрат-ная сила и «переживание» закона.

Как целостное явление социальной действительности пра-во имеет определенные формы своего внешнего выражения. В науке различают внутреннюю и внешнюю формы права.

Раздел IV

Внутренняя форма права—это его структура,системаэлементов составляющих содержание данного явления. К ней относят систему права, включающую его отрасли, институты, нормы и имеющую горизонтальную и вертикальную структу-ры соподчиненности всех его элементов.

Внешняя форма права—это способы закрепления и вы-ражения правовых норм. Подобные внешние выражения и за-крепления правовых норм получили названия источников, или форм,права.В большинстве случаев понятия«форма права»и«источник права» в учебной и научной литературе рассматри-ваются как синонимы⁴².

Ученые обращают внимание на то, что понятие «источник права» многозначно, поэтому малопригодно для использова-ния его в качестве термина, отражающего понятие «внешнее выражение права», и его необходимо заменить другим выра-жением — «форма права»⁴³.

Действительно, термин «источник права» имеет несколько смысловых значений:

— в материальном смысле — общественные отношения, питающие появление права;

— в идеальном смысле — философские идеи, правосозна-ние общества, законодателя;

— в юридическом (формальном) смысле — форма выраже-

ния, объективизации и закрепления правовых норм.

Именно в последнем, формально-юридическом смысле, понятия «источник права» и «форма права» совпадают. Это и есть внешняя форма права в истинном значении термина.

Форма права показывает, каким способом государство соз-дает и фиксирует ту или иную правовую норму, в каком виде эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества⁴⁴.

⁴²См.: Марченко М. Н. Указ. соч.

⁴³См.: Шершеневич Г. Ф. Указ. соч.

⁴⁴См.: Теория государства и права / под ред. В. К. Бабаева.

Теория права

В дальнейшем речь будет идти об источниках права только

в юридическом смысле, подразумевающем наличие у них «внешних» форм по отношению к содержанию (нормам пра-ва). Такими формами выступают, например, закон, решение суда, постановление правительства, договор. Все эти разные по юридической силе, значению, обязательности и авторитету юридические документы объединяет следующее: они содер-жат правовые нормы, а следовательно, признаются источни-ками права.

Виды форм (источников) права. Обычно в теории госу-

дарства и права выделяют четыре вида источника права: пра-вовой обычай, судебный прецедент, нормативно-правовой акт и нормативный договор. В отдельные исторические эпохи ис-точниками права выступали также правосознание и высказы-вания юристов. Например, в 426 г. в Древнем Риме был издан закон «о цитировании юристов», по которому общеобязатель-ное значение следовало признавать за высказываниями «зна-токов права» Папиниана, Павла, Ульпиана, Гая и Модестина.

Правовой обычай,то есть правило поведения,вошедшее впривычку людей вследствие его повторения в течение дли-тельного времени, является наиболее древней формой права. Правовым обычай называется потому, что он признан госу-дарством как общеобязательная норма поведения, соблюдение которой обеспечивается государственным принуждением. Для правового обычая характерны локальный характер, тесная связь с религией, определенность правила поведения, едино-образие в его соблюдении; нередко он выражается в послови-цах и поговорках.

Некоторые ученые рассматривают обычное право как пер-воначальный способ создания правовых норм, возникший прежде, чем общество конституировалось в политическом от-ношении. Таким образом, по их мнению, право, установленное обычаем, применялось в основном на достаточно ранних сту-пенях развития общества, в архаических правовых системах. Однако это не совсем так, поскольку, как утверждает этногра-

Раздел IV

фическая наука, обычаи применяются некоторыми народами и сегодня; и даже продолжается процесс создания новых обыча-ев, отражающих этнокультурное развитие общества.

Современное российское законодательство в ст. 5 Граж-данского кодекса РФ установило новое понятие — «обычаи делового оборота». В качестве таковых признаются сложив-шиеся и широко применяемые в какой-либо области предпри-нимательской деятельности правила поведения, не предусмот-ренные законодательством, — независимо от того, зафиксиро-ваны они в каком-либо документе или нет. В настоящее время сфера применения обычаев делового оборота в основном ог-раничена внешнеторговыми сделками.

Юридический прецедент —это решение юрисдикционныхорганов высоких инстанций по конкретному делу, которое впоследствии принимается за общеобязательное правило при разрешении всех аналогичных дел. Обязательным для всех нижестоящих судов является не решение или приговор цели-ком, а только «сердцевина» дела, суть правовой позиции су-дьи, на основе которой выносится решение. Это, как называют специалисты по прецедентной системе, ratio decidendi. Из се-рии однотипных прецедентов складывается тенденция право-вого регулирования, что приводит в дальнейшем к созданию законов. Судебный прецедент получил широкое распростра-нение в Великобритании, США, Австралии и других странах.

Российская правовая система исключает возможность соз-дания норм права судами, так как задача последних усматри-вается только в применении права к конкретным жизненным обстоятельствам (фактам).

В недавнем прошлом в отечественной правовой науке вы-сказывались отрицательные оценки прецедента как источника права, однако в последнее время тон критических высказыва-ний несколько изменился. Более того, некоторые юристы го-ворят о необходимости «уравнять в правах» судебную докт-рину и иные источники права, ссылаясь на решения Консти-туционного суда РФ, постановления Пленума Верховного суда РФ и Высшего арбитражного суда РФ. Думается, что пока та-

Теория права

кое уравнивание невозможно, так как для этого нужны не только независимый суд, но и соответствующая правовая под-готовка судей, способных формулировать общие правила в своих решениях. Имеет значение и высокий уровень право-сознания судей, который делает возможным творчество права судом. Необходимо учитывать здесь также традиции россий-ского законодательства.

Нормативный договор как источник права—это соглаше-ние двух или более субъектов, в котором содержатся юриди-ческие нормы, определяющие права и обязанности сторон (межгосударственные договоры, федеративный договор и др.). Например, таким источником права является Договор между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки о дальнейшем сокращении и ограничении стратегических на-ступательных вооружений, подписанный в г. Москве 3 января 1993 г. В рыночной экономике широкое распространение по-лучили гражданско-правовые договоры. Согласно ст. 422 Граж-данского кодекса РФ договор должен соответствовать закону, а если закон принят после заключения договора и в нем уста-новлены иные обязательные правила для сторон, чем те, кото-рые действовали до заключения договора, то условия договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Нормативно-правовые акты. Среди различных форм(ис-

точников) права важное место занимают нормативно-право-вые акты. Нормативно-правовой акт — это официальный до-кумент, принятый компетентными государственными органа-ми, содержащий общеобязательные юридические нормы (пра-вила поведения) и направленный на регулирование общест-венных отношений.

Можно выделить следующие отличительные признаки нормативно-правового акта:

— его издает уполномоченный государственный орган;

— он обладает определенной юридической силой;

— имеет конкретную сферу применения;

Раздел IV

— охраняется от нарушений правоохранительными орга-нами государства;

— обладает реквизитами, придающими документу инди-

видуально-правовую характеристику.

Нормативно-правовой акт имеет ряд положительных свойств, выгодно отличающих его от иных источников права:

— точно фиксирует содержание правовых норм, что поз-воляет государству проводить единую политику, не допускать произвольного толкования и применения этих норм;

— может быть издан оперативно, в любой своей части из-менен, что позволяет быстро реагировать на социальные про-цессы и потребности общества;

— всегда обладает четкой внутренней структурой, вклю-чающей разделы, главы, статьи, параграфы, пункты, подпунк-ты, части, абзацы, примечания.

В целом вся совокупность нормативных актов государства устанавливает определенный правовой режим государства, его правопорядок. Классификация нормативно-правовых актов производится по различным основаниям.

По юридической силе все нормативно-правовые акты под-разделяются на законы и подзаконные акты. Юридическая сила нормативных актов является наиболее существенным признаком их классификации. Она определяет их место и зна-чимость в общей системе государственного регулирования.

В соответствии с теорией и практикой правотворчества ак-ты вышестоящих правотворческих органов обладают более высоко юридической силой, чем акты нижестоящих право-творческих органов. Последние издаются на основе и во ис-полнение нормативных актов, издаваемых вышестоящими правотворческими органами.

По объему и характеру действия нормативно-правовыеакты подразделяются на акты:

— общего действия, охватывающие всю совокупность от-ношений определенного вида на данной территории;

Теория права

— ограниченного действия — распространяются только на часть территории или на строго определенный контингент лиц, находящихся на данной территории;

— исключительного (чрезвычайного) действия — реали-зуются лишь при наступлении исключительных обстоя-тельств, на которые рассчитан акт (военных действий, стихий-ных бедствий).

По субъектам,издающим нормативно-правовые акты,по-следние можно подразделить на акты законодательной власти (законы); акты исполнительной власти (подзаконные акты); акты судебной власти.

По содержанию нормативно-правовые акты классифици-руются на акты, содержащие нормы одной отрасли права (на-пример, трудовое, семейное, уголовное законодательство) и акты, имеющие комплексный характер, которые включают нормы различных отраслей права (муниципальное, хозяйст-венное, торговое, военное, морское законодательство).

Законы .Закон —это нормативно-правовой акт,принима-емый высшим представительным органом государства в осо-бом порядке, обладающий высшей юридической силой и регу-лирующий наиболее важные общественные отношения. Из данного определения вытекают признаки закона как основно-го источника права:

1) законы принимаются высшими представительными ор-ганами государства или самим народом в результате референ-дума;

2) законы принимаются в особом законодательном поряд-ке, что не присуще подзаконным нормативно-правовым актам. Принятие закона включает в себя четыре обязательные ста-дии: внесение законопроекта в законодательный орган; обсу-ждение законопроекта; принятие закона; его опубликование (обнародование). Принятие закона в результате референдума также осуществляется в законодательном порядке, предусмот-ренном Законом о референдуме;

Раздел IV

3) законы обладают высшей юридической силой, которая выражается в том, что все иные нормативно-правовые акты издаются на основе законов, в соответствии с ними и не могут им противоречить;

4) законы регулируют наиболее важные общественные от-ношения. Посредством законов, и прежде всего главного из них — Конституции, закрепляются основы конституционного строя, основные права и свободы граждан, формы и виды соб-ственности, государственное устройство, структура и полно-мочия государственных органов;

5) законы не подлежат контролю или утверждению со сто-роны какого-либо другого государственного органа. Они мо-гут быть отменены или изменены только законодательной властью. Конституционный или другой аналогичный суд может признать закон, принятый парламентом, неконституционным, однако отменить его может только законодательный орган;

6) законы представляют собой ядро всей правовой системы государства, они обусловливают структуру всей совокупности нормативно-правовых актов, юридическую силу каждого из них, субординацию нормативно-правовых актов по отноше-нию друг к другу.

Ведущее и определяющее положение законов в системе нормативно-правовых актов государства выражает одно из основных требований законности — верховенство закона в регулировании общественных отношений. Ни один подзакон-ный акт не может вторгаться в сферу законодательного регу-лирования — он должен быть приведен в соответствие с зако-ном или немедленно отменен.

Принимаемые в Российской Федерации законы можно подразделить на конституционные и обыкновенные (текущие). Федеральные конституционные законы — это законы, внося-щие поправки к главам 3—8 Конституции РФ, а также законы, которые принимаются по наиболее важным вопросам, указан-ным в Конституции. Например, федеральный конституцион-ный закон «О референдуме Российской Федерации». Для приня-тия федерального конституционного закона необходимо 2/3 го-

Теория права

лосов от общего числа депутатов Государственной думы, а для одобрения в Совете Федерации 3/4 голосов от общего числа членов этой палаты. Обыкновенные законы принимаются и действуют в строгом соответствии с конституционными актами и регламентируют определенные сферы общественной жизни.

По сфере действия различают общефедеральные законы и законы субъектов федерации.

Подзаконные нормативные акты —это акты компетент-

ных органов, которые изданы в соответствии с законом и не противоречат ему. Подзаконные акты обладают меньшей юридической силой, чем законы, они базируются на юридиче-ской силе законов и не могут противостоять им. Эффективное регулирование общественных отношений имеет место тогда, когда общие интересы согласуются с индивидуальными, что до-стигается с помощью принятия подзаконных нормативных ак-тов, которые призваны конкретизировать положения законов.

По субъектам издания и сфере распространения подзакон-ные акты подразделяются на общие, местные, ведомственные

и внутриорганизационные.

1. Общие подзаконные акты —это нормативно-правовыеакты общей компетенции, действие которых распространяется на всех лиц в пределах территории страны. По своей юридиче-ской силе и значению в системе правового регулирования об-щие подзаконные акты следуют за законами. Посредством подзаконных актов осуществляется государственное управле-ние обществом, координируются экономические, социальные

и другие вопросы общественной жизни. К общим подзакон-ным актам относятся:

— акты Государственной думы и Совета Федерации (по-становления). В постановлениях палат Федерального собрания реализуются принадлежащие им полномочия, например поста-новление Государственной думы о принятии закона в оконча-тельном варианте;

— акты Президента РФ (нормативные указы). Полномочия Президента в правотворческой деятельности определяются Конституцией страны или специальными конституционными

Раздел IV

законами. Они регламентируют самые разнообразные стороны общественной жизни, связанные с государственным управле-нием;

— акты Правительства (постановления). Это подзаконные нормативные акты, призванные в необходимых случаях более подробно урегулировать вопросы государственного управле-ния экономикой, социальным строительством, здравоохране-нием, народным образованием, строительством Вооруженных сил и т. д.;

— акты органов государственной власти субъектов Рос-сийской Федерации. Законодательные органы субъектов Фе-дерации кроме законов принимают постановления, а исполни-тельно-распорядительные органы — постановления, приказы, распоряжения.

2. Ведомственные нормативно-правовые акты (приказы,

инструкции). Министерства и ведомства,их определенныеструктурные подразделения наделяются нормотворческими функциями в случаях, установленных законом, или в результа-те делегирования (передачи) им соответствующих полномо-чий по решению высших органов государственной власти. Ве-домственные нормативно-правовые акты являются актами общего действия в определенных сферах общественных отно-шений (банковские, таможенные и др.)

3. Местные подзаконные акты (постановления, решения,

положения) — это нормативно-правовые акты органов пред-ставительной и исполнительной власти на местах. Их издают представительные и исполнительно-распорядительные органы местного самоуправления; действие этих актов ограничено подвластной им территорией. Это могут быть нормативные решения или постановления совета, муниципалитета, мэрии, префекта по самым разным вопросам местного характера.

4. Внутриорганизационные акты (положения, регламен-

ты, правила и др.)издаются организациями для регулирова-ния внутренних вопросов их деятельности и носят локальный характер, то есть распространяют свое действие только на членов данных организаций.

Теория права

Действие нормативно-правовых актов. Нормативныеакты имеют временные, пространственные и субъективные пределы своего функционирования.

Действие нормативного акта во времени определяетсямоментом вступления его в силу и моментом утраты юридиче-ской силы. Можно выделить несколько вариантов вступления нормативно-правовых актов в силу.

Во -первых, наиболее распространенным моментом вступ-ления в силу нормативного акта является истечение опреде-ленного срока после его официального опубликования. Так, по общему правилу федеральные конституционные законы, фе-деральные законы, акты палат Федерального собрания всту-пают в силу одновременно на всей территории РФ по истече-нии 10 дней после их официального опубликования. Акты Президента РФ и Правительства РФ, имеющие нормативный характер, — по истечении 7 дней после их опубликования в официальном источнике. Нормативные акты федеральных ор-ганов исполнительной власти вступают в силу по истечении 10 дней после дня их официального опубликования.

Во-вторых, со времени, указанного в самом нормативном акте или в специальном акте о введении его в действие.

В-третьих, с момента его принятия, о чем говорится в са-мом нормативном акте или в постановлении о введении его в действие. Это относится, прежде всего, к постановлениям Со-вета Федерации и Государственной думы Федерального соб-рания.

Прекращение действия нормативных актов связывается со следующими обстоятельствами:

— истечением срока действия, на который был принят тот или иной акт;

— в связи с изданием нового акта, заменившего ранее дей-ствовавший акт (косвенная отмена);

— в связи с прямой отменой нормативного акта уполномо-ченным на то органом.

По общему правилу вновь принятый нормативный акт распространяет свое действие на те общественные отношения,

Раздел IV

которые возникли после его вступления в силу, и не должен распространяться на уже существовавшие отношения (дейст-вует принцип, согласно которому закон не имеет обратной силы). Из указанного правила есть два исключения: обратная сила нормативно-правового акта и «переживание» норма-тивно-правого акта.

Придание закону обратной силы возможно в двух случаях:

1) если в самом законе об этом сказано;

2) если закон смягчает или вовсе устраняет ответствен-

ность.

«Переживание» нормативно-правового акта заключается в том, что отмененный акт продолжает действовать и после ут-раты им юридической силы по специальному указанию право-творческого органа, продолжая регулировать некоторые от-ношения, возникшие или существовавшие во время действия этого акта.

Действие нормативного акта в пространстве определенотерриторией, на которую распространяются властные полно-мочия органа, его издавшего. К территории государства обыч-но относят: сухопутное пространство, недра земли в пределах государственных границ, внутренние воды, территориальные воды, континентальный шельф, воздушное пространство над ними. Кроме того, к государственной территории приравнива-ются: территории посольств, миссий, консульств государства за рубежом, военные суда под флагом государства, граждан-ские морские, речные и воздушные суда под флагом государ-ства, находящиеся в водах или в воздушном пространстве дан-ного государства либо нейтральных водах или в международ-ном воздушном пространстве.

Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц опре-

деляется кругом субъектов, на которых распространяются предписания данного акта. Как правило, нормативные акты действуют в отношении всех граждан, государственных орга-нов, общественных организаций, иностранцев, лиц без граж-данства, находящихся на территории данного государства. Вместе с тем существуют специальные нормативные акты,

Теория права

распространяющиеся только на отдельные категории граждан и должностных лиц (военнослужащих, государственных слу-жащих, работников милиции, прокуратуры, суда, ветеранов войны и труда, многодетных матерей и т. д.). Ряд нормативных актов распространяется только на граждан государства, они не действуют в отношении лиц без гражданства и иностранцев, которые не могут быть участниками ряда правоотношений (например, не имеют право занимать государственные долж-ности). Дипломатические представители обладают диплома-тическим иммунитетом, на них не распространяются уголов-ные и иные законы, предусматривающие санкции за правона-рушения.