Понятие, правовая природа,источники правового регулирования

Договор строительного подряда является одним из видов договора подряда и, соответственно, обладает всеми признаками, присущими договорам данного типа. Договор строительного подряда имеет более узкую, специфическую сферу приме-

нения - опосредует общественные отношения, возникающие между субъектами в процессе строительства или реконструкции имущественных комплексов, зданий, сооружений или иных объектов, а также при выполнении строительных, ионтаж-ных, специальньсх и иных работ. Данный договор также может применяться при необходимости проведения капитального ремонта указанных объектов.

Определение понятия "договор строительного подряда" закреплено в ст. 696 ГК, согласно норме которой по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить строительные и иные специальные монтажные работы и сдать их заказчику, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия'^''для выполнения работ, принять результаты этих работ и уплатить обусловленную цену.

В силу того, что строительство различного рода объектов является сложным техническим процессом, включающим в себя много различных составляющих (разноплановые виды работ), а также с учетом того, что производство строительных работ и их качество имеют офомное значение для безопасности населения и окружающей среды, общественные отнощения в анализируемой сфере подлежат более детальному регулированию, чем процесс заключения и исполнения иных видов договора подряда. Так, процесс заключения договора строительного подряда и непосредственно процесс его исполнения (процесс строительства) регулируются правовыми нормами, закрепленными в § 3 главы 37 ГК. К указанным отношениям в силу нормы п. 2 ст. 656 ГК применяются правовые нормы § 1 главы 37 ГК, если иное не предусмотрено нормами § 3 главы 37 ГК и иных актов законодательства. Кроме того, подрядные отношения в строительстве регулируются нормами, закрепленными в нормативных правовых актах различной юридической силы''*.

Императивное возложение на заказчика обязанности по созданию необходимых для подрядчика условий является особенностью договора строительного подряда и связано сего спецификой. В иных договорах подряда заказчик обязан содействовать подрядчику в выполнении работы только в случаях и объеме, предусмотренном соглашением сторон.

"* Указ Президента Республики Беларусь, 7 февраля 2005 г № 58 "О проведении подрядных торгов в строительстве и признании утратившими силу отдельных указов., положения указа Президента Республики Беларусь"; Закон Республики Беларусь, 5 июля 2004 г "Об архитектурной и градостроительной деятельности в Республике Беларусь"; Постановление Совета Министров, 15 сентября 1998 г № 1450 "Об утверждении Правил заключения и исполнения договоров (контрактов) строительного подряда"; Постановление Совета Министров, 20 октября 2003 п № 1386 "Об утверждении Положения о лицензировании деятельности по проектированию и строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности и проведение инженерных изысканий для этих целей"; Постановление Совета Министров, 3 марта 2005 г № 235 "Об утверждении Положений о порядке формирования договорной (контрактной) цены и расчетов между заказчиком и подрядчиком при строительстзе объектов и о порядке организации и проведения подрядных торгов на строительство объектов, о внесении изменений в Постановление Совета Министров, 19 мая 2003 г X» 652"; Приказ Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь, 31 августа 1999 г № 260 "Об утверждении Положения о генеральном подрядчике в строительстве"; Приказ Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь, 22 июня 1999 г № 174 "Об утверждении Положения о заказчике (застройщике) в строительстве"; Приказ Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь, 30 августа 1999 г № 255 "Об утверждении Правил приемки выполненного вида (комплекса) строительных работ".

Для того, чтобы субъект хозяйствования имел право осуществлять предпринимательскую деятельность посредством заключения и исполнения договоров строительного подряда, он должен иметь специальное разрешение (лицензию).

Правовая природа договора строительного подряда является стандартной для договоров подряда. Так, договор строительного подряда является консен-суальным, взаимным и возмездным.

В отличие от других видов договора подряда, процесс заключения и вступления в силу договора строительного подряда определен нормами Указа № 58 и Положения о порядке организации и проведения подрядных торгов на строительство объектов, утвержденного Постановлением № 235. Нормы указанных и некоторых других нормативных правовых актов необходимо применять согласно нормам п. 1 Указа № 58 в случае заключения договоров на строительство объектов, в том числе их ремонт, реконструкцию, реставрацию и благоустройство, финансируемых: за счет средств республиканского и (или) местнчх бюджетов, государственных целевых бюджетных фондов, государственных внебюджетных фондов, внешних государственных займов и кредитов банков Республики Беларусь под гарантии Правительства Республики Беларусь, - при стоимости строительства объектов 3000 базовых величин и более; за счет иных источников, - при стоимости строительства объектов 50000 базовых величин и более.

2.2. Элементы договора

1. Стороны. В договоре строительного подряда также как и в любом другом
договоре подрядного типа участвуют подрядчик и заказчик. Правовые нормы,
закрепленные в § 3 главы 37 ГК, не устанавливают каких-либо ограничений в
отношении субъектного состава данного договора, из чего следует, что как на
стороне подрядчика, так и на стороне заказчика, могут выступать любые право
субъектные физические лица и организации. Однако в том случае, когда договор
подряда заключается с целью осуществления предпринимательской деятельнос
ти, на стороне подрядчика может выступать только субъект хозяйствования.

Несмотря на то, что согласно норме п. 2 Положения о порядке организации и проведения подрядных торгов на строительство объектов, утвержденного Постановлением № 235, в качестве подрядчика может выступать физическое лицо или организация, имеющие право на осуществление архитектурной, фадостро-ительной и строительной деятельности, в отношении участия индивидуальных предпринимателей в договоре строительного подряда, как уже отмечалось, существуют некоторые ограничения, предусмотренные нормами Указа № 285.

Заказчиком по договору строительного подряда могут выступать как организации, так и физические лица, как зарегистрированные, так и не зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя. Причем, если в качестве заказчика выступает физическое лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, то в соответствии с нормой п. 3 ст. 696 ГК к договору строительного подряда применяются правила, закрепленные в § 2 главы 37 ГК о правах заказчика по договору бытового подряда.

2. Предмет. В качестве предмета договора строительного подряда в соот
ветствии с нормой ст. 696 ГК выступает строительный объект либо иной ре
зультат строительных и иных специальных монтажных работ. Согласно норме

п. 2 Правил заключения и исполнения договоров строительного подряда предметом договора являются результаты строительства, ре'конструкции имущественного комплекса, здания, сооружения или иного объекта; строительных, монтажных, специальных и иных работ. По соглашению сторон на подрядчика может быть возложена обязанность по выполнению проектных и изыскательских работ. В указанном случае предметом договора подряда также будет являться результат проектньЕх и изыскательских работ.

Предмет договора строительного подряда является его существенным условием.

3. Цена. Особенностью согласования цены договора является то, что стоимость подлежащих выполнению работ в обязательном порядке отражается в смете. В том случае, когда для заключения договора проведение подрядных торгов не обязательно, цена договора согласно норме п. 16 указанных выше Правил определяется соглашением сторон. В том случае, когда стоимость работ по независящим от подрядчика основаниям превысила указанную в смете на 10 и более %, подрядчик согласно норме п. 3 ст. 699 ГК имеет праве требовать пересмотра сметы по основаниям, закрепленным в ст. 420 ГК.

Если же договор строительного подряда заключается на строительство объектов, подпадающих под действие норм Указа № 58, цена договора определяется в соответствии с требованиями правовых норм, закрепленных в Положении о порядке формирования договорной (контрактной) цены и расчетов между заказчиком и подрядчиком при строительстве объектов. Так, согласно норме п. 8 указанного Положения цена строительства, закрепляемая в договоре строительного подряда, заключаемого на торгах, определяется в соответствии с ценой, предложенной подрядчиком, выигравшим торги. Договорная стоимость работ, сформированная в соответствии с требованиями правовых норм указанного Положения, подлежит корректировке в случае внесения в установленном порядке изменений в проектно-сметную документацию, а также в случае изменения налогового законодательства (п. 11 Положения). По требованию заказчика проектно-сметная документация может изменяться, если это не связано с дополнительными расходами для подрядчика. В противном слу-' чае изменение проектно-сметной документации осуществляется за счет заказчика путем составления дополнительной сметы.

Расчеты между сторонами осуществляются на основании актов сдачи-приемки выполненных работ, подписываемых сторонами.

Согласно норме п. 17 Положения о порядке формирования договорной (контрактной) цены и расчетов между заказчиком и подрядчиком при строительстве объектов превышение фактической стоимости строительства над договорной ценой относится на финансовые результаты деятельности подрядчика.

Порядок расчетов между сторонами определяется условиями подрядных торгов либо соглашением сторон. Оплата результата строительных работ согласно норме ст. 701 ГК осуществляется в сроки, порядке и размере, определенных в законодательстве или договоре (в соответствии с утвержденным сторонами графиком платежей). В том случае, когда сроки оплаты отдельных этапов работ в договоре не определены, оплата производится по правилам, закрепленным в ст. 665 ГК, т.е. после завершения работы и подписания акта сдачи-приемки результата работ. 144

Стоимость строительных работ (цена договора строительного подряда) является существенным условием договора.

4. Срок. Условия договора строительного подряда о сроках начала и выполнения работ, а также о промежуточных сроках выполнения отдельных этапов работ являются стандартными для договоров подрядного типа. Срок начала и срок окончания строительных работ являются существенными условиями договора.

5. Форма. Договор строительного подряда, исходя из его субъектного состава, должен заключаться в простой письменной форме путем составления одного документа, подписываемого сторонами (п. 13 Правил). При этом указание на то, что несоблюдение указанной формы влечет недействительность договора строительного подряда, в Правилах отсутствует.

Договор строительного подряда может быть заключен согласно нормам п. 12 Правил только при наличии у его сторон следующих документов:

1) у заказчика: соответствующего документа, удостоверяющего права на земельный участок; рещения местных исполнительных и распорядительных органов на строительство объекта; проектно-сметной документации, прошедшей государственную вневедомственную экспертизу, согласованной и утвержденной в установленном порядке, если обязанность ее разработки не возложена на подрядчика; протокола о результатах проведения подрядных торгов и выбора их победителя;

2) у подрядчика - лицензии на вьшолнение соответствующих видов строительных работ, действующей на территории Республики Беларусь.

Процедура заключения договора строительного подряда, включая сроки составления и предоставления сторонами сопутствующей документации, а также сроки рассмотрения и подписания проекта договора определены нормами п. 15 Правил.

Полный перечень существенных условий договора строительного подряда определен нормами п. 16 Правил и включает в себя следующие условия: предмет договора подряда (наименование и местоположение объекта строительства, виды строительных работ); сроки (месяц и год) начала и завершения строительства объекта, выполнения видов строительных работ; договорная (контрактная) цена объекта, вида строительных работ, устанавливаемая по результатам проведения подрядных торгов; источники финансирования; порядок контроля заказчиком за качеством выполняемых подрядчиком работ и поставляемых конструкций, материалов, изделий, оборудования и инвентаря.

Неотъемлемой частью договора строительного подряда является лроект-но-сметная документация.

6. Права и обязанности сторон. Подрядчик обязан в установленный дого
вором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выпол
нить строительные и иные специальные монтажные работы и сдать их результат
заказчику. Строительство и связанные с ним работы подрядчик обязан осуще
ствлять в соответствии с проектной документацией, в которой определяется
объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования.

Обеспечение строительства материалами, деталями, конструкциями, оборудованием, по общему правилу, возлагается на подрядчика, который несет ответственность за обнаружившуюся невозможность использования предоставленных им материалов или оборудования без ухудшения качества выполня-

емых работ, если не докажет, что данная ситуация возникла по обстоятельствам, за которые отвечает заказчик.

Подрядчик обязан: потребовать от заказчика замены предоставленных им материалов или оборудования в случаях обнаружившейся невозможности их использования без ухудшения качества выполняемых работ; исполнять не про-тиворечашие условиям договора строительного подряда указания заказчика, которые получены в ходе строительства, если такие указания не представляют собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика; подписать акт сдачи-приемки выполненных работ и несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в про-ектно-сметной документации, а также требований строительных норм и правил.

По обшему правилу, подрядчик обязан гарантировать заказчику достижение объектом строительства указанных в проектно-сметной документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного срока. Подрядчик несет риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства до приемки этого объекта заказчиком.

Заказчик имеет право требовать от подрядчика выполнения в установленный договором срок обусловленной договором работы.

Заказчик имеет право: требовать внесения в проектно-сметную документацию изменений, не связанных с дополнительными расходами для подрядчика; осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством вьшолняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика; заключить договор с соответствующим инженером (инженерной организацией) об оказании заказчику услуг по осуществлению контроля и надзора за строительством и принятии от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком.

В случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность использования результата работы для указанной в договоре строительного подряда цели, и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком, последний имеет право отказаться от его приемки. Заказчик (собственник, владелец, пользователь) объекта при выявлении в течение гарантийного срока недостатков, определенных нормой п. 1 ст. 709 ГК, имеет право до истечения указанного срока в установленном в законодательстве порядке потребовать от подрядчика устранения недостатков. Заказчик может быть освобожден от возмещения убытков подрядчику, которые возникли вследствие приостановления последним дополнительных работ, не указанных в проектно-сметной документации, по причине неполучения от заказчика ответа на свой запрос относительно данных работ, если докажет отсутствие необходимости в их проведении.

Заказчик обязан: оплатить работу подрядчика по цене, указанной в договоре; оплатить изменения проектно-сметной документации, которые повлекут дополнительные расходы подрядчика, на основе согласованной сторонами дополнительной сметы; своевременно предоставить для строительства земельный участок площадью и в состоянии, указанном в договоре; в случаях и порядке, предусмотренных договором строительного подряда, передавать под-146

I

рядчику в пользование необходимые для осуществления работ здания и сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в его адрес, временную подводку сетей энергоснабжения, водо- и газопровода и оказывать другие услуги.

Заказчик несет риск последствий случайной гибели или повреждения принятого результата работы, если гибель или повреждение наступили не по вине подрядчика.

Подрядчик имеет право: требовать от заказчика оплаты работы в установленный в договоре срок; требовать оплаты всей предусмотренной сметой стоимости работы, если объект строительства до его приемки заказчиком погиб или поврежден вследствие недоброкачественности предоставленного заказчиком материала (деталей, конструкций) или оборудования либо исполнения ошибочных указаний заказчика, при условии, что подрядчиком были надлежащим образом исполнены обязанности, предусмотренные нормой п. 1 ст. 670 ГК; требовать возмещения разумных расходов, которые понесены им в связи с установлением и устранением дефектов в проектно-сметной документации; отказаться от договора строительного подряда и потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально выполненной работе, а также возмещения убытков, не покрытых этой суммой, если заказчик откажется выполнить законные требования подрядчика о замене предоставленных заказчиком недоброкачественных материалов и оборудования; отказаться от выполнения предусмотренной договором обязанности по устранению недостатков, за возникновение которых он не несет ответственности в случаях, когда их устранение не связано непосредственно с предметом договора либо не может быть осуществлено подрядчиком по не зависящим от него причинам.

ГЛАВА 8. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ КРЕДИТНЫХ И РАСЧЕТНЫХ ОТНОШЕНИЙ

§ 1 Договор займа

t 1.1. Понятие, правовая природа, источники правового регулирования

Процесс осуществления предпринимательской деятельности неразрывно связан с необходимостью расширения перечня выпускаемых или реализуемых товаров, модернизации производства, открытия новых торговых объектов, принятия иных аналогичных мер, направленных на повыщение рентабельности и увеличение доходности осуществляемых хозяйственных операций. Проведение названных и иных подобных мероприятий связано с дополнительными финансовыми вложениями, которые могут осуществляться за счет собственных или заемных средств.

В том случае, когда для достижения указанных выще целей субъектом хозяйствования принято рещение об использовании заемных средств, он вынужден вступить в правовые отношения с их собственником. Если в качестве собственника денежных средств выступит банк или небанковская кредитно-финансовая организация, то между сторонами возникнут кредитные правоотношения, опосредуемые кредитным договором. Если же субъект хозяйствования обра-

тится за финансовой помощью не к специализированным кредитным организациям, а к другой организации со статусом юридического лица или к физическому лицу, то в результате осуществления действий, направленных на получение необходимых денежных средств, могут возникнуть заемные правоотноще-ния, опосредуемые договором займа.

Определение понятия "договор займа" закреплено в ст. 760 ГК, согласно норме которой по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Договор займа относится к группе договоров о передаче имущества и не является правовым средством осуществления предпринимательской деятельности. В законодательстве Республики Беларусь закреплены следующие виды договора займа: 1) договор займа, порядок заключения и исполнения которого урегулирован нормами главы 42 ГК; 2) договор о предоставлении финансовых ресурсов, введенный в фажданский оборот нормами Указа№ 296; 3) внутренний государственный заем; 4) внещний государственный заем; 5) договор займа, оформленный векселем или облигацией, выпущенными негосударственными субъектами хозяйствования; 6) целевой заем (целевым может быть признан любой договор займа, если в нем содержится условие о цели использования заемных средств); 7) коммерческий заем (перечисление аванса, предварительная оплата, отгрузка товара, вьтолнение работ, оказание услуг с отсрочкой или рассрочкой оплаты).

Для того, чтобы субъект хозяйствования смог легально участвовать в заемных правоотношениях, не требуется соблюдения каких-либо дополнительных условий, а именно, указания в уставе на соответствующий вид деятельности, сообщения в налоговый и регистрирующий органы о намерении вступить в заемные правоотнощения, получения лицензии. Однако при заключении и исполнении анализируемого договора следует учитывать то обстоятельство, что правовыми нормами не предусмотрена возможность заключения договоров займа под проценты с целью осуществления предпринимательской деятельности. Следовательно, при заключении данного вида договоров под проценты следует учитывать такой признак предпринимательской деятельности, как систематичность. В противном случае, действия субъекта хозяйствования могут быть расценены как незаконная предпринимательская деятельность с вытекающими из этого неблагоприятными последствиями.

Правовой основой заемных отнощений являются нормы главы 42 ГК, а также некоторых других нормативных правовых актов"'.

Указ Президента Республики Беларусь, 5 мая 2006 г № 296 "Об упорядочении использования финансовых ресурсов государственных организаций и хозяйственных обществ с долей государства в уставных фондах"; Закон Республики Беларусь, 27 мая 1 у93 г. "О внутреннем государственном долге Республики Беларусь"; Постановление Совета Министров,21 октября 1999 г.№ 1627 "О выпуске облигаций государственного выигрышного валютного займа Республики Беларусь"; Постановление Министерства финансов и Комитета по ценным бумагам при Совете Министров Республики Беларусь, 31 декабря 2004 г № 192/ 22/П "Об утверждении Инструкции о порядке размещения государственных краткосрочных и государственных долгосрочных облигаций Республики Беларусь среди физических лиц";

Правовая природа договора займа кардинально отличается от юридической характеристики гражданско-правовых договоров, рассмотренных выше.

Договор займа является реальным (считается заключенными с момента передачи предмета договора одной стороной другой).

5 мая 2006 г. Указом № 296 было утверждено Положение о займе, согласно нормам п. 6 которого в указанных в Положении случаях договор займа о предоставлении финансовых ресурсов подлежит согласованию с вышестоящими государственными организациями, а в соответствии с нормой п. 8 Положения о займе данный договор считается заключенным с момента его согласования. Таким образом, данный договор следует считать консенсуальным. Договор займа является односторонним. В отличие от договора займа, порядок заключения и исполнения которого предусмотрен нормами главы 42 ГК, договор займа о предоставлении финансовых ресурсов следует признать взаимным.

Договор займа, по общему правилу, является возмездным. Вместе с тем, нормы главы 42 ГК позволяют сторонам договора самостоятельно решать вопрос о характере заключаемого договора и своим соглашением изменять закрепленное в ст. 762 ГК общее правило. Таким образом, в соответствии с соглашением сторон договор займа может быть безвозмездным. Нормой п. 3 ст. 762 ГК определены случаи, когда договор займа, по общему правилу, считается безвозмездным. Во-первых, безвозмездным, по общему правилу, считается договор займа, если заимодавцем и заемщиком по нему выступают физические лица, предметом договора являются денежные средства в сумме, не превышающей 50-кратный размер базовой величины, действующий на момент заключения договора, и денежные средства, получаемые взаймы, не предназначены для использования в предпринимательской деятельности. Во-вторых, договор займа, по общему правилу, считается безвозмездным в том случае, когда предметом договора являются не деньги, а иные вещи. Приведенное общее правило, также как и общее правило о возмездном характере договора займа может быть изменено соглашением сторон, о чем должно быть прямо указано в договоре.

Договор государственного займа, оформленный государственной краткосрочной или государственной долгосрочной облигацией (ями), а также договор займа, оформленный облигацией органов местного управления и самоуправления, которые реализуются физическим лицам через уполномоченные банки Республики Беларусь, является публичным. Данное правило распространяется и на облигации организаций со статусом юридического лица, реализуемые через уполномоченные банки Республики Беларусь.

В тех случаях, когда договор займа признается публичным, он является договором присоединения.