Понятие и признаки коммерческой организации

Основными субъектами предпринимательской деятельности выступают коммерческие организации, которые, во-первых, имеют статус юридического лица и в этой связи являются самостоятельными субъектами права, во-вторых, в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли.

Наличие статуса юридического лица предопределяет такие признаки коммерческой организации как: наличие у организации в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленного имущества; возможность от своего имени приобретать или осуществлять имущественные и личные неимущественные права, а также нести обязанности; возможность нести самостоятельную ответственность по своим обязательствам; возможность от своего имени выступать истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 44 ГК). Следовательно, учредители создают коммерческую организацию не только для извлечения прибыли, но и для: обособления части своего имущества в виде вклада в уставный фонд организации; ограничения имущественной ответственности в пределах вклада в уставный фонд; организации управления имуществом коммерческой организации; обеспечения участия коммерческой организации в экономическом обороте от своего имени^'.

После государственной регистрации имущество коммерческой организации представлено лищь уставным фондом, представляющим собой совокупность вкладов учредителей. Впоследствии это имущество пополняется заснет различных источников, в первую очередь, за счет получаемой прибыли.

По общему правилу, учредители (участники) коммерческой организации не отвечают по ее обязательствам, за исключением случаев, предусмотренных положениями законодательных актов (например, ч. 2 п. 3 ст. 52 ГК) или учредительных документов.

Организация управления имуществом коммерческой организации как и ее всей деятельностью осуществляется через ее органы управления. Наличие органов управления свидетельствует о том, что организация обладает таким признаком как организационное единство. В соответствии с правилом п. 1 ст. 49 ГК организация со статусом юридического лица приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с нормами права и учредительными документами. Кроме этого организация может приобретать права и принимать обязанности через своих участников (п. 2 ст. 49 ГК)'"', коммерческих представителей (ст. 185 ГК).

Кроме наличия обособленного имущества, закрепленного на самостоятельном балансе организации, структуры управления, организация имеет фирменное наи-

Коммерческой право: Учеб.: В 2 ч. / Под ред. В.Ф, Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристь, 2002. - Ч. 1. - С. 107-108.

* Например, каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам (п. 1 ст. 69 ГК).

■ 33

менование, которое индивидуализирует (т.е. выделяет из массы других организаций) ее в экономическом обороте. Наименование коммерческой организации содержит указание на ее организационно-правовую форму. Наименования унитарных предприятий, а в предусмотренных нормами законодатеяьньк актов случаях - и иных коммерческих организаций, должны содержать указание на характер деятельности организации. Фирменное наименование указывается в учредительных документах организации. В настоящее время государственная регистрация самой коммерческой организации означает регистрацию и фирменного наименования, поскольку специальный порядок регистрации последнего не предусмотрен.

Индивидуализация коммерческой организации осуществляется также посредством определения места нахождения организации. В соответствии с правилом п. 2 ст. 50 ГК место нахождения организации со статусом юридического лица определяется местом ее государственной регистрации, если в соответствии с положениями законодательных актов в учредительных документах организации не установлено иное. Конкретный юридический адрес организации ■указывается в учредительных документах и, гю общему правилу, представляет собой адрес нахождения его постоянно действующего органа.

Поскольку разные организации могут производить одинаковую продукцию, последняя также нуждается в индивидуализации. Для решения этой задачи нормы ГК предусматривают такие средства индивидуализации товаров, работ, услуг, как: товарный знак, знак обслуживания, географическое указание (ст. 980 ГК).

Извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности, как один из признаков коммерческих организаций, с учетом норм ст. 46 ГК выступает в качестве основного отличия рассматриваемых организаций от организаций некоммерческих. Такая цель создания и деятельности коммерческих организаций обусловливает их право распределять полученную прибыль между участниками, что прямо запрещено некоммерческим организациям. Кроме этого однозначным критерием, позволяющим отличить коммерческую организацию от некоммерческой, является организационно-правовая форма. Если организация создается в форме хозяйственного товарищества, хозяйственного общества, производственного кооператива, унитарного предприятия, цель ее деятельности определена законодателем заранее - это получение прибыли. Такая цель определяет правовой режим имущества организации и всей ее дальнейшей деятельности, в том числе налогообложения. Так, любая сделка, совершенная организацией, созданной в одной из вышеперечисленных форм, будет рассматриваться как сделка, направленная на получение прибыли, либо сделка, способствующая достижению этой цели. Не случайно, нор.ма ст. 546 ГК запрещает дарение между коммерческими организациями. Исключения из этого правила закреплены Указом Президента Республики Беларусь от 1 июля 2005 г. № 300 "О предоставлении и использовании безвозмездной (спонсорской) помощи".

3.2. Способы и порядок создания коммерческих организаций

Создание коммерческих организаций - последовательное совершение действий, имеющих правоустанавливающее значение и направленных на приобретение статуса субъекта предпринимагельской деятельности. В н^ке гражданского права традиционно выделяют три способа образования коммерческих и некоммерческих организаций.

Распорядительный — характеризуется тем, что организация возникает на иснове распоряжения учредителя. Такой способ применялся при создании государственных предприятий в СССР. Учитывая, что распоряжение учредителя (уполномоченного государственного органа) не является достаточным основанием для возникновения организации и не отменяет ее последующую регист-рпцию, распорядительный способ создания коммерческих организаций в со-ирсменных условиях не применяется.

Разрешительный - предполагает, что образование организации разрешено компетентным органом. Действующее законодательство не допускает отказ в рс1 истрации по мотивам нецелесообразности, однако устанавливает разрешительный порядок создания некоторых организаций. В частности, государственная регистрация холдингов, союзов, ассоциаций и других объединений хозяй-сшующих субъектов осуществляется регистрирующим органом только после получения надлежащим образом оформленного соптасия антимонопольного органа (п. 2 ст. 11 Закона о противодействии монополистической деятельности).

Явочио-нормативный - не требует согласия каких-либо третьих лиц, в т.ч. 1Х)сударственных органов. Регистрирующий орган лишь проверяет соответствие нормам права учредительных документов и соблюдение порядка образования, после чего следует регистрация коммерческой организации.

В качестве целей государственной регистрации в юридической литературе на-1ывают следующие: осуществление государственного контроля за ведением хозяйственной деятельности, в частности за выполнением условий для занятия определенными видами деятельности и для борьбы с незаконной практикой тайного предпринимательства; проведение налогообложения; получение государственных сведений статистического учета для осуществления мер регулирования экономики; предоставление всем участникам хозяйственного оборота, государственным органам власти и органам местного самоуправления информации о субъектах предпринимательской деятельности'". Предназначение государственной регистрации проявляется также в сборе достоверных сведений о правовом, имущественном и организационном положении участников хозяйственного оборота''^.

Образование коммерческих организаций проходит в несколько стадий: I) инициатива образования, которая исходит от учредителя (учредителей); 2) подготовка учредительных документов; 3) согласование наименования создаваемой коммерческой организации с регистрирующим органом; 4) формиро-нание уставного (складочного) капитала; 5) государственная регистрация. Государственная регистрация является завершающей стадией образования организации и имеет конститутивное значение.

1. Действующие правовые нормы предусматривают особенности состава и количества учредителей коммерческой организации в зависимости от органи-!ационно-правовой формы.

В отдельных случаях учредители могут выбрать не любую организационно^пра-вовую форму, а специально установленную в нормах права. Например, банк может создаваться только в форме акционерного общества или унитарного предприятия

Ершова И,В. Предпринимательское право: Учеб. - М.: Юриспруденция, 2002. -С. 40. "■ Ионова Ж.А. Правовые последствия легитимации предпринимательства // Государство и право. - 1997. - № 5. - С. 46-48.

(ст. 70 Банковского юдекса). Кроме этого норма п. 30 Положения о государственной регистрации предусмапривает, что регистрирующие органы вправе потребовать создания коммерческой организации в организационно-правовой форме, предусмаг-ривающей субсидиарную ответственность еез^редителей (участников), если одним из собственников имущесгва (учредителей, участ1Шков) создаваемой коммерческой организации неоднократно в течение года до подачи документов для государственной регистрации допускались нарушения налогового законодательства.

Учредителями (участниками) полнь!х товариществ и полными товарищами в коммандитных товариществах могут бьп-ь индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Учредителями (участниками) хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах могут быть фаждане, коммерческие и некоммерческие организации (ч. 1,2 п. 4 ст. 63 ГК). Производственный кооператив может быть учрежден только физическими лицами (п. I ст. 107 ГК), унитарное предприятие - физическим или юридическим лицом (п. 2 ст. ИЗ ГК). В соответствии с нормой ч. 3 п. 4 ст. 63 ГК государсгвеннь!е органы и органы местного управления и самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах, если иное не установлено правовыми нормами^'. Минимальное количество учредителей хозяйственного общества и товарищества-два, производственного кооператива-три. Унитарное предприятие может быть учреждено только одним лицом. Число участников закрытого акционерного общества, общества с Офаниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью не должно превыщать пятидесяти (ч. 5 ст. 66, ч. 1 ст. 91, ч. I ст. П2 Закона о хозяйственных обществах).

2. Учредительными документами коммерческой организации являются устав, либо учредительный договор и устав, либо только учредительный договор.

Учредительный договор заключается учредителями коммерческой организации в простой письменной форме путем составления единого документа и относится к фуппе обязательств по совместной деятельности. Цель его заключения -создание организации со статусом юридического лица, однако он не прекращает свое действие по достижении этой цели и сохраняет силу до момента завершения ликвидации организации. В учредительном договоре учредители обязуются создать организацию со статусом юридического лица, определяют порядок совместной деятельности по ее созданию, условия передачи ей своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью организации, выхода учредителей (участников) из ее состава. В учредительный договор по согласию учредителей могут быть включены и другие условия. Учредительный договор подписывается всеми учредителями лично, подпись представителя организации со статусом юридического лица, выступающей в качестве учредителя, скрепляется печатью этой организации.

Например, при осуществлении приватизации республиканской собственности республиканский орган государственного управления по управлению государственным имуществом и приватизации (Министерство экономики), местные исполнительные и распорядительные органы выступают учредителями акционерных и других хозяйственных обществ (ст 9 Закона Республики Беларусь от 19 января 1993 г "О разгосударствлении и приватизации государственной собственности в Республике Беларусь").

Устав определяет правовой статус организации и является вторым после >'|редительного договора учредительным документом для обществ с офани-чснной и дополнительной ответственностью и единственным - для акционер-III.IX обществ, унитарных предприятий, производственных кооперативов. Ус-i:in определяет сферу деятельности организащ1и, ее права и обязанности.

Норма подп. 29.1 Положения о регистрации предусматривает, что в учре-;1И1 ельных документах организации со статусом юридического лица, в дополнение к сведениям, установленным в нормах законодательства, предусматри--иаются виды деятельности, которые будут осуществляться (осуществляются) организацией, если их указание предусмотрено в положениях актов законода-iL-jibCTBa. При этом данные виды деятельности должны соответствовать найме:;ованчям видов деятельности указанным в Общегосударственном класси-||1икаторе р'ЩОБ эконом""еской деятельности либо ь -^f^f "чн^" "f'OB дея гельно-с ги, на осуществление которых требуется специальное разрешение (лицензия).

В соответствии с нормой п. 8 Положения о лицензировании^'' в перечень документов, предоставляемых соискателем лицензии в лицензирующий орган, входят копии учредительных документов (устава) и свидетельства о государственной регистрации организации без нотариального удостоверения. Норма подп. 1.1 Постановления № 1666''^ предусматривает, что виды деятельности, на.осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), подлежат указанию в учредительных документах организаций со статусом юридического лица в соот-нстствии с Перечнем видов деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), утвержденным вышеназванным Декретом N" 17. Таким образом, обязательным является указание в учредительных документах к^оммерческих организаций лицензируемых видов деятельности.

В иньсх случаях до начала осуществления видов деятельности коммерческая организация обязана письменно уведомить соответств)'ющие регистрирующий (по месту государственной регистрации) и налоговый (по месту постановки на учет в качесгве налогопла^-ельщика) органь[ о тех видах деятельности, которые она пред-1юлагает осуществлять (ч. 3 п. 11 Положения о государственной регистрации).

Кроме этого согласно положению п. 2 ст. 48 ГК в учредительных документах унитарных предприятий должен бь(ть определен предмет деятельности организации со статусом юридического лица.

3. Порядок согласования наименования коммерческой организации определен в нормах Положения о согласовании наименования коммерческих и некоммерческих организаций'"^. Обязанности по согласованию наименований коммерческих и некоммерческих организаций на территории республики возложены на управление Единого государственного регистра юридических лиц

Декрет Президента Республики Беларусь, 14 июля 2003 г. № 17 "О лицензировании отдельных видов деятельности".

■"■^ Постановление Совета Министров, 19 декабря 2003 г № 1666 "О некоторых мерах по реализации Декрета президента Республики Беларусь от 14 икмя 2003 г № 17 и о внесении изменений и дополнений в огдельные Постанош]ения Совета Министров Респуб.7ики Беларусь".

* Утверждено Постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь, 26 декабря 2002 К» 37 "О согласовании наименований коммерческих и некоммерческих организаций" (далее - Положение о согласовании).

Министерства юстиции Республики Беларусь. Согласование наименования осуществляется по представлении заявителями документов, перечисленных в нормах п. 3 Положения о согласовании. Согласование наименований производится как при личном обращении заявителя в управление Единого государственного регистра юридических лиц Министерства юстиции Республики Беларусь с соответствующим заявлением, так и при направлении заявления с приложением необходимых документов по почте.

4. Минимальный размер уставного фонда коммерческой организации и сроки его формирования определены соответственно в нормах п. 6 и подп. 40.2 Положения о регистрации.

Минимальный размер уставного фонда устанавливается в сумме, эквивалентной: 150 евро - для крестьянских (фермерских) хозяйств; 400 евро - для обществ с дополнительной ответственностью, хозяйственных товариществ, производственных кооперативов, в том числе сельскохозяйственных производственных кооперативов, и казенных предприятий; 800 евро - для унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения; 1600 евро - для обществ с ограниченной ответственностью; 3000 евро -для закрытых акционерных обществ; 12500 евро - для открытых акционерных обществ.

Минимальные размеры уставных фондов коммерческих организаций с иностранными инвестициями, банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, страховых организаций, а также открытых акционерных обществ, создаваемых в процессе разгосударствле:.ля и приватизации государственной собственности, устанавливаются соответствующими нормами права, регулирующими порядок создания и деятельности перечисленных организаций.

Так, например, минимальный размер уставного фонда для вновь создаваемого (реорганизованного) банка (небанковской кредитно-финансовой организации) устанавливается в белорусских рублях в сумме, эквивалентной 5,0 миллионам евро"'. Минимальные размеры уставных фондов коммерческих организаций определяются в белорусских рублях исходя из установленного Национальным банком официального курса белорусского рубля по отношению к евро на первое число месяца, в котором учредительные документы (изменения и дополнения) представляются в регистрирующие органы.

На момент осуществления государственной регистрации уставный фонд банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, страховых организаций, открытых акционерных обществ, закрытых акционерных обществ, а также унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, за исключением государственных унитарных предприятий, сроки формирования минимального размера уставного фонда которых устанавливаются Правительством, должен быть сформирован полностью; полных и коммандитных товариществ, обществ с офаниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью - внесен не менее чем наполовину; производственных кооперативов, в том числе сельскохозяйственных производственных кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств - внесен не менее чем на 10 %. Оставшаяся часть

См.: п. 50 Инструкции об экономических нормативах для банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, утвержденной Постановлением Правления Национального банка от 28 июня 2004 г № 92.

уставного фонда коммерческих организаций должна быть внесена в течение года со дня государственной регистрации.

Вкладом в уставный фонд коммерческой организации могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку (ч. 1 п. 2 ст. 47' ГК). Возможность денежной оценки и передачи от одного лица другому определяют способность имущества обеспечивать требования кредиторов будущей коммерческой организации'". Для аккумуляции денежных средств, предназначенных для формирования уставного фонда учредителям (участникам) вновь создаваемых организаций открывается временный счет.

5. Процедура государственной регистрации детально урегулирована Положением о государственной регястрации. В соответствии с п. 13 Положения регистрирующими органами в Республике Беларусь являю^^ся: областные исполнительные комитеты. Брестский, Витебский, Гомельский, Гродненский, Минский, Могилевский городские исполнительные комитеты, Национальный банк, Министерство финансов, администрации свободных экономических зон.

Выбор регистрирующего органа определяется рядом критериев: сфера деятельности субъекта хозяйствования (банковская деятельность, страхование), происхождение капитала, место расположения хозяйствующего субъекта (территория свободной экономической зоны).

Наибольший удельный объе1у1 работы по государсгвенной регистрации приходится на областные исполнительные комитеты, Брестский, Витебский, Гомельский, Гродненский, Минский, Могилевский городские исполнительные комитеты. Облисполкомы вправе делегировать часть своих полномочий по государственной регистрации и ликвидации (прекращению деятельности) субъектов хозяйсгвова-ния другим местным исполнительным и распорядительным opranaM"", а указанные горисполкомы - соответствующим администрациям районов в городах.

Денежная оценка вклада в уставный фонд коммерческой организации подлежит экспертизе, которая осуществляется в соответствии с Положением о проведении экспертизы достоверности оценки имущества, вносимого в виде неденежного вклада в уставный фонд юридического лица, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 12 февраля 1996 г. № 92, и Порядком проведения экспертизы достоверности оценки имущества, вносимого в виде неденежного вклада в уставный фонд юридического лица, утвержденным приказом Министерства экономики от 10 апреля 1996 г N« 26. Правила оценки государственного имущества, выступающего в качестве неденежного йклада в уставный фонд организации, закреплены в Полюкении об оценке государственного имущества, утвержденном Постановлением Министерства экономики. Министерства статистики и анализа Республики Беларусь, Министерства по управлению государственным имуществом и приватизации Республики Беларусь от 14 мая 1996 г в редакции Постановления Министерства по управлению государственным имуществом и приватизации Республики Беларусь, Министерства экономики и Министерства статистики и анализа Республики Беларусь от 12 июня 2001 г. № 24/100/33. Целью экспертизы достоверности оценки имущества, вносимого в виде неденежного вклада в уставный фонд коммерческой организации, является подтверждение правильности этой оценки. •" См.: например, положения п. 4 Решения Минского областного исполнительного комитета от 31 мая 2006 г № 530 "О порядке государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования Минским областным исполнительным комитетом, районными и городскими исполнительными комитетами Минской области".

Для государственной регистрации коммерческих организаций учредители представляют в регистрирующий орган: заявление, оформленное в установленном порядке; анкету установленного образца на каждого учредителя - физическое лицо; копию решения о создании коммерческой организации, утвержденного в установленном порядке, либо протокол собрания учредителей (участников), содержащий такое рещение; учредительные документы (по два экземпляра копий устава и (или) договора о совместной деятельности по созданию коммерческой организации в случаях, когда законодательством предусмотрено заключение такого договора, нотариально засвидетельствованных, если в соответствии с законодательством такое свидетельствование требуется); документы, подтверждающие формирование в соответствии с законодательством уставного фонда коммерческой организации, с учетом особенностей его формирования для отдельных организационно-правовых форм (платежный или иной документ, подтверждающий внесение денежного вклада в уставный фонд, заключение экспертизы о достоверности оценки имущества в случае внесения неденежного вклада в уставный фонд); документы, содержащие сведения о собственниках имущества (учредителях, участниках) коммерческой организации - физических лицах (копию трудовой книжки, заверенную по последнему месту работы, копию пенсионного удостоверения, заверенную органом социального обеспечения по месгу жительства или иным органом в соответствии с законодательством, справку органа занятости, если такие документы имеются)'^"; легализованную выписку из торгового регистра страны учреждения или иное эквивалентное доказй1с^1ьство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения (выписка должна быть датирована не позднее одного года до подачи заявления о регистрации) с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) для учредителей - иностранных организаций; копию паспорта с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) для учредителей - иностранных физических лиц; гарантийное письмо или другой документ, подтверждающие право на размещение коммерческой организации по месту нахождения, а для частных унитарных предприятий, местонахождение которых предполагается в жилых помещениях в соответствии с нормой ч. 1 п. 4 Положения о регистрации, -документы, подтверждающие право собственности на жилое помещение собственника имущества частного унитарного предприятия, справку о составе семьи, заявление о согласии всех соверщенно-летних членов семьи на размещение в таком помещении данного унитарного предприятия; платежный документ, подтверзвдающий уплату регистрационного сбора; эскизы печатей в двух экземплярах.

Кроме перечисленных документов учредитель дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия должен представить в регистрирующий орган заявление об отсутствии не исполненных в срок фажданско-правовых обязательств или документы, подтверждающие согласие всех кредиторов учредителя по этим обязательствам на его участие в создании данного дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия (п. 23 Положения о государственной регистрации).

Указанные документы не представляются при создании открытых акционерных обществ.

Регистрационный сбор за государственную регистрацию составляет сумму, эквивалентную 60 евро. При этом Положение о государственной регистрации предусматривает льготы по размеру взимаемого сбора в зависимости от состава участников и вида предполагаемой деятельности.

В соответствии с нормой п. 22 Положения о государственной регистрации прием документов для государственной регистрации коммерческой организации осуществляется в присутствии собственников имущества этой организации, се учредителей или участников (физических лиц, представителей органи-imjHH со статусом юридического лица), а в случаях, когда количество учреди-|слей (участников) такой организации более трех, они вправе уполномочить олного из собственников имущества, учредителя (участника) на представление своих интересов в регистрирующем органе.

Государе-чен пая регистрация осуществляется в течение 20 дней с момента подачи докч'ментов в регистрирующий орган, который в течение указанного срока рассма1ривает их по существу, при необходимости запрашивает у государственных органов дополнительные сведения о собственниках имущества (учредителях, участниках) регистрируемой организации.

После изучения представленных на рассмотрение документов и дополни-1ельно запрошенных сведений регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации коммерческой организации либо об отказе в ней с указанием причин отказа, в качестве которых норма п. 40 Положения о регистрации называет следующие обстоятельства: 1) коммерческая организация расположена в жилом помещении (за исключением частного унитарного предприятия, создаваемого физическим лицом) без соответствующего решения местного исполнительного и распорядительного органа или по месту нахождения (в одном помещении) другой коммерческой или некоммерческой организации; 2) не соблюдены сроки формирования уставного фонда;.3) учреди-гель дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия имеет не исполненные (не исполненное) в срок фажданско-правовые обязательства (обязательство), в том числе не возвращенную в срок сумму по кредитному договору (проценты на нее), при отсутствии согласия всех кредиторов учредителя по этим обязательствам на его участие в создании данного дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия; 4) гражданин - собственник имущества (учредите.'1ь, участник) коммерческой организации имеет непогашенную или неснятую судимость за преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности; 5) в отношении одного из собственников имущества (учредителей) коммерческой организации не исполнено судебное решение об обращении взыскания на имущество; 6) на момент государственной регистрации не истек установленный судом срок ограничения предпринимательской деятельности гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя; 7) в случае государственной регистрации коммерческой организации будет установлен запрет на занятие предпринимательскими видами деятельности для собственника ее имущества (учредителя, участника); 8) на момент государственной регистрации собственник имущества (учредитель) коммерческой организации: имеет задолженность по заработной плате, платежам в бюджет и (или) в государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды либо является собственником имущества (уч-

редителем, участником, руководителем) организации со статусом юридиче» кого лица, имеющей такую задолженность; является собственником имуш1 -ства (учредителем, участником, руководителем) организации со статусом юридического лица, в отношении которой принято решение о ликвидации, но процесс ликвидации не завершен".

Государственная регистрация создаваемых коммерческих организаций не допускается также в случае нарушения установленного в нормах законодательных актов порядка их образования или несоответствия учредительных дoк^ ментов требованиям норм права, а также по другим основаниям, предусмот -репным положениями законодательных актов.

На основании решения о государственной регистрации субъекта хозяйствования регистрирующий орган в течение десяти дней: 1) присваивает субъекту хс": ■ ствования соответствующий регистрационный номер и вьщает свил^:аельство государственной регистрации, форма которого утверждена Постановлением J 550", на учредительных документах коммерческих организаций проставляется штамп регистрирующего органа; 2) вьщает разрешение на право изготовления •печатей; документы, подтверждающие постановку на учет в налоговых органа. органах государственной статистики, органах Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, а также в организациях, осуществляющих обязательное страхование; 3) представляет в Министерство юстиции необходимые сведения о субъектах хозяйствования для включения их в ЕГР; 4) сообщает в структурное подразделение по фажданству и мифации главного управления внутренних дел Минского горисполкома, управлений внутренних дел облисполкомов о произведенной государственной регистрации субъектов хозяйствования, занимающихся рекламной деятельностью, деятельностью модельных агентств, подготовкой моделей (демонстраторов одежды).

Министерство юстиции вносит запись о включении субъектов хозяйство
вания в ЕГР датой принятия регистрирующим органом соответствующего ре
шения". С этого момента регистрация считается завершенной, а коммерчес
кая организация - созданной. ^

Если принято решение об отказе в государственной регистрации коммерческой организации, регистрирующий орган сообщает об этом заинтересованному лицу в пятидневный срок в письменной форме.

Руководителю зарегистрированной коммерческой организации регистрирую-

При наличии указанных обстоятельств государственные органы, в том числе местные исполнительные и распорядительные органы, и иные организации, имущество которых находится в государственной собственности, а также коммерческие организации, в отнощении которых государство, обладая контрольным пакетом акций (долей, вкладов, паев), или иным не противоречащим нормами права образом может определять решения, принимаемые этими организациями, вправе создавать коммерческие организации с согласия органа, выступающего от имени собственника в отношении соответствующего имущества, являющегося государственной собственностью (ч. 3 подп. 40.8 Положения о регистрации).

" Постановление Совета Министров, 16 апреля 1999 г № 550 "О некозсрых вопросах государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования".

" В целях идентификации субъектов хозяйствования им присваивается идентификационный код общереспубликанского классификатора.

щим органом выдается удостоверение в соответствии с Порядком выдачи удостоверения руководителя коммерческой (некоммерческой) организации, утвержденным Постановлением Совета Министров от 16 апреля 1999 г. № 551 "Об утверждении Порядка выдачи удостоверения руководителя коммерческой (некоммерческой) организации". Удостоверение руководителя коммерческой организации является документом, подтверждающим полномочия руководителя, установленные учредительными документами в соответствии с правовыми нормами.

§ 4. Права и обязанности субъектов предпринимательской деятельности

При изучении правового положения субъектов предпринимательской деятельности ичститут прав и обязанностей занимает особое место, т.к. посредством предоставления мер возможного и установления мер должного поведения обеспечивается регулирование их деятельности. Права предпринимателя выражают принцип свободы предпринимательской деятельности.

Основные права предпринимагелей закреплены в Конституции: право на осу-шествление хозяйственной и иной деятельности, на свободное использование спо-сооносгей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности и т.д. Указанные права имеют общеустанавливающий характер и конкретизируются в соответствующих нормативных правовых актах.

Основное место в общем объеме прав и обязанностей предпринимателей занимают гражданские права и обязанности, которые возникают по основаниям, предусмотренным нормой ст. 7 ГК.

Комплекс основных прав субъектов предпринимательской деятельности закреплен в положениях ст. 6 Закона о предпринимательстве: заниматься любым видом хозяйственной деятельности, не запрещенным действующим правом Республики Беларусь; осуществлять предпринимательскую деятельность в различных организационно-правовых формах; привлекать на договорных началах для ведения предпринимательской деятельности имущество, денежные средства и отдельные имущественные права других граждан, организаций, в том числе иностранных фаждан и организаций; участвовать своим имуществом и имуществом, полученным на законном основании, в деятельности других хозяйст^ющих субъектов; самостоятельно планировать свою деятельность, разрабатывать бизнес-план и другие виды и формы планирования; выбирать поставщиков и потребителей своей продукции, устанавливать цены и тарифы на продукцию (работы, услуги) в соответствии с действующим правом Республики Беларусь и заключенными договорами; самостоятельно нанимать и увольнять работников в соответствии с дей-ст^ющими нормами права и трудовым договором (контрактом); устанавливать формы, системы и размеры оплаты труда и другие виды доходов лиц, работающих по найму; открывать счета в банках для хранения денежных средств, осуществления всех видов расчетных, кредитных и кассовых операций. Данное право в отношении индивидуальных предпринимателей в соответствии с требованием п. 1 Указа № 82''' трансформируется в обязанность в случае, если ежемесячный размер вы-

Указ Президента Республики Беларусь, 22 февраля 2000 г № 82 "О некоторых мерах по упорядочению расчетов в Республике Беларусь".

ручки от реализации товаров (работ, услуг), кроме выручки, полученной от осуществления видов деятельности, по которым эти предприниматели уплачивают единый налог в соответствии с нормами законодательных актов, превышает сумму, эквивалентную 1000 базовых величин, на первое число месяца, в котором производилась реализация товаров (работ, услуг). Нарушение данной обязанности влечет наложение на них штрафа в размере до 10 базовых величин. В соответствии с нормой п. 4 Правил открытия банками счетов клиентам в Республике Беларусь, утвержденных Постановлением Национального банка от 28 сентября 2000 г. № 24.12, предприниматель может открыть в любом банке, осуществляющем расчетно-кассовое обслуживание предпринимателей, один текущий счет в белорусских рублях и один текущий счет в иностранной валюте.

Важное значение в деятельности предпринимателей имеют их права в сфере начоговых ог^ношений, закрепленные в ст. 21 Общей части 1 iajiOi ояого к-сд;;«чса.

Комплекс основных обязанностей к?к мер Офаничения эконо1\!йческой свободы предпринимателей закреплен в ст. 7 Закона о предпринимательстве. Общая обязанность предпринимал-еля состоит в выполнении всех обязательств, вытекающих из норм действующего права и заключенных им договоров (контрактов). Исходя из того, кто выступает второй стороной правоотношения все обязанности предпринимателей MOiyr быть условно разделены на четыре фуппы.

1) Обязанности перед государство.»: получать в установленном порядке специальное разрешение (лицензию) на деятельность в сферах, которые подлежат лицензированию в соответствии с требованиями законодательства Республики Беларусь; выполнять решения государственных органов и иных субъектов права, уполномоченных Президентом Республики Беларусь и т.д.

2) Обязанности перед наемными работниками: производить расчеты со всеми работниками, привлеченными для работы, согласно заключенным договорам, независимо от своего финансового состояния; заключать договоры или контракты с гражданами, принимаемыми на работу по найму, а также в необходимых случаях - коллективные договоры (соглашения) в соответствии с положениями законодательства; не препятствовать объединению наемных работников в профессиональные союзы для защиты своих интересов; предусматривать в трудовых договорах (соглашениях, контрактах) оплату труда работников не ниже установленного минимального уровня; уплачивать обязательные страховые взносы на государственное социальное страхование''.

3) Обязанности перед контрагентами, состоящие в выполнении обязательств, вытекающих из заключенных договоров.

4) Обязанности перед потребителями товаров, работ, услуг, состоящие в соблюдении прав и законных интересов потребителей (выполнение требований, предъявляемых к качеству и безопасности продукции и т.п.).

В соагветствии с нормой ci 1 Закона Республики Беларусь от 29 февраля 1996 г "Об обязательных страховых взносах в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь" в редакции Закона Республики Беларусь от 28 июля 2003 г. организации со статусом юридического лица (включая иносфаиные организации, осуществляющие деятельность на территории Республики Беларусь), их представительства, филиалы, организации со статусом юридические лица, предоставляющие работу на основе членства (участия) в организациях, должны уплачивать обязательные, страховые взносы в размерах, определенных в положениях ст. 3 указанного Закона.

§ 5. Ответственность субъектов предпринимательской деятельности

Для нормального развития хозяйственного оборота необходимо, чтобы его участники надлежащим образом исполняли свои обязанности и обязательства. Когда обязанности и обязательства не исполнены или исполнены ненадлежащим образом, говорят об их нарушении. Нарушение в таких случаях наносит вред не только заинтересованному лицу или лицам, но и всему обществу в целом, т.к. нарушение в одном звене ведет к закономерной дисфункции всего экономического механизма. В целях предотвращения подобных правонарушений и устранения их последствий устанавливается юридическая ответственность.

Юридическая ответственность, в том числе и в сфере предпринимательской деятельности, - это совокупность субъективного и объективного, поэтому она должна рассматриваться в двух аспектах. Как правовое установление юридическая ответственность в сфере предпринимательской деятельности представляет собой реакцию государства на правонарушение в сфере предпринимательских отношений, способ правового регулирования этих отношений посредством возложения на правонарушителя определенных обременении.

Второй аспект представляет собой последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей в сфере предпринимательской деятельности и заключается в применении санкций к нарушителю и их (санкций) реализации. В таком аспекте юридическая ответственность в сфере предпринима-гельской деятельности - это обязанность правонарушителя дать отчет о совершенном действии (бездействии) и претерпеть неблагоприятные последствия нарушения нормы хозяйственного законодательства в виде ограничений организационного и имущественного характера.

В сфере предпринимательской деятельности юридическая ответственность чаще всего сопровождается применением санкций имущественного характера. Однако в нормах права предусмотрено применение мер ответственности в виде ограничения или лишения прав, что ведет к офаничению или прекращению правосубъектности предпринимателя, что, впрочем, не может не затрагивать и его имущественные интересы. В качестве примеров таких мер можно назвать: 1) ликвидацию коммерческой организации в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной нормами права, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства, либо при систематическом осуществлении деятельности, противоречащей уставным целям юридического лица (п. 2 ст. 57 ГК); 2) приостановление действия лицензии (ч. 2 п. 26 Положения о лицензировании); 3) аннулирование лицензии по решению лицензирующего органа (п. 30 Положения о лицензировании).

В зависимости от отраслевой принадлежности норм права, устанавливающих ответственность субъектов предпринимательской деятельности, различают гражданско-правовую, уголовную, административную ответственность.

Гражданско-правовая ответственность проявляется в применении к нарушителю обязательства со стороны кредитора (кредиторов) либо государства установленных гражданским законодательством либо договором мер воздействия, имеющих для правонарушителя отрицательные, в основном имущественные последствия (уплата неустойки, возмещение убытков, возмещение вреда и т.д.).

В соответствии с нормой ч. 4 ст. 8 Закона о предпринимательстве имущес-

• 45

твенная ответственность предпринимателя наступает в случаях: нарушения норм действующего права; невыполнения заключенных договоров; нарушения прав собственника и других субъектов; загрязнения окружающей среды; обмана потребителя в отношении качества товара, способа его применения, предоставления неполной информации для умышленного введения потребителя в заблуждение; сообщения или распространения о конкурентах ложных сведений; выпуска товаров с внешним оформлением, применяемым другими производителями, и в других случаях недобросовестного предпринимательства.

Административная ответственность субъектов предпринимательской деятельности устанавливается за совершение административных правонарушений при осуществлении предпринимательской деятельности. Составы административных правонарушений в области предпринимательской деятельности, влекущих применение административной ответственности, закреплены в нормах главы 12 действующего КоАП. Кроме этого в КоАП включены нормы об административной ответственности в области финансов, рынка ценных бумаг, банковской деятельности, налоговых отношений (главы 11, 13).

В соответствии с нормами КоАП субъектами административных правонарушений являются физические лица и организации со статусом юридического лица. Организация со статусом юридического лица признается виновной в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что этой организацией не соблюдены нормы (правила), за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, и данной организацией не были приняты все меры по их соблюдению, (ст. 3.5. КоАП). Организация со статусом юридического лица может нести ответственность только за административные правонарушения, прямо предусмотренные нормами Особенной части кодекса.

За совершение административных правонарушений к указанным организациям предусмотрено применение следующих видов административных взысканий: штраф, лишение права заниматься определенной деятельностью, конфискация, взыскание стоимости предмета административного правонарушения. Административные взыскания, применяемые к организациям в виде лишения права заниматься Ж определенной деятельностью, конфискации, взыскания стоимости предмета административного правонарушения, налагаются только судом (п. 2 ст. 6.2. КоАП).

Физическое лицо подлежит административной ответственности как индивидуальный предприниматель, если совершенное административное правонарушение связано с осуществляемой им предпринимательской деятельностью и прямо предусмотрено нормой Особенной части КоАП. В этом случае привлечение индивидуального предпринимателя к административной ответственности исключает наложение на него административного взыскания, предусмотренного той же нормой Особенной части КоАП для физического лица (п. 1 ст. 4.8. КоАП). За совершение административных правонарушений к физическим лицам кроме вышеперечисленных видов административных взысканий применяется такие виды, как предупреждение, исправительные работы, административный арест, лишение специального права, депортация.

Необходимо обратить внимание на то, что в соответствии с правилом п. 2 ст. 1.1. КоАП он является (с момента вступления в силу - с 1 марта 2007 г) единственным законом об административных правонарушениях, действующим на территории Республики Беларусь. Нормы других законодательных актов, пре-46

лусматривающие административную ответственность, подлежат включению в указанный кодекс. До приведения законодательства Республики Беларусь в соот-потствие с КоАП и Процессуально-исполнительным кодексом Республики Беларусь об административных правонарушениях от 20 декабря 2006 г. (далее - ПИ-КоЛП) акты законодательства Республики Беларусь, за исключением указанных и норме ст. 2 указанного Закона, применяются в той части, в которой они им не противоречат, если иное не предусмотрено нормами Конституции.

Основанием для привлечения к уголовной ответственности является совершение деяний, содержащих все признаки преступлений, предусмотренных нормами УК. За совершение преступлений в сфере экономической деятельности в соответ-сгвии с УК применяются следующие виды наказаний: штраф, лишение права заниматься определенной деятельностью, исправительные работы, конфискация имущества, офаничение свободы, арест и лишение свободы на определенный срок.

Уголовное наказание может быть применено за совершение преступлений, предусмотренных нормами главы 25 УК, в частности за: воспрепятствование 111К0НН0Й предпринимательской деятельности (ст. 232); незаконную предпринимательскую деятельность (ст. 233); лжепредпринимательство (ст. 234); ложное банкротство (ст. 238); срыв возмещения убытков кредитору (ст. 241) и т.д.

§ 6. Реорганизация субъектов предпринимательской деятельности

В процессе осуществления предпринимательской деятельности объективно возникает необходимость в объединении или разделении капитала. Право-иой формой, опосредующей указанные мероприятия, является реорганизация, которая представляет собой прекращение деятельности коммерческой органи-|;щии (кроме случаев выделения) с переходом прав и обязанностей реоргани-|уемой организации к-иным субъектам предпринимательской деятельности. В соответствии с нормой п. 1 ст. 53 ГК реорганизация может осуществляться в форме слияния нескольких организаций в одну новую, присоединения одной организации к другой, разделения одной организации на несколько новых, выделения из состава организации одной или нескольких новых организаций и преобразования, т.е. приобретения новой организационно-правовой формы.

Реорганизация может быть добровольной и принудительной. В первом случае она проводится по решению учредителей (участников) либо органа коммерческой организации, уполномоченного на принятие такого решения учредительными документами. Во втором случае решение о реорганизации принимается уполномоченным государственным органом'"', в т.ч. судом. При этом, если решение компетентного государственного органа (п. 2 ст. 53 ГК) о реорганизации не выполнено учредителями (участниками), уполномоченным на реорганизацию органом коммерческой организации в установленный срок, суд назначает внешнего управляющего коммерческой организацией, который и проводит реорганизацию.

Например, в соответствии с правилом ч. 2 от 10 Закона о противодействии монополис-гической деятельности антимонопольный орган вправе в целях развития конкуренции принять в установленном правовыми нормами порядке решение о принудительной реорганизации хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке.

в соответствии с правилом п. 3 ст. 53 ГК в случаях, установленных в нормах законодательных актов, реорганизация коммерческой организации может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов".

В зависимости от формы реорганизации в ходе ее проведения составляется разделительный баланс (разделение, выделение) или передаточный акт (слияние, присоединение, преобразование). Указанные документы должны содержать сведения по всем обязательствам реорганизуемой коммерческой организации в отношении всех ее кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами, и утверждаться учредителями (участниками) коммерческой организации или органом, принявшим решение о реорганизации коммерческой организации.

Обеспечению интересов кредиторов служит положение ст. 56 ГК, устанавливающее обязанность учредителей (участников) коммерческой организации или органа, принявшего решение о реорганизации, письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемой коммерческой организации. Кредиторы вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является реорганизуемая коммерческая организация, и возмещения причиненных этим убытков. Особо следует отметить гарантию прав кредиторов в случае невозможности определения правопреемника реорганизованной коммерческой организации по разделительному балансу. В соответствии с нормой п. 3 ст. 56 ГК в этгом случае вновь возникшие организации несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованной организации перед ее кредиторами.

Важным является определение момента, с которого коммерческая организация считается реорганизованной. Таким моментом, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, является государственная регистрация вновь возникших организаций, которая считается завершенной с момента внесения записи в ЕГР. При реорганизации в форме присоединения коммерческая организация считается реорганизованной с момента внесения в ЕГР записи о прекращении деятельности присоединяемой организации.

Государственная регистрация коммерческих организаций, возникающих в процессе реорганизации, и исключение коммерческих организаций, прекративших деятельность, из ЕГР осуществляется в порядке, предусмотренном нормами Положения о регистрации и других нормативных правовых актов.

В соответствии с нормой подп. 40.9 Положения о регистрации государственная регистрация вновь возникших коммерческих организаций, а также изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы существующих организаций, не допускаются, если учредителями (участниками) либо органом, принявшим решение о реорганизации, регистрирующему органу не представлены наряду с учредительными документами передаточный акт или разделительный баланс либо в учредительных документах создаваемой организации отсутствуют положения о правопреемстве по обязательствам реорганизованной коммерческой организации. Это же правило закреплено в ч. 2 п. 2 ст. 55 ГК.

Согласно норме п. 3 ст.11 Закона о противодействии монополистической деятельности, для реорганизации холдинговых компаний необходимо согласие антимонопольного органа.