Пробелы и коллизии в праве. Аналогия закона и аналогия права

При рассмотрении конкретных юридических дел может оказаться, что в законодательстве отсутствуют нормы, которые рассчитаны на регулирование соответствующего отношения. Такая ситуация определяется как пробел в праве. Пробелы могут возникнуть в силу различных причин: отставания законодательства от развития общественных отношений, недостатков законодательной техники и др. К тому же объективно невозможно охватить нормами права все случаи, которые дает жизненная практика. Наличие пробелов в праве - нежелательное явление и должно устраняться путем издания необходимых правовых норм, дополнения и уточнения действующих. Однако нередко правотворческие процедуры по ликвидации обнаруженных пробелов связаны с затратами продолжительного времени. Практика же требует повседневного разрешения вопросов, затрагивающих интересы и потребности участников общественных отношений, входящих в сферу правового регулирования. Если будет установлено, что конкретный случай требует разрешения с помощью юридических средств, то отсутствие необходимой нормы не является основанием для отказа в разрешении этого дела.

Для выхода из подобных ситуаций юридической наукой и выработано средство по преодолению обнаруженных пробелов в праве.[176] Таким средством и является применение аналогии, т.е. рассмотрение дела или на основании норм, регулирующих наиболее близкие, родственные, аналогичные отношения (аналогия закона), или на основе общих начал и смысла законодательства (аналогия права).

Аналогия закона - это разрешение конкретного юридического дела на основе норм, которые рассчитаны не на данный, а на аналогичный, сходный случай. Для этого вида аналогии характерно то, что при отсутствии правовой нормы, предусмотренной для регулирования рассматриваемого отношения, есть нормы, регулирующие сходные отношения.

При аналогии права конкретный правовой случай рассматривается на основе общих начал и смысла законодательства. Аналогия права применяется тогда, когда отсутствуют не только нормы, регулирующие данные отношения, но и нормы, рассчитанные на сходные отношения.

Юридической практике известна и такая форма преодоления пробелов, как субсидиарное применение аналогии. Она заключается в использовании норм права одной отрасли для разрешения дел, возникающих в другой отрасли права.

Говоря о значении института аналогии как средства преодоления пробелов в праве, следует обратить внимание на ограниченность сферы его применения гражданским судопроизводством. Применение аналогии в процессе гражданского судопроизводства отвечает задачам охраны и обеспечения законных интересов граждан. В то же время применение аналогии в процессе рассмотрения уголовных и административных дел противоречило бы достижению таких задач. Поэтому демократические правовые системы исключают возможность применения аналогии в указанных сферах. Исходным в этих случаях признается положение, в соответствии с которым правовая норма должна применяться только к тем лицам и при наличии только тех условий, которые прямо предусмотрены этой нормой. В частности, уголовное законодательство исходит из того, что не может считаться преступлением то деяние, которое прямо не запрещено уголовным законом.

Более сложной проблемой при применении права, чем наличие пробела, является коллизия законодательства. Коллизия законодательства - расхождение содержания (столкновение) двух или более формально действующих нормативных актов, изданных по одному и тому же вопросу.

Коллизия разрешается путем выбора того нормативного акта, который должен быть применен к рассматриваемому случаю. Если имеется расхождение между актами, изданными одним и тем же правотворческим органом, то применяется акт, изданный позднее. Такое расхождение возможно в силу того, что принятие нового акта не всегда сопровождается одновременной отменой устаревших актов по тому же вопросу. При расхождении между общим и специальным актом преимущество отдается специальному, если он не отменен изданным позднее общим актом. Если расходящиеся по содержанию нормы находятся в актах, принятых разными органами, то применяется норма, принятая вышестоящим органом.