Оговорка о публичном порядке

В доктрине МЧП выделяют несколько правовых механизмов, действие которых исключает возможность применения иностранного права, избранного на основании коллизионной нормы:

-оговорка о публичном порядке

- императивные нормы

-обход закона

1. Оговорка о публичном порядке – это установленное российским законодательством ограничение в применении иностранного права, когда его применение несовместимо с основами российского правопорядка. В законе не раскрывается понятие публичного порядка, вопрос о противоречии иностранного права публичному порядку РФ решается в суде. Оговорка о публичном порядке – это не непризнание иностранного права, а невозможность его применения. Практика применения оговорки о публичном порядке не имеет широкого распространения в деятельности российских судов, как впрочем и сама практика применения коллизионных норм или вопросов, возникающих при их применении. Однако данный институт применяется давно, был разработан во французском праве. В РФ - закреплен в ст. ГК и СК.

Существует две концепции оговорки о публичном порядке: негативная и позитивная оговорка. Негативная оговорка – наиболее классический вариант и означает невозможность применения иностранного права, если такое применение наносит урон или представляет существенную опасность интересам данного государства.

Позитивная оговорка означает невозможность применения иностранного права, в связи с наличием в определенной правовой системе императивных материальных норм, не допускающих вмешательства иностранного права в регламентацию правоотношений, уже регулируемых данными материальными нормами.

В ГК РФ существует ст. 1192, регулирующая применение оговорки о публичном порядке, а также в ст. 1209,1213.ГК РФ, ст.11 Конвенции по вопросам гражданского процесса 1954г.