Основные формулы прикрепления и сферы их применения

Формы прикрепления в МЧП сложились на протяжении тысячелетней истории развитии права. И берут свое начало в римском частном праве, эти факторы выразились в латинском обозначении.

Личный закон (лекс персоналес) – определяет правовой статус физ лица, его правоспособность и дееспособность, объем личных прав, сферу брачно-семейных (опека и попечительство) и наследственных правоотношений.

На практике лекс персоналес подразделяются на две основные коллизионные привязки: закон гражданства (лекс патрикс) или закон национальности (лекс националис) и закон места жительства (лекс домиции).

Закон гражданства, т.е. закон того гос-ва, гражданином которого является физическое лицо.

Закон места жительства, т.е. закон того государства, в котором лицо постоянно проживает или преимущественно проживает.

В СТРАНАХ РОММАНО-ГЕРМАНСКОЙ СИСТЕМЫ ПРАВА– ЗАКОН ГРАЖДАНСТВА.

В СТАРАНАХ АНГЛО-САКСОНСКОЙ – ЗАКОН ДОМИСИЯ.

В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ СТ.1195 ГК РФ ЛИЧНЫМ ЗАКОНОМ ФИЗ ЛИЦА, СЧИТАЕТСЯ ПРАВО СТРАНЫ ГРАЖДАНИНОМ КОТОРОГО ЯВЛЯЕТСЯ ЭТО ЛИЦО.

Если наряду с российским гражданством, лицо имеет и иностранное гражданство, его личным законом считается лицо, которое имеет место жительство.

1196-1199 гк РФ, а так же в минской конвенции стран СНГ, о правовой помощи 1993 года.

2. Закон местонахождения вещи (лекс ре сита) – определяет правовой статус собственности, в которой включается:

А)юр квалификация имущества (квалификация имущества на движимое и недвижимое, изъятое из гражданского оборота)

Б)возникновение, изменение и прекращения права собственности на имущество, являющееся предметом сделки, а так же его содержание.

В)правовой статус недвижимого имущества.

СТ.1205 ГК РФ. Прикрепляется в целом ряде норм – 1205, 1206, 1213, 1224 ГК РФ. А так же в минской конвенции 38,45, 46.

3.Закон места совершения акта (лекс луци актус) – означает применение права того государства, на территории которого был совершен акт. Применяется в различных вариантах в области обязательственного права а именно, при определении формы договора, сроков доверенности в области наследования, а так же в случае совершения неправомерных актов. Ст.1209 и 1217 ГК РФ.

Закон места совершения сделки (лекс луци констрактус) означает применение права страны того гос-ва, на территории которого заключен договор. Носит вспомогательный характер к закону автономии сторон, и применяется в том, случае когда стороны выбрали соответствующее материальное право, а также иных случаях, установленных законодательством. Англо-саксонская система права.

Закон места совершения сделки определяющий ее форму (локас формум регит актум).

Определяет, что рассматриваемое отношение в вопросах формы подчиняется праву того гос-ва, в котором заключен контракт (сделка). Этот принцип был известен со времен средневековья, когда сделка подчинялись закону места их совершения. Постглоссаторы объединили ФОРМУ и содержание сделки в привязывании регулирования к месту ее заключения. Считалось, что, совершая сделку в определенном месте, стороны тем самым решали вопрос выбора права в пользу закона того места, где они ее заключали. В настоящее врем регулирование содержания и формы сделки преимущественно регулируется.

Закон места исполнения обязательства (лекс лоции солутионис), означает применение права того государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит исполнению. Часто используется в более узком понятии – закон фактической сдачи товара или закон места совершения платежа. Подчинение договора закону места исполнения обязательств- без учета такового может иногда привести к трудноразрешимым явлениям. Т.к. у разных сторон различными оказывается место соответствующего исполнения. Расщепление коллизионного права.

Закон места причинения вреда (лекс лоций дектиа коммисиа), это формула прикрепления означает прикрепление того государства на территории которого был причинен вред. Это формула прикрепления применяется в деликтных правоотношениям, имеющих юр связь с правопорядком различных государств. 1219 ГК РФ. Ст. 42 минской конвенции стран СНГ.

В законодательстве и практике этот закон имеет следующее содержание – права и обязанности сторон по обязательствам возникающим в следствии причинения вреда определяются по праву страны где имело место действие или иное обстоятельство послужившее основанием для требования о возмещении вреда. Это 2-стороняя коллизионная норма. По обязательствам, возникшим в результате действий совершенных за границей, суд применит соответствующее иностранное право. А если действия имели на территории РФ, будет применятся российское право.

Российский суд не принимает во внимание иностранное право, если действия вызвавшее вред не является противоправным по РФ законодательству, на основании оговорки о публичном порядке.

Права и обязанности сторон, являющихся гражданами РФ, по деликтным обязательствам подчиняются правопорядку РФ.

Закон, с которым правоотношения наиболее тесно связаны (пропл лоу оф зе контрнт).

Означает право, того государства, с которым отношения наиболее тесно связаны. Данная привязка первоначально использовалась только в обязательственном праве. Сегодня закон, наиболее тесно связанный с правоотношением, применяется за рубежом в сфере деликтов и т.д. 1223 ГК РФ.

Закон места совершения брака (лекс лоции себреционис). Отношения по заключению брака применяются в мчп исключительно в брачных отношения. Он означает, что отношения по заключению брака подчиняются правопорядку, того гос-ва, на территории которого совершается брачный обряд. Эта привязка распространяется и на форму и на материальные условия его заключения.

Принцип автономии воли сторон (лекс волуциус). Заключается в том, что стороны правоотношения наделены правом выбрать правопорядок, которым будет регулироваться данное правоотношение. Этот выбор обычно фиксируется в контракте или спец соглашении сторон, которое для судей является обязательным и служит основанием для применения указанного права. 1210 ГК РФ. В отличии от остальных формул прикрепления этот принцип является предпосылкой для формирования правила выбора соответствующей правовой системы. Само правило будет сформулировано позднее.

Данный принцип действует не во всех выражениях материального права- реализация этого закона может быть проведена в случае санкционированной нормы. И осуществление принципа автономии воли сторон, происходит в следующих случаях:

1.выбор сторонами права подлежащими применению к договорным отношениям между ними, не должен противоречить публичному порядку.

2.выбор сторонами подлежащего применения права. Не должен быть единственной целью сторон, обойти закон. Т.е. путем выбора права исключить императивные нормы, в противном случае были бы обязательно.

Автономия воли – ограниченная и не ограниченная, выборная сторона права должно иметь месть.Ограниченная форма – выбрать любое право. Раньше применялся только в сфере внешнеэкономической деятельности, на сегодняшний день затрагивает брачно-семейные отношения, деликтное право, право заключения международных договоров.