Вестник Европы», июль 1894 г., стр. 12

«»151

Хотя её усилия и не увенчались успехом. Но самая причина её неудачи чрезвычайно поучительна, и если бы г. Кареев дал себе труд вдуматься в неё, то — кто знает? — может быть, он и выяснил бы себе, наконец,«сущность исторического процесса».

В XVIII веке историю права склонны были объяснять действием «законодателя». Историческая школа резко восстала против этой склонности. Савиньи ещё в 1814 году так формулировал новый взгляд:«Совокупность этого взгляда сводится вот к чему: всякое право возникает из того, что по общеупотребительному, не совсем точному выражению, называется обычным правом, т. е. оно порождается сначала обычаем и верованием народа, а потом уже юриспруденцией; таким образом, оно повсюду создаётся внутренними, незаметно действующими силами, а не произволом законодателя» 1.

Этот взгляд Савиньи развил впоследствии в своём знаменитом сочинении «System des heutigen romischen Rechts» («Система современного римского права». — Ред.). «Положительное право, — говорит он здесь, — живёт в общем сознании народа, и потому мы можем также назвать его народным правом… Но этого ни в каком случае не надо также понимать в том смысле, что право создано отдельными членами народа по их произволу… Положительное право создаётся духом народа, живущим и действующим в его отдельных членах, и потому положительное право не случайно, а по необходимости является одним и тем же правом в сознании отдельных лиц» 2.

Если мы, — продолжает Савиньи, — зададимся вопросом о происхождении государства, то должны будем в такой же мере стараться объяснить его себе высшею необходимостью, действием внутренней пластической

Vom Beruf unserer Zeit fur Gesetzgebung mid Rechtswissenschaft», von D. Friedrich Karl van Savigny. Dritte Auflage, Heidelberg 1840 (Д. Фридрих Карл фон Савиньи, О призвании нашей эпохи к законодательству и правовой науке, изд. 3-е, Гейдельберг 1848. —Ред.) (первое издание 1814, S. 14).