Равовое регулирование трудовых отношений в Њ—Џ: трудовые права иностранцев в ђ”, порЯдок привлечениЯ и использованиЯ в ђоссии иностранной рабочей силы

Љоллизионные проблемы международных трудовых отношений:

Љ отношениЯм гражданско-правового характера в широком смысле слова, подпадающим под действие международного частно­ го права, относЯтсЯ и трудовые отношениЯ с иностранным элемен­ том, но только в той мере, в какой их правоваЯ регламентациЯ осу­ ществлЯетсЯ с использованием категорий гражданского права (кон­ трактные обЯзательства, право- и дееспособность, возмещение ущерба, исковаЯ давность). ‘истема норм, регулирующих такие трудовые отношениЯ, образует самостоЯтельную отрасль Њ—Џ С междуна­ родное частное трудовое право, состоЯщее из материально-право­ вых и коллизионных предписаний.

‚ сфере трудового права с большей силой, чем это свойственно гражданскому праву, проЯвлЯет себЯ публично-правовое начало. ’рудовое право (как и семейное) представлЯет собой конгломерат публично-правовых и частноправовых предписаний, хотЯ в принци­ пе трудовое право входит в систему частного национального права. ‚мешательство государства в данную сферу правоотношений обу­ словлено необходимостью проведениЯ определенной социальной политики, обеспечивающей баланс интересов работников и рабо­ тодателей с целью избежать социальных потрЯсений, сохранить ста-бильность в обществе, максимально устранить безработицу. ‘ этим свЯзано поЯвление и развитие теории социального партнерства, гос­ подствующей в современном регулировании трудовых отношений (закреплена и в ’рудовом кодексе ђ” 2002 г.).

‚ регулировании трудовых отношений с иностранным элемен­ том чрезвычайно важную роль играют международное публичное право и международные организации, в первую очередь Њеждуна­ роднаЯ организациЯ труда (ЊЋ’). ‘труктура ЊЋ’ уникальна по сравнению с другими международными организациЯми С в ее ис­ полнительных органах каждое государство представлено не в лице своих официальных органов, а в лице работников и работодателей (равное количество тех и других). ѓлавнаЯ задача ЊЋ’ С защита прав трудЯщихсЯ, развитие социального партнерства, обеспечение действительного права на труд, борьба с безработицей. Ћсновной функцией этой организации ЯвлЯетсЯ принЯтие конвенций и резо­ люций, установление международных трудовых стандартов. ‚ на­ стоЯщее времЯ ЊЋ’ активно занимаетсЯ проблемами внешней и внутренней трудовых миграций, сезонной миграции, проблемами нелегальной эмиграции.

“став ЊЋ’ обЯзывает каждое государство-участник вводить в его национальное законодательство нормы конвенций, принЯтых в рамках ЊЋ’, либо непосредственно применЯть их положениЯ в на­ циональных судах и иных компетентных органах. ‚иды конвенций и рекомендаций ЊЋ’: 1) комплекс конвенций и соглашений по во­ просам защиты прав человека в области труда С ЉонвенциЯ 1930 г. относительно принудительного и обЯзательного труда и др.; 2) ком­ плекс соглашений и конвенций об обеспечении занЯтости и борьбы с последствиЯми безработицы С ЉонвенциЯ об организации службы занЯтости 1950 г. и др.; 3) комплекс конвенций и соглашений по во­ просам труда и отдыха С ЉонвенциЯ о ночном труде 1990 г. и др.; 5) комплекс документов, регламентирующих отношениЯ между ра-ботодателем и работником С ђекомендациЯ о добровольном прими- рении и арбитраже 1961 г. и др.

Ђктивное вмешательство государства в регулирование трудовых отношений предопределЯет ограничение действиЯ коллизионных норм, т.е. ограничение в итоге применениЯ иностранного права. „а-^б когда частноправоваЯ природа трудовых отношений не вызывает сомнений, в большинстве государств эти отношениЯ оказываютсЯ в пределах правового полЯ, где обЯзательно применение националь­ ного законодательства и его императивные нормы имеют решающее значение. Џрактически везде подчинение трудовых отношений об­ щим цивилистическим и коллизионным началам сталкиваетсЯ с публично-правовыми предписаниЯми об охране труда, об Зувеч­ ныхИ делах, о забастовках и т.п. Ћсобенности международного ча­ стного трудового права С осторожное отношение законодателЯ к возможности автономии воли сторон, тенденциЯ ее ограничениЯ, ориентирование на защиту интересов ЗслабойИ стороны.

Љоллизионное регулирование трудовых отношений предполага­ ет применение общих категорий коллизионного права (но с сущест­ венными оговорками). Џоскольку трудовой контракт С это дого­ вор, то к нему достаточно широко применЯетсЯ автономиЯ воли как генеральнаЯ коллизионнаЯ привЯзка всех договорных обЯзательств. ‡аконодательство большинства государств предусматривает воз­ можность соглашениЯ сторон о применимом праве при заключении трудового контракта как любого гражданско-правового договора. Ћднако далеко не все вопросы контракта могут регулироватьсЯ ав­ тономией воли сторон. ‘амое существенное ее ограничение С необ­ ходимость соблюдениЯ императивных норм трудового законода­ тельства и страны места работы, и страны места заключениЯ трудо­ вого контракта, и государства гражданства работника.

Џри отсутствии в контракте соглашениЯ сторон о применимом праве в западных судах производитсЯ отыскание гипотетической, подразумеваемой воли сторон. ‘убсидиарными специальными кол­ лизионными привЯзками ЯвлЯютсЯ закон места работы и закон мес­ та заключениЯ договора. Ќа общих основаниЯх коллизионного ре­ гулированиЯ ставитсЯ вопрос о конфликте квалификаций и кон­ фликте юрисдикции в международном частном трудовом праве. ’акже разрешаютсЯ и проблемы применениЯ отсылок, и оговорки о публичном порЯдке (в трудовом праве эта оговорка применЯетсЯ чрезвычайно широко; здесь ее применение не считаетсЯ правовой аномалией). ’рудоваЯ право- и дееспособность определЯетсЯ на ос-нове личного закона работника, но с некоторыми изъЯтиЯми в поль- зу закона места работы или закона места заключениЯ контракта.

Љоллизионно-правовые проблемы международных трудовых от­ ношений: 1) возможность регулированиЯ трудового контракта по принципу автономии воли; 2) государственное регулирование тру­ довых прав и обЯзанностей иностранцев и апатридов; 3) возмож­ ность ограничениЯ трудовых прав граждан по нормам двусторонних международных договоров. Ћсновные общие и специальные кол­ лизионные привЯзки: 1) закон места заключениЯ трудового дого­ вора; 2) закон места производственной деЯтельности; 3) закон флага на морском и воздушном транспорте; 4) личный закон ра­ ботника; 5) закон места нахождениЯ работодателЯ; 6) закон места постоЯнной работы; 7) закон места нахождениЯ предприЯтиЯ, по­ славшего работника в служебную командировку; 8) закон места регистрации транспортных средств; 9) закон перевозчика.

’рудовые отношениЯ с иностранным элементом по законодательству ђоссийской ”едерации

€сходное начало регулированиЯ труда иностранцев в ђ” ~ это норма Љонституции ђ” 1993 г. о равном праве на труд. ‚ сфере трудовых отношений установлено применение принципа нацио­ нального режима (но с широкими изъЯтиЯми). Ђнализ положений российского права позволЯет утверждать, что приоритетными пра­ вами на труд на территории ђ” обладают именно российские граж­ дане (аналогичное положение имеетсЯ практически во всех трудо­ вых законах других государствах). ’рудовой кодекс ђ” 2002 г. (’рЉ ђ”) не содержит специальных правил труда длЯ иностран­ цев, не регулирует особенности их правового положениЯ в сфере трудового права. ќти проблемы регламентируютсЯ в специальных федеральных законах, которые определЯют и категории иностран­ ных физических лиц, и особые категории иностранных работников на территории ђ”. ’рудовые договоры с иностранцами могут иметь только срочный характер. ‹юбые трудовые отношениЯ с участием иностранцев на территории ђ” регулируютсЯ в соответствии с рос­ сийским правом (ст. € ’рЉ ђ”).

‚ закорюдательстве установлены области трудовых отношений и должностей, в которых запрещено привлечение труда иностранцев: любые выборные должности в органах государственной власти и управлениЯ; должности судей, прокуроров, следователей, нотариу­ сов; запрещено входить в состав членов экипажа воздушных судов; быть капитанами водных судов и др. „лЯ иностранцев закреплен общий разрешительный порЯдок труда на территории ђ”.

’рудовые отношениЯ с иностранным элементом предполагают возможность коллизионного регулированиЯ. €сходное коллизион­ ное начало С применение права страны места работы, т.е. россий­ ского права. Џрименение иностранного права в основном имеет ме­ сто при регулировании трудовых отношений на предприЯтиЯх с иностранными инвестициЯми. ‚ отечественном праве принЯто спе­ циальное положение о найме иностранцев на предприЯтиЯ с ино­ странными инвестициЯми. Љак и во всех других государствах, в ђоссии наблюдаетсЯ тенденциЯ ограничениЯ применениЯ иностран­ ного права к трудовым отношениЯм.

‚ последние 15 лет значительно увеличилась трудоваЯ миграциЯ российских граждан за границу. „еЯтельность, свЯзаннаЯ с трудо­ устройством российских граждан за границей, на территории ђ” может осуществлЯтьсЯ только российскими юридическими лицами, имеющими специальную лицензию. Љ трудовым отношениЯм росси­ Ян за границей возможно применение и российского, и иностранно­ го права. ђоссийское право регулирует труд российских граждан за границей, если трудовые отношениЯ возникли на территории ђ”, т.е. российский гражданин направлен на работу за границу в порЯд­ ке служебного заданиЯ. €ностранное право определЯет правовое положение российского работника по трудовому контракту, заклю­ ченному за границей. “словиЯ труда российских граждан за грани­ цей, предусмотренные трудовым контрактом, не должны быть хуже условий, предусмотренных в трудовых контрактах с гражданами других иностранных государств (режим наибольшего благоприЯтст­ вованиЯ). ‚о всех случаЯх положениЯ трудового контракта не „Ћ‹†Ќ› нарушать императивные нормы государства места заключе- 377 ниЯ контракта и места работы.

‚ ’рудовом кодексе ђ” 2002 г. в принципе отсутствует регули­ рование трудовых правоотношений с иностранным элементом. ‚ российском законодательстве нет ни одной коллизионной нормы, котораЯ непосредственно относилась бы к сфере действиЯ междуна­ родного частного трудового права. ќто очень серьезный пробел рос­ сийского права, который чрезвычайно осложнЯет возможность государственной защиты прав и интересов российских граждан, ра­ ботающих по контракту в других государствах. Љ трудовым отно­ шениЯм с иностранным элементом подлежит применению по анало­ гии гражданское законодательство (ст. 1210, 1211 ѓЉ ђ”). Ќедос­ татки и проблемы такого подхода очевидны. ‚ настоЯщее времЯ очевидна и необходимость кодификации международного частного трудового права в российском Њ—Џ.

1. €ностранные граждане пользуютсЯ правами и несут обЯзанности в трудовых отношениЯх наравне с российскими гражданами, т.е. законодательство исходит из применениЯ в области трудовых отношений принципа национального режима. ‘ледовательно, на них распространЯютсЯ общие положениЯ трудового законодательства. ‚ отношении условий и оплаты труда не допускаетсЯ дискриминациЯ иностранцев в зависимости от пола, расы, национальности, Языка, вероисповеданиЯ и проч. ‚ ђоссии не признаютсЯ ограничениЯ на трудовую деЯтельность, установленные национальным законодательством страны иностранца. Ќа иностранцев распространЯютсЯ положениЯ об охране труда, специальные положениЯ, касающиесЯ условий труда женщин и подростков, они имеют право на социальные пособиЯ, право на отдых.

‚ ’рудовом кодексе ђ” говоритсЯ о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры ђ” в соответствии с Љонституцией ђ” ЯвлЯютсЯ составной частью правовой системы ђоссии.

…сли международным договором ђ” установлены другие правила, чем предусмотренные законами и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, применЯютсЯ правила международного договора (ст. 10 Љодекса).

‘огласно ч. 4 ст. 11 на территории ђ” правила, установленные Љодексом, законами, иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, распространЯютсЯ на трудовые отношениЯ иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных ими либо с их участием, работников международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом или международным договором ђ”.

€з приведенного текста следует, что регулирование отношений с так называемым иностранным элементом ограничилось в Љодексе лишь положениЯми общего характера.

ђоссийским законодательством установлены ограничениЯ длЯ иностранцев в отношении возможности заниматьсЯ определенными профессиЯми (занимать определенные должности). ‚ частности, иностранные граждане не могут быть государственными служащими, занимать должности судьи, прокурора, следователЯ, нотариуса, должностного лица таможенных органов, патентного поверенного; входить в состав летного экипажа гражданского воздушного судна или экспериментальной авиации, морских судовых экипажей; заниматьсЯ промысловой добычей рыбы и других водных животных и растений в водоемах ђ”. ќти ограничениЯ установлены ”едеральным законом от 25 июлЯ 2002 г. "Ћ правовом положении иностранных граждан в ђоссийской ”едерации", Љ’Њ ђ”, ‚оздушным кодексом ђ”.

‚ частности, ‡акон о правовом положении иностранных граждан в ђ” 2002 г. устанавливает, что иностранные граждане пользуютсЯ правом свободно распорЯжатьсЯ своими способностЯми к труду, выбирать род деЯтельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества длЯ предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деЯтельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом (п. 1 ст. 13).

„ействие ‡акона о правовом положении иностранных граждан в ђ” распространЯетсЯ как на иностранцев, осуществлЯющих свою трудовую деЯтельность в ђоссии на основании трудового договора, так и на иностранцев, заключающих гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг). € в том и в другом случае длЯ осуществлениЯ трудовой деЯтельности требуетсЯ получение разрешениЯ на работу. ‚ п. 4 ст. 13 ‡акона установлено, что работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешениЯ на привлечение и использование иностранных работников.

ђазрешениЯ не требуетсЯ длЯ постоЯнно или временно проживающих в ђоссии иностранных граждан, а также длЯ некоторых категорий иностранцев, в частности журналистов, аккредитованных в нашей стране, преподавателей, приглашенных длЯ проведениЯ занЯтий в образовательных учреждениЯх, за исключением преподавателей духовных образовательных учреждений; обучающихсЯ в ђоссии в общеобразовательных учреждениЯх профессионального образованиЯ иностранных студентов, работающих в период каникул.

ђазрешениЯ не требуетсЯ и работникам иностранных юридических лиц (производителей или поставщиков), выполнЯющих монтажные (шеф-монтажные) работы, сервисное и гарантийное обслуживание, а также послегарантийный ремонт поставленного в ђоссийскую ”едерацию технического оборудованиЯ.

‚ отношении заключениЯ трудового договора с иностранцами и его содержаниЯ, как уже отмечалось, применЯютсЯ положениЯ ’рудового кодекса ђ”, а также правила, установленные ‡аконом о правовом положении иностранных граждан 2002 г. и другими актами. ђаботодатель должен иметь разрешение на привлечение и использование иностранных работников, оформить приглашение, которое ЯвлЯетсЯ основанием длЯ выдачи иностранцу визы либо длЯ безвизового въезда (ст. 2, ч. 2 ст. 18 ‡акона о правовом положении иностранных граждан в ђоссийской ”едерации).

‘ледует иметь в виду, что в соответствии с п. 5 ст. 13 ‡акона временно проживающий в ђоссийской ”едерации иностранный гражданин не вправе осуществлЯть трудовую деЯтельность вне пределов субъекта ђ”, на территории которого ему разрешено временное проживание.

‚ то же времЯ это ограничение не распространЯетсЯ на временно проживающих в ђоссии иностранцев, длЯ которых, как уже отмечалось, установлен разрешительный порЯдок поступлениЯ на работу.

€ностранцы, постоЯнно проживающие в ђоссии, могут заниматьсЯ трудовой деЯтельностью на основаниЯх и в порЯдке, установленных длЯ российских граждан. …динственным исключением из национального режима в отношении таких иностранцев ЯвлЯютсЯ случаи, когда в соответствии с российским законодательством определенными профессиЯми могут заниматьсЯ или определенные должности занимать только граждане ђоссии.

€ностранцы, которые временно пребывают на территории ђоссии с целью осуществлениЯ трудовой деЯтельности и наем которых на работу производитсЯ в общем разрешительном порЯдке, находЯтсЯ в ином положении. Ћбщим длЯ всех временно пребывающих в ђоссии иностранцев ЯвлЯетсЯ то, что они могут заниматьсЯ трудовой деЯтельностью в ђ”, если это совместимо с целЯми их пребываниЯ. Џомимо соблюдениЯ этого общего требованиЯ длЯ найма на работу иностранцев, относЯщихсЯ к этой группе, работодатель обЯзан получить разрешение соответствующего федерального органа исполнительной власти, ведающего миграционной службой (”Њ‘ Њ‚„ ђоссии), на привлечение иностранной рабочей силы, а сам иностранец - подтверждение на право работы в ђоссии.

“становленный порЯдок выдачи разрешений и подтверждений не применЯетсЯ к иностранным гражданам, постоЯнно проживающим на территории ђоссии, получившим убежище на территории ђ”, признанным беженцами и ожидающим предоставлениЯ статуса беженца, однако получившим разрешение на временное проживание.

Ќе применЯетсЯ этот порЯдок также к иностранным гражданам, работающим в ђоссии в соответствии с межгосударственными соглашениЯми, к работникам дипломатических и консульских учреждений, к религиозным деЯтелЯм официальных религиозных организаций и обществ, к членам экипажей российских морских и речных судов, к студентам-практикантам, приезжающим в рамках программ российских учебных заведений, к аккредитованным корреспондентам и журналистам, к приглашенным лекторам и инструкторам длЯ работы в академиЯх и образовательных учреждениЯх высшего профессионального образованиЯ, к лицам, длЯ которых установлен иной порЯдок трудоустройства межгосударственными и межправительственными соглашениЯми.

Ћтличительной чертой трудовых договоров с любыми временно пребывающими в ђоссии иностранцами ЯвлЯетсЯ их срочный характер. „оговоры с иностранцами, на которых распространЯетсЯ разрешительный порЯдок, заключаютсЯ на срок, не превышающий срока действиЯ упомЯнутого выше разрешениЯ.

’рудовые права иностранцев, признанных в установленном порЯдке беженцами, и иностранных лиц, которым в ђоссии предоставлено политическое убежище, аналогичны правам постоЯнно проживающих в ђоссии иностранцев. Ћни пользуютсЯ правами, предоставленными гражданами ђ”, если иное специально не предусмотрено законодательством ђ” (в частности, указанные выше ограничениЯ длЯ иностранцев относительно определенных профессий и должностей). „лЯ приема их на работу работодателю не требуетсЯ специальное разрешение. Ѓолее того, соответствующие государственные органы обЯзаны оказывать беженцам помощь в устройстве на работу и, если необходимо, в профессиональной подготовке и переподготовке. ђаботодателЯм, принЯвшим на работу беженцев, предоставлЯютсЯ дополнительные налоговые льготы и компенсации с целью возмещениЯ расходов, свЯзанных с трудоустройством этих лиц. ‡аключаемые с беженцами и лицами, получившими убежище в ђоссии, трудовые договоры подчинЯютсЯ нормам российского законодательства.

2. Ћбщий разрешительный порЯдок и, следовательно, требование о соответствии условий трудового договора российскому законодательству (включаЯ оплату труда, социальное обеспечение и страхование иностранных работников) распространЯютсЯ также на договоры между работниками-иностранцами и иностранными фирмами, привлекающими их длЯ выполнениЯ контрактов на территории ђоссии. ќто означает, что хотЯ в законодательстве ђ” применительно к трудовым отношениЯм не сформулирован общий коллизионный принцип, оно исходит из принципа применениЯ права страны места выполнениЯ работы (lex loci laboris), даже если договор заключаетсЯ между иностранными субъектами за рубежом. Љаких-либо исключений из этого принципа не делаетсЯ.

’аким образом, при заключении трудового договора между иностранным работодателем и иностранцем о выполнении работы на территории ђ” могут возникать проблемы, свЯзанные с коллизией норм законодательства ђ” и законодательства иностранного государства, в котором находЯтсЯ работодатель и работник и где фактически заключаетсЯ трудовой договор.

‚ отношении найма иностранцев предприЯтиЯми с иностранными инвестициЯми применЯютсЯ специальные положениЯ. „лЯ найма иностранцев из числа высококвалифицированных специалистов на должности руководителей находЯщихсЯ в ђоссии предприЯтий с иностранными инвестициЯми, а также руководителей подразделений этих предприЯтий работодателю не требуетсЯ получениЯ разрешениЯ соответствующего органа, однако иностранцу необходимо подтверждение права трудовой деЯтельности. “словиЯ коллективных и индивидуальных трудовых договоров не могут ухудшать положениЯ работников предприЯтиЯ по сравнению с условиЯми, предусмотренными действующим на территории ђ” законодательством. “словиЯ найма, труда и отдыха, а также пенсионного обеспечениЯ иностранных работников согласовываютсЯ обычно в индивидуальном трудовом договоре с каждым из них.

ђоссийскаЯ гражданка Њ. поступила на работу в гостиницу международного класса, принадлежащую предприЯтию с иностранными инвестициЯми. —ерез некоторое времЯ она имела неосторожность в беседе с приехавшим иностранцем неодобрительно отозватьсЯ об одном из сотрудников администрации. €ностранец оказалсЯ журналистом и сослалсЯ на беседу с Њ. в своем репортаже о поездке в ђоссию. Љогда об этом стало известно администрации гостиницы, Њ. была уволена со ссылкой на то, что своими действиЯми она подрывала репутацию отелЯ. Љонтракт с ней был расторгнут.

‚ подписанном Њ. формулЯре контракта содержались следующие положениЯ: "ђаботник, заключивший контракт с гостиницей, соглашаетсЯ с тем, что кроме оснований расторжениЯ контракта, предусмотренных в трудовом законодательстве, администрациЯ вправе в одностороннем порЯдке расторгнуть контракт по нижеследующим основаниЯм: кража имущества компании, собственности гостей и коллег по работе, соучастие в краже, способствование ей; обман администрации и гостей в корыстных целЯх; применение физической силы, устные оскорблениЯ; отказ от исполнениЯ заданий, на законном основании требуемых непосредственным руководством; намеренные действиЯ, в результате которых подвергаетсЯ опасности собственное здоровье и здоровье других; сон во времЯ работы; азартные игры в помещении гостиницы; всЯкие действиЯ, подрывающие репутацию гостиницы".

‚ литературе (€.џ. Љиселев) отмечалось, что этот формулЯр противоречит российскому законодательству, а также Џостановлению Џленума ‚ерховного ‘уда ђоссийской ”едерации от 22 декабрЯ 1992 г. N 16 "Ћ некоторых вопросах применениЯ судами ђоссийской ”едерации законодательства при разрешении трудовых споров". ‘огласно п. 44 этого ЏостановлениЯ "...в трудовых договорах не могут устанавливатьсЯ дополнительные условиЯ длЯ прекращениЯ трудового договора (контракта) по сравнению с законом".

Љ этому следует добавить, что формулировка увольнениЯ работника "за всЯкие действиЯ, подрывающие репутацию гостиницы" носит столь неопределенный характер, что делает усмотрение руководства гостиницы практически неограниченным.

Ћтдельно следует сказать о трудовых отношениЯх российских граждан с иностранным работодателем в тех случаЯх, когда в качестве такового выступает в ђоссии иностранное государство.

‚ыше уже отмечалось, что по законодательству рЯда стран (и в частности, ‘�Ђ) государство не пользуетсЯ иммунитетом в случаЯх предъЯвлениЯ к нему исков, касающихсЯ трудовых отношений. ‘огласно ст. 5 …вропейской конвенции 1972 г. государство не пользуетсЯ иммунитетом от юрисдикции в области трудовых отношений. ‚ случае, когда работа будет исполнЯтьсЯ на территории страны суда, работник (если он не ЯвлЯетсЯ гражданином государства нанимателЯ) может предъЯвить иск к иностранному государству-нанимателю.