![]() |
Главная Случайная страница Контакты | Мы поможем в написании вашей работы! | |
|
Досягнення успіхів у сучасному бізнесі неможливе поза значними масивами інформації, яка постійно зазнає руху та суттєвої модифікації, а відтак важливою умовою його стабільності бізнесу є грамотне використання інформаційних ресурсів та забезпечення їх захисту від різноманітних загроз. Сьогодні розроблено та вдосконалюється кілька напрямів такого захисту, з-поміж яких основними вважають правовий, організаційний і технічний. Зважаючи на назву розділу спинимося на характеристиці правових засад захисту інформації, що обумовлені низкою обставин. Зокрема, формування ринкових відносин в Україні зумовило появу в нашому законодавстві групи таких нових понять, як комерційна таємниця, конфіденційна ділова інформація, ноу-хау, секрет виробництва, недобросовісна конкуренція, підприємницьке шпигунство тощо, на що наше законодавство досить оперативно відреагувало як на потребу правового регулювання цих юридичних категорій, притаманних ринковим відносинам.
Судячи зі змісту вітчизняного законодавства, комерційна таємниця є захистом від недобросовісної конкуренції в рамках реалізації права на інтелектуальну власність. Це загальноприйняте у світі положення знаходить своє відображення у змісті п. VIII ст. 2 Конвенції 1976 p., якою затверджено Всесвітню організацію інтелектуальної власності, учасником якої був колишній СРСР, а наразі й Україна.
Загалом же цивільне законодавство під комерційною таємницею розглядає інформацію, яка є секретною в тому розумінні, що вона в цілому чи в певній формі та сукупності її складових є невідома та не є легкодоступна для осіб, які звичайно мають справу з видом інформації, до якого вона належить, у зв’язку з чим має комерційну цінність та була предметом адекватних існуючим обставинам заходів щодо збереження її секретності, вжитих особою, яка законно контролює цю інформацію.
Комерційною таємницею можуть бути відомості технічного, організаційного, комерційного, виробничого та іншого характеру, за винятком тих, які відповідно до закону не можуть бути віднесені до комерційної таємниці.
Саме такий перелік відомостей, що не належать до комерційної таємниці визначений Постановою Кабінету Міністрів України «Про перелік відомостей, які не відносяться до комерційної таємниці» від 9 серпня 1993 р. Отже, це:
– установчі документи, документи, що дозволяють займатися підприємницькою чи господарською діяльністю та її окремими видами;
– інформація за всіма встановленими формами державної звітності;
— дані, потрібні для перевірки обчислення і сплати податків та інших обов’язкових платежів;
— відомості про чисельність і склад працюючих, їхню заробітну плату загалом та за професіями й посадами, а також наявність вільних робочих місць;
– документи про сплату податків і обов’язкових платежів;
– інформація про забруднення навколишнього природного середовища, недотримання безпечних умов праці, реалізацію продукції, що завдає шкоди здоров’ю, а також про інші порушення законодавства України та розміри завданих при цьому збитків;
– документи про платоспроможність;
— відомості про участь посадових осіб підприємства в кооперативах, малих підприємствах, спілках, об’єднаннях та інших організаціях, які займаються підприємницькою діяльністю;
— відомості, що відповідно до чинного законодавства підлягають оголошенню.
Указані відомості підприємства зобов’язані подавати органам державної виконавчої влади, контролюючим і правоохоронним органам, а також іншим юридичним особам за їх вимогою відповідно до чинного законодавства.
Судячи зі змісту даного правового акту, його норми аж ніяк не сприяють становленню вітчизняного законодавства у сфері захисту інформації підприємців. Адже вочевидь, велика кількість за зазначених у постанові відомостей і є об’єктом економічного та промислового шпигунства, а в багатьох країнах вважаються таємницею.
Не позбавлена певних вад і норма постанови, що зобов’язує підприємства подавати органам державної виконавчої влади, контролюючим і правоохоронним органам, а також іншим юридичним особам названі відомості за їх вимогою відповідно чинного законодавства.
По-перше, це стосується зобов’язання підприємця надавали вище перераховану інформацію практично всім юридичним особам. У такий спосіб потенційному зловмиснику (шпигуну) для отримання важливої інформації про фірму достатньо лише зареєструвати фіктивне підприємство і надіслати запит.
По-друге, вимоги законодавця надавати інформацію контролюючим та правоохоронним органам, що, до речі, зазначено і в законодавстві про дані органи, зокрема в Законах України «Про міліцію», «Про службу безпеки України», «Про організаційно-правові засади боротьби з організованою злочинністю», «Про аудиторську діяльність» тощо теж суперечать принципам Конституції України та свободи підприємництва. Так, зокрема, згідно з п. 17 ст. 11 Закону України «Про міліцію»: «міліції для виконання покладених на неї обов’язків надається право одержувати безперешкодно і безплатно від підприємств, установ і організацій незалежно від форм власності та об’єднань громадян на письмовий запит відомості (в тому числі й ті, що становлять комерційну та банківську таємницю), необхідні у справах про злочини, що перебувають у провадженні міліції. Отримання від банків інформації, яка містить банківську таємницю, здійснюється у порядку та обсязі, встановлених Законом України «Про банки і банківську діяльність».
Правочинність такої норми викликає цілу низку сумнівів, адже незрозумілим залишається питання про те, кого варто розуміти під поняттям «міліція», оскільки згідно зі ст. 7 даного Закону вона складається з підрозділів:
— кримінальної міліції;
— міліції громадської безпеки;
— місцевої міліції;
— транспортної міліції;
— державної автомобільної інспекції;
— міліції охорони;
— судової міліції;
— спеціальної міліції.
А для забезпечення громадського порядку на об’єктах і територіях, які мають особливе народногосподарське значення або постраждали від стихійного лиха, екологічного забруднення, катастрофи, Міністерство внутрішніх справ України з дозволу Кабінету Міністрів України може створювати спеціальні підрозділи міліції.
Окрім цього, даний закон не дає відповіді і на питання, хто саме зі співробітників має право доступу до комерційної та банківської таємниці суб’єктів підприємництва, оскільки до співробітників міліції належать: оперуповноважений, дільничний інспектор, інспектор дорожньо-патрульної служби, постовий патрульно-постової служби, водій автомобіля, офіцер прес-служби, слухач навчального закладу та ін.
Такими ж недосконалостями рясніють й інші законодавчі акти, що визначають правову основу співробітників Служби безпеки України, податківців, аудиторів, що свідчить про вкрай низький рівень забезпечення безпеки вітчизняного бізнесу.
Основні положення захисту комерційної таємниці закріплені також у загальних (КК України (статті 231-232, 361-363), КУпАП (статті 1643, 16411), ЦК України (статті 420, 505-508, 1076), ГК України (статті 154-162), КЗпПУ (ст. 147), Закон України «Про захист від недобросовісної конкуренції», Закон України «Про банки і банківську діяльність») та спеціальному (Закон України «Про інформацію») правових актах. А тому комплексний характер правових відносин, що виникають у сфері захисту комерційної таємниці, визначає коло правових норм, що регулюють ці відносини. Особливо важливе значення для успішного розвитку фінансово-кредитної системи стало прийняття Закону України «Про банки і банківську діяльність», визначивши окрім основних завдань банківської системи, й сутність банківської таємниці та порядок її розкриття: на письмову вимогу суду або за рішенням суду; органам прокуратури України, Служби безпеки України, Міністерства внутрішніх справ України, Антимонопольного комітету України – на їх письмову вимогу стосовно операцій за рахунками конкретної юридичної особи або фізичної особи - суб’єкта підприємницької діяльності за конкретний проміжок часу; органам Державної податкової служби України на їх письмову вимогу з питань оподаткування або валютного контролю стосовно операцій за рахунками конкретної юридичної особи або фізичної особи - суб’єкта підприємницької діяльності за конкретний проміжок часу; спеціально уповноваженому органу виконавчої влади з питань фінансового моніторингу на його письмову вимогу стосовно додаткової інформації про фінансову операцію, що стала об’єктом фінансового моніторингу; органам державної виконавчої служби на їх письмову вимогу з питань виконання рішень судів стосовно стану рахунків конкретної юридичної особи або фізичної особи - суб’єкта підприємницької діяльності.
Опріч цього, названий Закон України (ст. 61) зобов’язує банки забезпечити збереження банківської таємниці шляхом:
1) обмеження кола осіб, що мають доступ до інформації, яка становить банківську таємницю;
2) організації спеціального діловодства з документами, що містять банківську таємницю;
3) застосування технічних засобів для запобігання несанкціонованому доступу до електронних та інших носіїв інформації;
4) застосування застережень щодо збереження банківської таємниці та відповідальності за її розголошення у договорах і угодах між банком і клієнтом.
Більше того, службовці банку при вступленні на посаду підписують зобов’язання щодо збереження банківської таємниці. Керівники та службовці банків зобов’язані не розголошувати та не використовувати з вигодою для себе чи для третіх осіб конфіденційну інформацію, яка стала відома їм при виконанні своїх службових обов’язків. Приватні особи та організації, які при виконанні своїх функцій або наданні послуг банку безпосередньо чи опосередковано отримали конфіденційну інформацію, зобов’язані не розголошувати цю інформацію і не використовувати її на свою користь чи на користь третіх осіб. У разі заподіяння банку чи його клієнту збитків шляхом витоку інформації про банки та їх клієнтів з органів, які уповноважені здійснювати банківський нагляд, збитки відшкодовуються винними органами.
Неабияка роль у забезпеченні безпеки бізнесу належить і Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції», який визначає правові засади захисту господарюючих суб’єктів (підприємців) і споживачів від недобросовісної конкуренції. Закон спрямований на встановлення, розвиток і забезпечення торгових та інших чесних звичаїв ведення конкуренції при здійсненні підприємницької діяльності в умовах ринкових відносин.
Питання визначення правових засад підтримки та захисту економічної конкуренції, обмеження монополізму в господарській діяльності і спрямованих на забезпечення ефективного функціонування економіки України на основі розвитку конкурентних відносин регламентують норми Закону України «Про захист економічної конкуренції».
Як зазначає Н. А. Іваницька, законодавець, визначаючи засоби захисту комерційної таємниці застосовує два підходи: 1) абсолютного захисту, що захищає комерційну таємницю як об’єкт інтелектуальної власності від посягань будь-яких третіх осіб; 2) відносного захисту, що передбачає захист нелегкодоступної та не загальновідомої комерційної інформації, щодо якої вжито заходів для збереження її таємності, від актів недобросовісної конкуренції. Таким чином, перший підхід, що відображений у цивільному, господарському та кримінальному праві, є відносно новим для національного законодавства і виконує функцію загального захисту комерційної таємниці. У свою чергу, другий підхід, притаманний конкурентному та адміністративному праву, має тривалішу історію застосування і передбачає цілеспрямований захист комерційної таємниці від посягань конкурентів.
На захист прав і законних інтересів юридичних та фізичних осіб, пов’язаних із комерційною таємницею, спрямовані положення ст. 34 Конституції України, згідно з якою «кожен має право вільно збирати, зберігати, використовувати і поширювати інформацію усно, письмово або в інший спосіб – на свій вибір. Здійснення цих прав може бути обмежено законом в інтересах національної безпеки, територіальної цілісності або громадського порядку з метою запобігання заворушенням чи злочинам, для охорони здоров’я населення, для захисту репутації або прав інших людей, для запобігання розголошенню інформації, одержаної конфіденційно, або для підтримання авторитету і неупередженості правосуддя».
Виходячи з вищезазначеного переліку правових актів, норми яких регулюють відносини у сфері захисту комерційної таємниці, можна акцентувати увагу на її кримінально-правовій та цивільно-правовій охороні.
Кримінально-правова охорона комерційної таємниці ґрунтується на основі ст. 231 КК України (Незаконне збирання з метою використання або використання відомостей, що становлять комерційну або банківську таємницю) і ст. 232 (Розголошення комерційної або банківської таємниці).
Так, згідно зі ст. 231 КК України за умисні дії, спрямовані на отримання відомостей, що становлять комерційну або банківську таємницю, з метою розголошення чи іншого використання цих відомостей, а також за незаконне використання таких відомостей, якщо це спричинило істотну шкоду суб’єкту господарської діяльності, винні особи караються штрафом від двохсот до тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або обмеженням волі на строк до п’яти років, або позбавленням волі на строк до трьох років.
За умисні дії, спрямовані на отримання відомостей, що становлять комерційну або банківську таємницю, з метою розголошення чи іншого використання цих відомостей, а також за незаконне використання таких відомостей, якщо це спричинило істотну шкоду суб’єкту господарської діяльності, статтею 231 КК України передбачено покарання у вигляді штрафу від двохсот до тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або обмеженням волі на строк до п’яти років, або позбавленням волі на строк до трьох років.
Об’єктом злочину є встановлений порядок здійснення господарської діяльності в частині забезпечення чесної конкуренції між її суб’єктами.
Об’єктивна сторона злочину характеризується: 1) вчиненням дій, спрямованих на отримання відомостей, що становлять комерційну таємницю; 2) незаконним використанням таких відомостей.
Суб’єктом складу злочину можуть бути громадяни України, особи без громадянства чи іноземці, що досягли загального віку кримінальної відповідальності.
Суб’єктивна сторона злочину характеризується прямим злочином, адже збирання і використання комерційних секретів може здійснюватися лише шляхом умисних активних дій. Мотиви такий дій найчастіше носять корисливий характер, але можуть формуватися і під впливом інших факторів (помста адміністрації, надання сприяння близькій людині, що виявляє зацікавленість щодо конфіденційної інформації).
Згідно зі ст. 232 КК України за умисне розголошення комерційної або банківської таємниці без згоди її власника особою, якій ця таємниця відома у зв’язку з професійною чи службовою діяльністю, якщо воно вчинене з корисливих чи з інших особистих мотивів і завдало істотної шкоди суб’єкту господарської діяльності, карається штрафом від двохсот до п’ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян із позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років, або виправними роботами на строк до двох років або позбавленням волі на той самий строк.
Об’єкт злочину аналогічний об’єкту злочину, передбаченого ст. 231 КК України.
Об’єктивна сторона злочину полягає в діях, якими комерційна таємниця піддається розголошенню, тобто доводиться до відома сторонніх осіб (хоча б однієї особи), та в наслідках у вигляді спричинення істотної шкоди суб’єкту господарської діяльності.
Суб’єктом злочину може бути особа: 1) якій комерційна таємниця стала відома внаслідок її особливих взаємовідносин із власником таємниці (наприклад, службова особа господарського товариства, член спостережної ради, ревізійної комісії тощо); 2) яка є представником контрагента чи партнера відповідного суб’єкта господарської діяльності і отримала інформацію, що є комерційною таємницею, під умовою її нерозголо-шення; 3) яка є службовою особою органу державної влади (зокрема, слідчим, прокурором, суддею) і отримала відповідні відомості на підставі закону під час виконання своїх службових обов’язків.
Суб’єктивна сторона злочину характеризується прямим умислом і корисливим чи іншим особистим (помста, заздрість тощо) мотивом.
Аналіз розглянутих нами статей 231 і 232 КК України, які є основою кримінально-правового захисту комерційної таємниці, свідчить про широкий арсенал санкцій, що їх передбачив законодавець (штраф, обмеження волі, позбавлення волі, позбавлення права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю, виправні роботи). Разом із тим жодна з наведених кримінально-правових санкцій, що застосовуються до осіб, що вчинили злочин, передбачений статтями 231 і 232 КК України, не відшкодовує суб’єкту підприємництва чи власнику комерційної таємниці завданих злочинами збитків. Відшкодування ж подібних збитків здійснюється шляхом використання не кримінально-правового, а цивільно-правового режиму захисту комерційної таємниці, що ґрунтується на застосуванні норм цивільного та господарського законодавства України.
Змістом цивільно-правового захисту комерційної таємниці є цивільні зобов’язальні правовідносини, в силу яких одна сторона (боржник чи особа, що завдала шкоди) зобов’язана відшкодувати іншій стороні (кредитору чи потерпілому) всі збитки, що їх завдано протиправним посяганням на комерційну таємницю. Законодавцем (ст. 224 ГК України) під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов’язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.
Загальновизнано, що правова природа цивільних зобов’язальних правовідносин характеризується відповідною складністю, беручи до уваги, що в цивільному праві існує два загальних види зобов’язань, як-то:
– зобов’язання, що базуються на договорі сторін (договірні);
– зобов’язання, що базуються на факті, який має юридичне значення (поза договірні), зокрема зобов’язання, що базуються на факті завдання шкоди.
А тому зважаючи на вищезазначене, варто розглядати два різновиди цивільно-правових режимів захисту комерційної таємниці:
— режим захисту, що базується на договірних відносинах, коли між сторонами офіційно укладено спеціальну угоду, а тому збитки, що завдані протиправним посяганням на комерційну таємницю, відшкодовуються винуватою стороною в силу відповідного письмового договору;
режим захисту, що базується на зобов’язаннях, що випливають з факту завдання шкоди однієї сторони відносин іншій, коли відшкодування збитків здійснюється не за умовами письмового договору, а на основі загальних підстав і принципів відповідальності за завдану шкоду. Цей різновид цивільно-правового режиму захисту комерційної таємниці тісно пов’язаний з кримінально-правовим режимом, оскільки в основі цього режиму лежить не порушення зобов’язань за умовами договору, а факт завдання шкоди, в тому числі шкоди, заподіяної одним із злочинів, передбачених статтями 231 і 232 КК України. Більше того, як твердять учені, досить часто дія кримінально-правового і зазначеного вище цивільно-правового Згідно зі ст. 232 КК України за умисне розголошення комерційної або банківської таємниці без згоди її власника особою, якій ця таємниця відома у зв’язку з професійною чи службовою діяльністю, якщо воно вчинене з корисливих чи з інших особистих мотивів і завдало істотної шкоди суб’єкту господарської діяльності, карається штрафом від двохсот до п’ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян із позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років, або виправними роботами на строк до двох років або позбавленням волі на той самий строк.
Об’єкт злочину аналогічний об’єкту злочину, передбаченого ст. 231 КК України.
Об’єктивна сторона злочину полягає в діях, якими комерційна таємниця піддається розголошенню, тобто доводиться до відома сторонніх осіб (хоча б однієї особи), та в наслідках у вигляді спричинення істотної шкоди суб’єкту господарської діяльності.
Суб’єктом злочину може бути особа: 1) якій комерційна таємниця стала відома внаслідок її особливих взаємовідносин із власником таємниці (наприклад, службова особа господарського товариства, член спостережної ради, ревізійної комісії тощо); 2) яка є представником контрагента чи партнера відповідного суб’єкта господарської діяльності і отримала інформацію, що є комерційною таємницею, під умовою її нерозголошення; 3) яка є службовою особою органу державної влади (зокрема, слідчим, прокурором, суддею) і отримала відповідні відомості на підставі закону під час виконання своїх службових обов’язків.
Суб’єктивна сторона злочину характеризується прямим умислом і корисливим чи іншим особистим (помста, заздрість тощо) мотивом.
Аналіз розглянутих нами статей 231 і 232 КК України, які є основою кримінально-правового захисту комерційної таємниці, свідчить про широкий арсенал санкцій, що їх передбачив законодавець (штраф, обмеження волі, позбавлення волі, позбавлення права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю, виправні роботи). Разом із тим жодна з наведених кримінально-правових санкцій, що застосовуються до осіб, що вчинили злочин, передбачений статтями 231 і 232 КК України, не відшкодовує суб’єкту підприємництва чи власнику комерційної таємниці завданих злочинами збитків. Відшкодування ж подібних збитків здійснюється шляхом використання не кримінально-правового, а цивільно-правового режиму захисту комерційної таємниці, що ґрунтується на застосуванні норм цивільного та господарського законодавства України.
Змістом цивільно-правового захисту комерційної таємниці є цивільні зобов’язальні правовідносини, в силу яких одна сторона (боржник чи особа, що завдала шкоди) зобов’язана відшкодувати іншій стороні (кредитору чи потерпілому) всі збитки, що їх завдано протиправним посяганням на комерційну таємницю. Законодавцем (ст. 224 ГК України) під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов’язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.
Загальновизнано, що правова природа цивільних зобов’язальних правовідносин характеризується відповідною складністю, беручи до уваги, що в цивільному праві існує два загальних види зобов’язань, як-то:
– зобов’язання, що базуються на договорі сторін (договірні);
– зобов’язання, що базуються на факті, який має юридичне значення (поза договірні), зокрема зобов’язання, що базуються на факті завдання шкоди.
А тому зважаючи на вищезазначене, варто розглядати два різновиди цивільно-правових режимів захисту комерційної таємниці:
— режим захисту, що базується на договірних відносинах, коли між сторонами офіційно укладено спеціальну угоду, а тому збитки, що завдані протиправним посяганням на комерційну таємницю, відшкодовуються винуватою стороною в силу відповідного письмового договору;
— режим захисту, що базується на зобов’язаннях, що випливають з факту завдання шкоди однієї сторони відносин іншій, коли відшкодування збитків здійснюється не за умовами письмового договору, а на основі загальних підстав і принципів відповідальності за завдану шкоду. Цей різновид цивільно-правового режиму захисту комерційної таємниці тісно пов’язаний з кримінально-правовим режимом, оскільки в основі цього режиму лежить не порушення зобов’язань за умовами договору, а факт завдання шкоди, в тому числі шкоди, заподіяної одним із злочинів, передбачених статтями 231 і 232 КК України. Більше того, як твердять учені, досить часто дія кримінально-правового і зазначеного вище цивільно-правового режиму захисту комерційної таємниці відбувається одночасно з допомогою такого правового засобу, як цивільний позов у кримінальній справі. Вказаний вид позову дає змогу одночасно з притягненням винуватого до кримінальної відповідальності стягнути з нього завдані злочинним посяганням на комерційну таємницю збитки, що для власника розглядуваної нами таємниці значно важливіше.
Не меншої уваги заслуговує й режим захисту комерційної таємниці, що базується на застосуванні норм трудового законодавства. Так, зокрема, статтею 130 КЗпПУ передбачено загальні підстави й умови матеріальної відповідальності працівників за шкоду, заподіяну підприємству, установі, організації внаслідок порушення покладених на них трудових обов’язків. Отже, розголошення банківської таємниці, вочевидь цілком підпадає під дію норм даної статті, а відтак за наявності зазначених законом підстав і умов, матеріальна відповідальність може бути покладена незалежно від притягнення працівника до дисциплінарної, адміністративної чи кримінальної відповідальності.
Звичайно, виділити з щойно перерахованих один із найбільш важливих видів захисту комерційної таємниці буде методологічно неправильним, оскільки лише в комплексі вони можуть максимально захистити її від загроз і небезпек.
Порушення системи заходів щодо захисту комерційної таємниці в силу неврахування обстановки та інших причин може призвести до розголошення комерційної таємниці та завдання внаслідок цього шкоди у таких формах: зниження рівня економічної безпеки; розірвання ділових відносин із партнерами; звільнення провідних спеціалістів фірми; зрив перемовин; втрата можливостей укладання договорів (угод), потреба в додаткових заходах, пов’язаних із фінансовими затратами; нанесення шкоди авторитету фірми; втрата можливості патентування і продажу ліцензій тощо.
Так, зважаючи, що поняття «комерційна таємниця» є комплексна системна категорія, яка характеризує різні сторони діяльності її власника, зміст та механізм її захисту з його боку може визначатися самостійно і на власний розсуд. Водночас комерційна таємниця є дотичною до широкого спектра суспільних відносин, а відтак стає нагальною потребою прийняття спеціального галузевого закону про охорону прав на комерційну таємницю.
Дата публикования: 2015-10-09; Прочитано: 517 | Нарушение авторского права страницы | Мы поможем в написании вашей работы!