II. Медиация

Под медиацией понимаются переговоры с участием нейтрального по­средника (медиатора).

Медиация основывается на следующих принципах: равноправие сторон; нейтральность посредника; добровольность и конфиденци­альность.

Медиация также предполагает ряд стадий. Их необходимо учиты­вать. Выделяют следующие стадии.

Первая стадия — вступительное слово медиатора (взаимное пред­ставление (презентация сторон); выяснение круга заинтересованных лиц; объяснение смысла и принципов медиации; достижение психо­логического контакта).

Вторая стадия — определение предмета медиации, списка вопро­сов, его отражающего, формулирование повестки дня; выступления сторон; уточняющие вопросы; резюмирование медиатора.

Третья стадия — дискуссия (обмен мнениями и полемика сторон).

Четвертая стадия — кокус (индивидуальная беседа со сторонами, необходима для достижения результатов переговоров, особенно в слу­чае возникших затруднений).

Пятая стадия — выработка предложений (обмен мнениями по каж­дому из вопросов, подлежащих разрешению).

Шестая стадия — принятие решений и формулирование соглашения.

Седьмая стадия — выход из медиации (подведение итогов).

Юрист, обладая соответствующими правами и полномочиями, может выступать в качестве медиатора, если он ранее не выступал на стороне кого-либо из участников медиации. В противном случае весьма вероятен и даже неизбежен так называемый конфликт интересов. Особые этиче­ские требования в данном случае предъявляются к адвокатам.

Медиация обладает значительными преимуществами.

Медиация основана на добровольности, а медиатор свободно из­бирается сторонами. Стороны практически сами принимают взаимо­выгодное решение. Медиатор решения не принимает. Все решения принимаются только по обоюдному согласию. Решения, принятые на основе медиации, как правило, полностью отражают взгляды каждой из сторон на то, что им представляется справедливым. Риск медиации минимален, так как каждая из сторон вправе в любой момент отка­заться от продолжения медиации. Медиация проходит конфиденци­ально. Процесс медиации не отличается продолжительностью. Такая процедура является достаточно недорогой.

В последнее время в России принят Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования спо­ров с участием посредника (процедуре медиации)».

III. Третейское разбирательство (третейский суд)

Третейский суд является одним из альтернативных способов раз­решения правовых споров. В него обращаются стороны, если они договорились о его юрисдикции заранее либо решили обратиться в него после возникновения конфликта. Соглашение о рассмотрении спора третейским судом является, если оно принято в соответствии с законом, обязательным для сторон (так называемая «арбитражная оговорка»). Стороны уже не могут, по общему правилу, рассчитывать на рассмотрение дела в обычном суде (суде общей юрисдикции или арбитражном суде). Третейские суды могут быть постоянно действу­ющими (например, Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации) или соз­данными для конкретного случая (спора). Решения третейских судов, в принципе, не оспариваются. Они окончательны.

Юрист должен обладать знаниями и навыками, с тем чтобы дать клиенту полезный совет относительно обращения в третейский суд. Это включает совет по поводу соответствующей оговорки об обращении в третейский суд, а также совет по поводу создания такого суда для раз­решения спора с партнером (контрагентом). Работа же юриста по под­готовке к судебному заседанию, выступление в самом третейском суде мало чем отличаются от обычной судебной работы (хотя в «неформаль­ных» третейских судах процедура значительно проще). При этом мож­но сделать следующее замечание. Как и в обычном суде, юристу, как правило, предпочтительнее действовать не в одиночку, а вместе с до­верителем (обратившимся лицом), так как доверитель может быть спе­циалистом в затронутой спором области, располагать более полной или исчерпывающей информацией о фактической стороне дела. В третей­ском суде, как, впрочем, и при проведении переговоров и медиации, можно эффективно апеллировать не только к правовым доводам, но и чисто экономическим, этическим и т. д. Однако это зависит от особен­ностей судопроизводства конкретного третейского суда и его состава.

Следует, однако, отметить, что юрист сам может стать третейским судьей либо членом третейского суда (т. е. его могут для этого пригла­сить стороны, если он ранее не был представителем одной из сторон и лично прямо или косвенно не заинтересован в исходе дела). В этом случае от юриста требуются уже навыки судьи, которые также отли­чаются особой сложностью и определенными нюансами. Юрист при этом должен быть достаточно подготовлен, беспристрастен, знать ре­гламент соответствующего суда, законодательство, касающееся дея­тельности третейских судов вообще, обладать либо выработать в себе судейские навыки, разбираться в предмете спора. Не следует забывать, что на завершающем этапе третейского разбирательства такому юри­сту придется писать решение по делу либо принимать в этом участие).

Юрист, представляющий какую-либо сторону при обращении в третейский суд, также должен прежде всего изучить его регламент, особенности судопроизводства, персональный состав, а затем выбрать арбитра со своей стороны либо общего арбитра для обеих сторон. При изучении особенностей производства в том или ином третейском су­де следует помнить, что они отличаются меньшим формализмом, чем в обычном суде. Еще до обращения в третейский суд следует изучить особенности исполнения решений третейского суда.

В зависимости от процедуры и традиций того или иного третейско­го суда юрист должен соответствующим образом внешне выражать свои установки и намерения, т. е. действовать в реальной ситуации. Для этого полезно ознакомиться с деятельностью и практикой соответствующего третейского суда, насколько они доступны для ознакомления. Лучше всего, конечно, иметь соответствующий собственный опыт.

Третейский суд достаточно эффективен, экономит время сторон, но он не всегда дешевле, чем обычный суд, хотя и может быть значи­тельно дешевле.

Общий обзор примирительных процедур в отдельных отраслях права

В гражданском судопроизводстве и гражданском праве особое зна­чение имеют мировые соглашения. Надо располагать навыками ини­циирования, подготовки и реализации таких соглашений, тем более что данные соглашения возможны применительно к различным от­раслям права в рамках гражданского процесса (будучи утверждены су­дьей, они принимают силу судебного решения).

Процедуры примирительного характера и значения имеют место не только в гражданском (хозяйственном, предпринимательском) праве. Весьма широкое распространение примирительные процедуры раз­решения правовых конфликтов получили в трудовом праве (возмож­ность рассмотрения индивидуального трудового спора в комиссиях по трудовым спорам; непосредственные переговоры с работодателем для урегулирования разногласий; рассмотрение коллективного трудового спора примирительной комиссией, рассмотрение данного спора с уча­стием посредника, трудовой арбитраж (ст. 401 ТК РФ)).

В семейном праве выход из сложившей ситуации возможен через заключение различных соглашений, например о разделе совместно нажитого имущества, брачных договоров.

Уголовное и уголовно-процессуальное законодательство регламенти­рует такие процедуры, как примирение с потерпевшим, заключение досу­дебного соглашения о сотрудничестве с правоохранительными органами, избрание особого (упрошенного) порядка судебного разбирательства.

Широко применяются примирительные процедуры в новой ком­плексной отрасли права — спортивном праве.

Таким образом, от юриста требуется высокий профессионализм. Существуют навыки, с которыми одни юристы сталкиваются чаще (например, адвокаты с навыками работы в суде), а другие реже (на­пример, юристы-хозяйственники имеют больше практики в области ведения переговоров).

Однако существует одна юридическая профессия, которая требу­ет наибольшего профессионализма как с точки зрения качества, так и комплексности. Это — профессия судьи.

Судья должен владеть практически всеми профессиональными на­выками. Судья должен располагать глубокими знаниями и жизнен­ным опытом. Быть человеком безупречной нравственной репутации. А.Э. Жалинский так пишет об этом: «По своему содержанию деятель­ность судей должна быть интеллектуальной, требующей высокой про­фессиональной подготовки, владения профессиональными навыка­ми. Судья... должен быть эталоном юридического профессионализма, способным к затрате интеллектуальной и нервной энергии в больших объемах и постоянно. Он вынужден преодолевать стрессовые ситуа­ции и иметь высокую психологическую подготовленность к этому. Су­дья должен ориентироваться на соблюдение строгих этических норм в самой профессии и вне ее.

В связи с этим судьи при принятии на себя ответственной социаль­ной и профессиональной роли должны взвешивать свои возможности и быть готовыми к некоторым самоограничениям»[46].

Не случайно судейский корпус во многих развитых странах форми­руется из наиболее подготовленных и авторитетных юристов. Неплохо бы перенять эту практику и нашей правовой системе. Не исключена и идея выборности отдельных судей и судов.

К сожалению, в работе отечественных судей все еще очень много недостатков. Судьям иногда не хватает профессионализма, нравствен­ных качеств, а профессиональные навыки не всегда используются в Нужном русле.

Преодоление этих негативных моментов сопряжено с построением Правовой государственности, искоренением коррупции, совершен­ствованием правовой системы в целом.

Контрольные вопросы

1. С чего начинается профессия юриста?

2. Какими профессиональными навыками должен обладать юрист?

3. Что представляет собой досудебная работа юриста?

4. Чем отличается интервьюирование от консультирования клиента?

5. В чем состоит значение устной и письменной речи в профессиональной

деятельности юриста?

6. Каковы способы правового разрешения конфликтов?

Рекомендуемая литература

1. Жилинский А.Э. Введение в специальность «Юриспруденция». Профес­сиональная деятельность юриста. Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2009.

2. Профессиональные навыки юриста: опыт практического обучения. М., 2001.

3. Адвокат: навыки профессионального мастерства / под ред. Л.А. Воско-битовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. М., 2006.

4. Алексеев А.И., Ястребов В.Б. Профессия — прокурор. Введение в юриди­ческую специальность. М., 1998.

5. Белкин Р.С. Профессия — следователь. М., 1998.

6. Столяренко A.M. Психологические приемы в работе юриста. М., 2000.

7. Панченко В.Ю. Юридическая помощь (вопросы общей теории). Красно­ярск, 2011.