Объекты рынка ценных бумаг

В качестве объектов рынка ценных бумаг выступают различные виды ценных бумаг. В соответствии с легальным определением ценная бумага представляет собой документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и (или) обязательных реквизитов имущественные права, осуществление и передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 143 ГК). Норма ст. 128 ГК относит ценные бумаги к объектам фажданских прав, а именно, к разновидности вещей. Но имущественные права, удостоверяемые ценными бумагами, эта же статья определяет как "иное", помимо вещей, имущество. При этом сущность имущественного права в ГК не раскрывается. Основные виды имущественных отнощений, регулируемые гражданским правом, перечислены в положениях ч. 1 п. 1 ст. 1 ГК. Однако сделать из этого вывод относительно того, что представляет собой имущественное право, не представляется возможным. Из анализа норм ст. 128 ГК можно предположить, что имущественные права, удостоверяемые ценными бумагами, - это права, которые существуют в рамках обязательств, но не вне их (вещные права). Ценная бумага не может удостоверять права, неразрывно связанные с личностью кредитора, например, требование о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью.

Таким образом, как юридическая категория ценная бумага имеет двойственную природу. Во-первых, она представляет собой имущественное право. Во-вторых, ценная бумага - это документ, являющийся способом формализации этого права, т.е. вещью, со всеми присущими ей признаками. Не взирая на то, что ценная бумага характеризуется, с одной стороны, как документ, она "выступает как обязагельство между выдавшим ее лицом и субъектом прав, удостоверенных ценной бумагой, ее владельцем. Это абстрактное, вторичное обязательство, отказ от его исполнения со ссылкой на отсутствие основания либо на его недействительность не допускается (п. 2 ст. 148 ГК). Определяя его как вторичное обязательство, необходимо иметь в виду, что оно не дополняет основное обязательство как неустойка или какое-либо другое средство обеспечения исполнения договора, а возникает вновь, теряя при этом свое первоначальное основание для его участников"""'. Многообразие ценных бумаг вызывает необходимость их классификации, проводимой по различным критериям.

Бердникова Т.Б. Рынок ценных бумаг и биржевой рынок: Учеб. пособие. - М.: ИНФРА-М., 2002.-С. 11.

"* Андреев В.К. Проблемы правового регулирования рынка ценных бумаг // Государство и право. - 1997.-№ 3. - С, 88.

1. По способу обозначения управомоченного лица ценные бумаги подраз
деляются на:

- предъявительские - ценные бумаги, в которых не указывается конкретное лицо, которому необходимо произвести исполнение (управомоченным лицом по такой ценной бумаге является любой держатель ценной бумаги, который должен лишь ее предъявить);

- имгниые - ценные бумаги, выписанные на имя конкретного лица, исключительно которому принадлежит право реализации воплощенной в ней юридической возможности;

- ордерные - ценные бумаги, которые также выписываются на конкретное лицо, однако последнее может осуществить удостоверенное ценной бумагой право не только самостоятельно, но и передать его другому лицу путем совершения на этой бумаге передаточной надписи - индоссамента, который может быть бланковым (без указания лица, которому должно быть произведено исполнение) или ордерным (с указанием лица, которому или по приказу которого должно быть произведено исполнение).

2. В зависимости от природы удостоверяемых прав, внешнего вида и способа выпуска ценные бумаги делятся на основные и производные ценные бумаги. Основные - ценные бумаги, удостоверяющие базовые имущественные права, существующие в рамках обязательств. Положение о производных ценных бумагах, утвержденное Постановлением Комитета по ценным бумагам при Совете Министров 4 февраля 2002 г № 02/П, определяет производные ценные бумаги как ценные бумаги, предоставляющие права и (или) устанавливающие обязанности по покупке или продаже базисного актива, в качестве которого может выступать фондовый индекс, ценные бумаги, движимое имущество либо стандартизированные услуги, являющиеся предметом купли-продажи посредством производной ценной бумаги. Под такими ценными бумагами Положение понимает опционы и фьючерсы. Следовательно, производные ценные бумаги удостоверяют вторичные обязательственные права, первичным же является обязательство, составляющее обязательство базисного актива.

3. С учетом того, в какой форме выпускаются ценные бумаги, различают: эмиссионные - ценные бумаги: а) выпускаемые обычно крупными сериями; б) имеющие равный объем и сроки осуществления удостоверяемых ими имуще-

• ственных и неимущественных прав независимо от времени их приобретения (акции, облигации и т.д.); неэмиссионные - ценные бумаги, выпускаемые в каждом конкретном случае и закрепляющие за их владельцами индивидуальный объем прав (вексель, двойное и простое складское свидетельство и т.д.).

4. По национальной принадлежности эмитентов ценные бумаги делятся на: национсиьные и иностранные.

5. В зависимости от того, кто является эмитентом ценной бумаги, выделяют: государственные ценные бумаги и ценные бумаги частных лиц (корпоративные ценный бумаги).

6. По форме существования ценные бумаги подразделяются на: документарные - ценные бумаги, владелец которых устанавливается посредством предъявления оформленного надлежащим образом сертификата, ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи на счетах. Сертификат представляет собой документ, выпускаемый эмитентом, удостоверя-298

ющий совокупность прав на указанное в нем количество ценных бумаг; бездокументарные - ценные бумаги, владелец которых устанавливается на основании записей на счетах.

7. С точки зрения содержания удостоверяемых прав ценные бумаги подразделяются на: денежные ценные бумаги - удостоверяют право их владельца на получение определенной денежной суммы; товарные ценные бумаги - удостоверяют право их владельца на товары, услуги. Такие ценные бумаги называют иногда товарораспорядительными, поскольку владелец посредством передачи ценной бумаги другому лицу распоряжается принадлежащим ему товаром. Примером такой ценной бумаги является коносамент. При этом сферой его обращения явля^гся товарный рынок, а не рынок ценных бумаг Этот вывод подтверждается нормой п. 3 ст. 225 ГК, устанавливающей, что к передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного товарораспорядительного документа на нее. Интерес заключается в приобретении товара, а не самой ценной бумаги.

Норма ст. 144 ГК предусматривает следующие виды ценных бумаг: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификат, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законодательством о ценных бумагах или в установленном им порядке отнесены к числу ценных бумаг. Коротко рассмотрим основные виды ценных бумаг.

Облигация - ценная бумага, подтверждающая обязательство эмитента возместить владельцу ценной бумаги ее номинальную стоимость в установленный срок с уплатой фиксированного процента (если иное не предусмотрено условиями выпуска). Облигации выпускаются сериями, состоящими из однородных ценных бумаг с равной номинальной стоимостью и одинаковыми условиями выпуска и погашения. Они могут быть именными и на предъявителя. В качестве эмитентов могут выступать государство-"", административно-территориальные единицы и организации со статусом юридического лица. Последние выпускают облигации под залог имущества с согласия собственника или уполномоченного им органа. Цель выпуска этих ценных бумаг организациями - привлечение дополнительных средств, государством или административно-территориальной единицей - финансирование дефицита соответствующего бюджета'™.

Вексель - ценная бумага, удостоверяющая безусловное денежное обязательство векселедателя либо иного указанного в векселе лица уплатить по наступлении предусмотренного векселем срока определенную денежную сумму владельцу векселя. Правовую основу вексельного обращения составляют нормы ГК, Закона Республики Беларусь от 13 декабря 1999 г "Об обращении простых и переводных векселей". Указа Президента Республики Беларусь от 26 апреля 2006 г. № 278 "О соверщенствовании вексельного обращения в Республике Беларусь" (далее - Указ

См.: Основные условия выпуска отдельных государственных ценных бумаг Республики Беларусь, утвержденные Постановлением Совета Министров, 13 февраля 2003 г № 173.

'"* Порядок эмиссии облигаций организациями со статусом юридического лица регулируется нормами Инструкции о порядке выпуска и государственной регистрации ценных бумаг, утвержденной Постановлением Комитета по ценным бумагам от 11 апреля 2006 г № 09/П (далее - Инструкция о порядке выпуска ценных бумаг), а также Указа Президента Республики Беларусь от 28 августа 2006 г № 537 "О выпуске банками облигаций" (далее - Указ № 537).

о вексельном обращении), Постановления Совета Министров от 20 июня 2006 г. № 775 "О некоторых вопросах регулирования вексельного обращения". Законодательство предусматривает два вида векселей: простой и переводной.

Простой вексель (соло-вексель) - ценная бумага, которая содержит в себе абстрактное обязательство векселедателя по уплате, определенной денежной суммы по требованию или в обозначенный срок первому векселедержателю или по его приказу другому лицу, которому в последующем в установленном порядке были переданы удостоверенные векселем права. Выдача простого векселя представляет собой одностороннюю безусловную сделку. Векселедатель по простому векселю не вправе обусловливать возникновение своей обязанности по уплате денежной суммы наступлением какого-либо обстоятельства.

Переводный вексель (тратта) - ценная бумага, которая содержит предложение векселедателя (трассанта) плательщику (трассату) уплатить обозначенную в векселе денежную сумму указанному в нем лицу (первому векселедержателю или ремитенту) либо по его приказу, требованию или в установленный срок. При этом в соответствии с правилом ст. 9 вышеназванного Закона векселедатель отвечает за акцепт переводного векселя плательщиком и за платеж по нему либо, при наличии соответствующей оговорки, только за платеж. В случае полного или частичного отказа плательщиком в акцепте векселедержатель вправе до наступления срока платежа, а также при несовершении платежа- по наступлении его срока обратиться с иском к векселедателю об уплате суммы векселя.

Вексель является средством платежа и кредитования. Нормы Указа о вексельном обращении определяют субъектный состав вексельного обращения. Так, выдавать, акцептовать, оплачивать простые и переводные векселя, а также индоссировать и давать аваль вправе: 1) Президент Республики Беларусь или Совет Министров в случаях, установленных Президентом Республики Беларусь, - от имени Республики Беларусь и ее административно-территориальных единиц; 2) Национальный банк, иные банки, включенные в Перечень банков Республики Беларусь, имеющих право обязываться по векселю, утвержденный Постановлением Правления Национального банка от 19 октября 2006 п № IЗЗ'"®; 3) другие национальные организации со статусом юридического лица, кроме организаций, финансируемых из бюджета; 4) международные организации, иностранные государственные органы и организации, иностранные граждане и лица без фажданства, не имеющие постоянного места жительства на территории Республики Беларусь.

Кроме этого в положениях подп. 1.4 Указа о вексельном обращении закреплены офаничения в отношении максимального объема обязательств по выданным, индоссированным и авалированным простым и переводным векселям, а также акцептованным переводным векселям, которые могут быть предъявлены к оплате. Если иное не определено Президентом Республики Беларусь, для организаций, зарегистрированных в ЕГР, кроме банков, этот объем не должен превышать стоимость чистых активов за вычетом стоимости имущества, на которое наложен арест, рассчитанной на первое число месяца, в котором осуществляются вьщача, индоссамент и авалирование простых и переводных векселей, а также акцепт переводных векселей; для банков - 50 % собственного капитала.

По состоянию на 31 декабря 2006 г Перечень включал 24 банка. 300

Чек - это ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (ст. 272 Банковского кодекса). Основные положения, касающиеся чекового обращения в Республике Беларусь, содержатся в нормах банковского законодательства. Инструкция о порядке проведения операций с использованием чеков из чековых книжек и расчетных чеков, утвержденную Постановлением Правления Национального банка от 30 марта 2005 № 43 (далее - Инструкция об операциях с использованием чеков) предусматривает два вида чеков: чек из чековой книжки и расчетный чек. Участниками чекового правоотношения являются:

1. Чекодатель, в качестве которого могут выступать: организация со статусом юридического лица, физическое лицо, осуществляющее расчеты за товары, работы, услуги посредством чека из чековой книжки; физическое лицо, осуществляющее расчеты за товары, работы, услуги посредством расчетного чека или получающее по расчетному чеку наличные денежные средства в банке чекодателя или в других банках при условии заключения соответствующих договоров между банком чекодателя и другими банками.

2. Банк чекодателя - банк, в котором чекодателю открыт счет специального режима, т.е. счет, на котором учитываются денежные средства, преднрзначен-ные для оплаты чеков из чековых книжек, расчетных чеков по мере их поступления в банк чекодателя

3. Чекодержатель - организация со статусом юридического лица, являющаяся получателем платежа по чеку из чековой книжки или расчетному чеку. В случае получения наличных денег по расчетному чеку чекодержагель может являться чекодателем - физическим лицом.

Для получения чековой книжки физическое лицо, представитель физического лица или организация должны представить в банк заявление-обязательство на получение чековой книжки. Форма этого документа для физических лиц и организаций со статусом юридического лица приведена в Приложениях 1 и 2 к Инструкции об операциях с использованием чеков. Основным условием получения чековой книжки выступает наличие денежных средств на соответствующих счетах и своевременное перечисление их на счет специального режима. При этом на сумму денежных средств, находящихся на счете специального режима, могут начисляться проценты в порядке и размере, установленных банком чекодателя (п. 6 выщеназванной Инструкции).

Кроме того, что чек - это ценная бумага, он выступает еще и формой расчетов. С одной стороны преимущество этой формы расчетов по сравнению с другими формами заключается в оперативности и простоте, так как чек может быть вьглисан в любом месте и в любое время, с другой -такая форма расчетов требует дополнительных затрат времени на оформление и проверку чеков. В основном чеки применяются в случае выдачи банками кредитов физическим лицам. Как ценная бумага он не обладает товарной функцией и не обращается на вторичном рынке. Данная ценная бумага не предполагает возможности получения процентных и иных доходов, вследствие чего не является объектом инвестирования свободных денежных средств.

Чек относится к срочным ценным бумагам и подлежит оплате пла-^ельщи-ком при условии предъявления его к оплате в срок, не превышающий 30 календарных дней, не считая дня выписки.

Сберегательный и депозитный сертификаты - ценные бумаги, удостоверяющие сумму вклада, внесенного в банк или йебанковскую кредитно-финансовую организацию, и права вкладчика (держателя сертификата) или его правопреемника на получение по истечении установленного срока суммы вклада и процентов по нему в банке (любом филиале (отделении)), небанковской кредитно-финансовой организации, выдавщим сертификат (ст. 196 Банковского кодекса). Различаются они тем, что в первом случае в качестве вкладчика и держателя сертификата выступает физическое лицо, а во втором - организация со статусом юридического лица, индивидуальный предприниматель.

Правовую основу выпуска, обращения и погащения сертификатов составляют нормы Банковского кодекса и Инструкции по выпуску и обращению депозитных и сберегательных сертификатов, утвержденной Постановлением Правления Национального банка от 6 марта 2003 г. № 38.

Сертификаты являются неэмиссионной ценной бумагой, выпускаемой только в документарной форме. Они могут быть именными ценными бумагами или ценными бумагами на предъявителя. Сертификаты выдаются только в белорусских рублях.

Размер и периодичность выплаты процентов по сертификату определяется вкладополучателем в сертификате. При этом сертификат не может быть расчетным или платежным средством за товары (работы, услуги), за исключением услуг, оказываемых банком или небанковской кредитно-финансовой организацией (ст. 196 Банковского кодекса).

Банковская сберегательная книжка на предъявителя - сберегательная книжка, по которой право на получение суммы вклада (депозита), а также процентов по этому вкладу (депозиту) имеет лицо, предъявившее такую сберегательную книжку (ст. 195 Банковского кодекса). Банковская сберегательная книжка на предъявителя является ценной бумагой на предъявителя.

Порядок осуществления банковских операций по привлечению Денежных средств физических лиц во вклады с выдачей сберегательной книжки определяются нормами Инструкции о сберегательных книжках, выдаваемых банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями Республики Беларусь, утвержденной Постановлением Правления Национального банка от 30 октября 2006 г №168.

Коносамент - товарораспорядительный документ (ценная бумага), удостоверяющий заключение договора морской перевозки груза и служащий доказательством приема перевозчиком указанного в этом документе груза (ч. 7 ст. 2 Кодекса торгового мореплавания Республики Беларусь от 15 ноября 1999 г.). Основная сфера применения коносамента - морские перевозки фузов, при которых он удостоверяет: факт заключения договора перевозки; факт приема груза к перевозке; право держателя коносамента на распоряжение грузом путем передаточной надписи и предоставления коносамента, который может быть, именным, ордерным и на предъявителя.

Акция - бессрочная эмиссионная ценная бумага, свидетельствующая о вкладе в уставный фонд акционерного общества и удостоверяющая в соответствии с нормами Закона о хозяйственных обществах и уставом акционерного общества 1) права ее владельца на участие в управлении этим обществом, 2) получение части его прибыли в виде дивидендов и 3) части имущества, оставщего-302,

ся после расчета с кредиторами, или его стоимости в случае ликвидации акционерного общества (ч. 1 ст. 70 Закона о хозяйственных обществах). С передачей акции все удостоверяемые ею права переходят в совокупности. Выпуск акций вправе осуществлять лишь коммерческие организации в форме АО. Акции могут быть только именными, что следует из нормы ч. 3 ст. 70. Закона о хозяйственных обществах.

Простая акция - ценная бумага, удостоверяющая право владельца на получение части прибыли общества в виде дивидендов; получение в случае ликвидации акционерного общества части имущества, оставщегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости; участие в общем собрании акционеров с правом голоса по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров. Каждая простая (обыкновенная) акция удостоверяет одинаковый объем прав ее владельца.

Привилегированная акция - ценная бумага, дающая право ее владельцу на получение части прибыли акционерного общества в виде фиксированных размеров дивидендов; получение в случае ликвидации акционерного общества фиксированной стоимости имущества либо части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами; на участие в общем собрании акционеров с правом голоса в случаях, предусмотренных положениями ч. 3, ч. 4 ст. 71 Закона о хозяйственных обществах. В соответствии с нормами п. 1 ст. 102 ГК, ч. 10 ст. 70 Закона о хозяйственных обществах доля привилегированных акций в общем о&ьеме уставного фонда АО не должна превышать двадцати гити процентов.

Дивиденды представляют собой часть прибыли АО, остающейся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей и покрытия убытков текущих периодов, образовавшихся по вине общества. Норма ч. 2 ст. 72 Закона о хозяйственных обществах позволяет АО направлять часть прибыли на формирование специального фонда для накопления и выплаты дивидендов по привилегированным акциям. Срок выплаты дивидендов не должен превышать шестидесяти дней со дня принятия решения об объявлении и выплате дивидендов. Иной срок может быть определен уставом общества либо решением общего собрания акционеров. Обстоятельства, с которыми связан запрет на принятие указанного решения и выплату дивидендов, перечислены в нормах ч. 5 ст. 72 Закона о хозяйственных обществах.

Доход по простым акциям не является фиксированным. Его величина зависит от размера полученной обществом прибыли и решения общего собрания акционеров о направлении части средств на выплату дивидендов.

Приватгаациоиные ценные бумаги - государственные ценные бумаги целевого назначения, выпущенные на срок, установленный Советом Министров по согласованию с Президентом Республики Беларусь, обеспеченные государственной собственностью, подлежащей безвозмездной передаче фажданам Республики Беларусь, свидетельствующие о праве их владельца на долю в приватизируемой государственной собственности и выражающие размер этой доли (квоту). Примером таких ценных бумаг являются именные приватизационные чеки, которые в соответствии с их целевым назначением имеют обозначение "Жилье", "Имущество" и выпускаются в виде напечатанного на бумаге бланка с учетом на банковских счетах (ст. 1 Закона об именных приватизационных чеках Республики Беларусь).

Складские свидетельства (двойное складское свидетельство, каждая из двух

его частей и простое складское свидетельство) - ценные бумаги, выдаваемые товарным складом товаровладельцу в подтверждение принятия от него товара на хранение"".

Простое складское свидетельство выдается на предъявителя, в силу чего обладает повышенной оборотоспособностью. Держатель простого складского свидетельства имеет право распоряжения товаром, помещенным на хранение по простому складскому свидетельству.

Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые могут быть отделены друг от друга. Указанное складское свидетельство и каждая из его частей являются ордерными ценными бумагами. Держатель складского и залогового свидетельства имеет право распоряжения хранящимся на складе товаром в полном объеме, в том числе получить товар со склада. Держатель складского свидетельства имеет право собственности на товар, которое может бьггь передано любому лицу посредством соверщения на обороте свидетельства передаточной надписи - индоссамента, но не может взять товар со склада до погащения кредита, выданного по залоговому свидетельству. Залоговое свидетельство предоставляет возможность получить кредит под залог товара, хранящегося на складе. Держатель такого свидетельства иной, чем держатель складского свидетельства, имеет право залога на товар в размере выданного по залоговому свидетельству кредита и процентов по нему, о чем делается отметка на складском свидетельстве.

§ 3. Субъекты рынка ценных бумаг

Специфика рынка ценных бумаг во многом также объясняется его субъектным составом. Тот или иной субъект рынка ценных бумаг выполняет специфические функции, а в некоторых случаях он вьтолняет функции, присущие другим субъектам, например, государство. В зависимости от содержания осуществляемой деятельности можно вьщелить следующие виды субъектов рынка ценных бумаг.

1. Эмитенты - организации со статусом юридического лица, которые от своего имени выпускают ценные бумаги и обязуются выполнить обязательства, вытекающие из условий выпуска ценных бумаг (ч. 1 ст. 1 Закона о ценных бумагах).

Нормы Закона о фондовых биржах, регулирующие порядок выпуска и обращения эмиссионных ценных бумаг, а именно, акций и облигаций, исключают физических лиц из числа возможных эмитентов, что не препятствует этим лицам выпускать иные виды ценных бумаг. В предыдущем параграфе уже упоминались положения подп. 1.1 Указа № 278, в соответствии с которыми иностранные фаждане и лица без фажданства, не имеющие постоянного места жительства на территории Республики Беларусь, вправе вьщавать, акцептовать, оплачивать простые и переводные векселя, а также индоссировать и давать аваль.

В качестве эмитента, исходя из легального определения этого участника

См.: п. 5 Положения о простых и двойных складских свидетельствах, утвержденного Постановлением Государственного Комитета по ценным бумагам Республики Беларусь от 4 мая 2001 г. № 39/ (далее - Положение о складских свидетельствах)).

рынка ценных бумаг, могут выступать республиканские органы государственного управления'" и местные исполнительные и распорядительные органы. При этом п. 3 ст. 2 Закона о ценных бумагах закрепляет норму, которая исключает отношения, связанные с выпуском и обращением облигаций внутренних государственных займов, других бумаг, выпускаемых или гарантированных Правительством, Национальным банком, из сферы действия данного Закона. Эти отношения регулируются нормами иного законодательства^'^ что объясняется особенностями правового статуса государственных органов, эмитирующих эти ценные бумаги, -с одной стороны, они на равных с другими субъектами участвуют в гражданско-правовых отношениях, с другой, - обладают властными полномочиями.

Эмиссия того или иного вида ценных бумаг имеет свои особенности, связанные с организационно-правовой формой эмитента, этапа его существования и деятельности, состава учредителей. Так, акции могут выпускаться только акционерными обществами. При этом порядок эмиссии ценных бумаг зависит от того, какой вид предпринимательской деятельности осуществляет АО. В соответствии с нормой ч. 2 ст. 3 Закона о хозяйственных обществах "особенности правового положения, создания, реорганизации и ликвидации хозяйственных обществ в банковской, страховой, биржевой и иных сферах деятельности, а также хозяйственных обществ с иностранными инвестициями определяются иными законодательными актами". Особенности правового положения обществ, функционирующих в указанных сферах предпринимательской деятельности, включают и особенности эмиссии этими обществами ценных бумаг. Например, особенности выпуска банками облигаций закреплены в нормах Указа Президента Республики Беларусь от 28 августа 2006 г. № 537 "О выпуске банками облигаций".

Порядок эмиссии акций при учреждении АО отличается от порядка эмиссии дополнительных акций уже существующим обществом, эмиссии акций при реорганизации общества, что следует из норм Инструкции о порядке выпуска и государственной регистрации ценных бумаг, утвержденной Постановлением Комитета по ценным бумагам при Совете Министров от 11 апреля 2006 г. № 09/П (далее - Инструкция о порядке выпуска ценных бумаг). При этом продолжительность проведения открытой подписки на акции, закрытого размещения акций путем проведения подписки АО с иностранными инвестициями отличается от продолжительности совершения этих действий обществами, з уставном фонде которых отсутствует иностранный капитал.

2. Инвесторы - физические лица или организации со статусом юридического лица, владеющие ценными бумагами (п. 2 ст. 1 Закона о фондовых биржах). Данное определение не учитывает всех потенциальных инвесторов, в частности, в качестве таковых не упоминаются государство в лице уполномоченных органов и его административно-территориальные единицы в лице уполномоченных органов, которые в соответствии с правилом ст. 3 Инвестицион-

См.: норму ч. 3 ст. 4 Закона Республики Беларусь от 27 мая 1993 г "О внутреннем государственном долге Республики Беларусь".

"' См.: Основные условия выпуска отдельных государственных ценных бумаг Республики Беларусь, утвержденные Постановлением Совета Министров, 13 февраля 2003 г № 173; Положение о порядке выпуска, размещения, обращения и погашения облигаций местных займов, утвержденное Постановлением Совета Министров, 25 апреля 1998 г. № 662,

ного кодекса могут осуществлять инвестиционную деятельность, в том числе в отношении таких объектов, как ценные бумаги. Инвесторы также делятся на институциональные и обыкновенные. Институциональные инвесторы - субъекты рынка ценных бумаг, для которых вложение определенных средств в ценные бумаги является одним из основных видов деятельности, например, инвестиционные фонды. Для обычных инвесторов приобретение ценных бумаг не является обяза-тельным^'^ Инвестициями могут бьггь любые объекты фажданских прав, в том числе денежные средства, оборудование, результаты интеллектуальной деятельности, принадлежащие инвестору на праве собственности или ином вещном праве, и имущественные права. Правовое положение инвесторов и порядок осуществления ими деятельности по вложению инвестиций, в том числе в ценные бумаги, определяется нормами Инвестиционного кодекса. Здесь лишь отметим, что в целях защиты прав инвесторов в нормах Постановления Совета Министров от 8 мая 1997 г. № 456 "О защите прав инвесторов" закреплены составы правонарушений, совершаемых на рынке ценных бумаг, и конкретизированы штрафные санкции.

3. Профессиональные участники рынка ценных бумаг - это организации со статусом юридического лица любой формы собственности, пэлучив-шие лицензию на осуществление профессиональной деятельности и осуществляющие один или несколько видов такой деятельности как исключительной (ст. 16 Закона о фондовых биржах).

Все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляются на основании специального разрешения - лицензии, которая выдается Департаментом по ценным бумагам в порядке, установленном Положением о лицензировании профессиональной деятельности^'". Получение лицензии предполагает наличие у руководителя, а также у сотрудников профессиональных участников (далее - профучастник) рынка ценных бумаг квалификационных аттестатов соответствующей категории на право осуществления операций с ценными бумагами, вьщанных в соответствии с нормами Постановления Комитета по ценным бумагам при Совете Министров от 26 апреля 2005 г. № 05/П "Об установлении требований финансовой достаточности к профессиональным участникам рынка ценных бумаг и квалификационных требований к их руководителям и сотрудникам". Кроме этого, к организациям, претендующим на получение лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, и профучастникам рынка ценных бумаг предъявляются требования финансовой достаточности, в частности, требования в отношении размера собственного капитала (чистых аетивов), сроков выполнения обязательств перед кредиторами и по платежам в бюджет, соотношения заемных средств и собственного капитала, состоянию платежеспособности. Лицензия вьщается на один или несколько видов деятельности сроком на пять лет.

Нормы действующего законодательства о рынке ценных бумаг предусматривают виды профессиональной деятельности на указанном рынке. При этом

Голубков А.Ю. Правовое регулирование рынка ценных бумаг // Государство и право. -1997.-№2.-С. 106.

'"' Положение о лицензировании профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, утвержденное Постановлением Совета Министров, 20 октября 2003 г № 1380 (далее - Положение о лицензировании профессиональной деятельности).

порядок осуществления профессиональной деятельности, имеющей в качестве составляющих работ и услуг брокерскую деятельность, дилерскую деятельность, деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, деятельность инвестиционного фонда установлен нормами Инструкции о порядке осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам, утвержденной Постановлением Министерства финансов от 12 сентября 2006 г. № 112.

Брокерская деятельность - посредническая деятельность профучастника по совершению сделок с ценными бумагами за счет клиента в качестве поверенного или комиссионера (далее - брокер).

Дилерская деятельность - коммерческая деятельность профучастника по совершению сделок с ценными бумагами от своего имени и за свой счет с правом одновременной покупки и продажи ценных бумаг, в том числе на условиях публичного объявления (далее - дилер).

Действуя в рамках договора поручения или комиссии брокер может совершать сделки с третьими лицами как на биржевом рынке (только по договору комиссии), так и на внебиржевом рынке. Права и обязанности брокера и дилера, существенные условия договоров, заключаемых ими с клиентами, определены в нормах Инструкции о порядке осуществления профессиональной деятельности.

Деятельность инвестиционного фонда - выпуск акций с целью мобилизации денежных средств инвесторов и их вложения от имени фонда в ценные бумаги, а также на банковские счета, вклады и депозиты, при котором все риски, связанные с такими вложениями, в полном объеме относятся на счет акционеров этого фонда и реализуются ими за счет изменения текущей цены акций фонда. Порядок осуществления деятельности инвестиционных фондов определен нормами главы 5 Инструкции о порядке осуществления профессиональной деятельности. Указанные организации могут создаваться в форме ОАО. Фирменное наименование инвестиционного фонда должно содержать наименование общества и слова "инвестиционный фонд". Полномочия по управлению ценными бумагами и средствами инвестирования (денежные средства инвесторов, направляемь1е на приобретение акций инвестиционного фонда) в ценные бумаги должны передаваться инвестиционным фондом управляющему по договору. Инвестиционный фонд вправе осуществлять выпуск только простых акций и может размещать их только посредством открытой подписки.

Деятельность депозитария - деятельность по учету, расчетам и хранению ценных бумаг, а также по расчетам, начислению и выплатам доходов по ценным бумагам. Депозитарий не может осуществлять посредническую и коммерческую деятельность по ценным бумагам эмитентов, которых он обслуживает. В соответствии с нормой подп. 1.2 Указа № 277 центральным депозитарием ценных бумаг в Республике Беларусь является республиканское унитарное предприятие "Республиканский центральный депозитарий ценных бумаг". С 1 июля 2007 г. право на осуществление депозитарной деятельности имеют организации со статусом юридического лица (за исключением банков, ОАО "Белорусская ва-лютно-фондовая биржа" и указанного предприятия), у которых размер собственного капитала (чистых активов) составляет в эквиваленте не менее 300 000 евро'".

См. также: Закон Республики Беларусь, 9 июля 1999 г. "О депозитарной деятельности и центральном депозитарии ценных бумаг в Республике Беларусь".

Доверительная (трастовая) деятельность с ценными бумагами - деятельность по управлению ценными бумагами, принадлежащими конкретному лицу на праве собственности, осуществляемая другим лицом путем передачи ему владельцем на определенный срок этих бумаг во владение и доверительное управление. Лицо, которому ценные бумаги переданы во владение и доверительное управление, действует за вознаграждение от своего имени в интересах владельца ценных бумаг или указанных им лиц.

Доверительным управляющим ценных бумаг может быть только профессиональный участник, получивший специальное разрешение (лицензию) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, имеющее в качестве составляющих работ и услуг деятельность по доверительному управлению ценными бумагами.

Деятельность специализированного регистратора (независимого реестродержателя) - выполнение функций держателя реестра акционеров, осуществляемых по договору с эмитентом. Специализированный регистратор (независимый реестродержатель) не может осуществлять посредническую и коммерческую деятельность по ценным бумагам эмитентов, которых он обслуживает, за исключением случаев первичного размещения.

В норме п. 5 Положения о лицензировании профессиональной деятельности указывается еще на один вид профессиональной деятельности - клиринговую деятельность, однако правовое регулирование этой деятельности на рынке ценных бумаг в настоящее время отсутствует. В соответствии с нормой ст. 6 Федерального Закона от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг" клиринговой деятельностью признается профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним.

Прочие виды деятельности, отдельно выделенные в нормах ст. 14 Закона о фондовых биржах, представляют собой взаимосвязанные с вышеперечисленными видами деятельности, осуществляемые организациями со статусом юридического лица, прежде всего по предоставлению консультационных услуг в области операций с ценными бумагами.

4. Государство является специфическим субъектом рынка ценных бумаг, выступающим в двух качествах. С одной стороны, оно наделено компетенцией эмитента, инвестора, а в некоторых случаях - профессионального участника этого рынка, с другой - осуществляет регулирование рынка ценных бумаг. Все эти полномочия государство реализует через специальные государственные органы.

Законодательство устанавливает пределы совмещения в профессиональной деятельности, т.е. возможности выполнения одним и тем же профессиональным участником нескольких ее видов. Профессиональные участники вправе выступать членами фондовой биржи. Сделки между собой они могут осуществлять только через указанную биржу, являющуюся организатором торгов на рынке ценных бумаг.

ГЛАВА 20. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНВЕСТИЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

§ 1; Понятие и виды инвестиций. Инвестиционное законодательство

Основная цель предпринимательской деятельности - получение прибыли - достигается не в процессе владения различными средствами, а в результате их инвестирования (англ. "invest", нем. "investieren", лат. "investire" - облачать, вкладывать) в объекты этой деятельности -товары, работы, услуги, удовлетворяющие потребности общества. Наличие денег, например, не принесет дохода, если они не будут вложены в прибыльный проект.

Механизм инвестирования - основное условие непрерывности производства, являющегося фундаментом экономики, поэтому потребность в инвестиционных ресурсах имеется постоянно. Иными словами, понятие "инвестиции" является одним из ключевых при рассмотрении закономерностей воспроизводства капитала в современных условиях. Посредством регулирования инвестиционных потоков осуществляется формирование структуры экономики как на микро-, так и на макроуровне. Прирост ВВП любого государства зависит от объема поступающих в него инвестиций, как внутренних, так и иностранных.

Исходя из трактовок понятия "инвестиции", предпринятых в учебной и научной экономической литературе, экономическое содержание этого понятия сводите.! к помещению самовозрастающей стоимости в производство. Иными словами, в процессе инвестирования инвестор соверщает действия, направленные на отчуждение имущества, имеющего денежную или неденежную форму с целью получения прибавочного продукта. Общественные отношения, возникающие в результате совершения указанных действий, имеют форму конкретных правоотношений. В этой связи категория "инвестиции", не являясь собственно правовой категорией, рассматривается с точки зрения существа общественных отношений, характеризуемых при помощи данного понятия, и с целью закрепления юридическими средствами этих общественных отношений получила собственное юридическое значение.

Так, в соответствии с дефинитивной нормой, закрепленной в ст. 1 Инвестиционного кодекса, в качестве инвестиций может выступать любое имущество, включая денежные средства, ценные бумаги, оборудование и результаты интеллектуальной деятельности, принадлежащие инвестору на праве собственности или ином вещном праве"', и имущественные права, вкладываемые ин-

Магериальный обьекг, в котором выражен результат интеллектуальной деятельносга, может при необходимости выступать в качестве вложения, но сам результат интеллектуальной деятельности в таком качестве выступать не может. Речь должна идти лишь о вложении исключитвльных прав на результаты интеллектуальной деятельности, примерный перечень которых содержится в норме ст 980 ГК, Указанные результаты составляют лишь одну фуппу о&ьектов интеллектуальной собственности, ко второй относятся средства индивидуализации участников фажданского оборота, товаров, работ или услуг фирменные наименования; товарные знаки и знаки обслуживания; геофафические указания (п. 2 ст 980 ГК), которые не названы в качестве предмета инвестиций. Поскольку обладателям права на средства индивидуализации участников фажданского оборота, товаров, работ или услуг принадлежат в отношении этих средств имущественные права, последние в силу специального указания в дефинитивной норме ст. 1 Инвестиционнопэ кодекса могут бьпъ вложены в объекты инвестиционной деятельности.

вестором в объекты инвестиционной деятельности в целях получения прибыли (дохода) и (или) достижения иного значимого результата'".

В отношении перечисленных предметов инвестиций инвестор должен обладать правом собственности или иным вещным правом, т.е. правом хозяйственного ведения, правом оперативного управления. В соответствии с нормой ст. 217 ГК к вещным правам лиц, не являющихся собственниками, (ограниченным вещным правам) относятся также право пожизненного наследуемого владения земельным участком, право постоянного пользования земельным участком, сервитуты. Однако по общему правилу пожизненный владелец и постоянный пользователь не обладают правом распоряжения, иное может быть предусмотрено законодательством (на данный момент такие правила в действующем законодательстве отсутствуют) или договором (п. 4 ст. 262 ГК).

Если субъектом инвестиционной деятельности выступает организация, имущество которой принадлежит на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, то при осуществлении такой деятельности должны учитываться ограничения, установленные нормами ч. 4 п. 4 ст. 63, п. 7 ст. 114, п. 3 ст. 276, ст. 278 ГК. В то же время, учитывая право таких организаций на осуществление инвестиций, необходимо отметить, что инвестиции не обязательно являются собственностью.

Поскольку перечень средств, которые могут выступать в роли инвестиций, имеет достаточно обширный и открытый характер, возникает необходимость поиска признаков, совокупность которых позволит относить вкладываемые материальные и нематериальные блага к инвестициям. В юридической литературе"* называют следующие признаки инвестиций: 1) вложения осуществляются в объекть[ предпринимательской и иных видов деятельности, т. е. не используются для личного потребления; 2) целью вложений является получение прибыли и (или) достижение иного значимого результата; 3) субъект, который осуществляет вложение указанных благ, должен быть собственником или обладателем иного вещного права; 4) деятельность субъекта характеризуется самостоятельностью и инициативностью; 5) вкладываемые блага получают статус инвестиций посредством подписания инвестиционного договора.

Классификация инвестиций, а следовательно и инвестиционной деятельности, может быть произведена по различным основаниям.

В зависимости от субъекта собственности инвестиции подразделяются на частные и государственные.

С точки зрения национальной принадлежности субъекта, осуществляющего инвестиции, они делятся на внутренние и иностранные.

В соответствии с правилом п. 6 ст. 63 ГК вкладом в имущество хозяйственного товарищества или хозяйственного общества могут быть имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. По мнению М.И. Брагинского, все они в силу ст, 214 ГК признаются собственностью юридического лица. Как отмечает автор, в большинстве случаев вклады осуществляются перечислением денег со счета учредителя (участника) на счет юридического лица, т.е. деньги передаются не "из рук в руки", а посредством передачи прав на получение суммы, находящейся на счете в банке// Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. - М., 1999. - С. 290.

"" Ерщова ИВ. Предпринимательское право: Учеб. - М.: Юриспруденция, 2002. - С. 253.

)

в зависимости от субъекта инвестирования предлагается также классификация инвестиций на институциональные (профессиональные), корпоргтивные и индивидуальные^". В соответствии с этой классификацией институциональные инвестиции осуществляются профессиональными участниками рынка ценных бумаг, страховыми организациями и иными субъектами, цель деятельности которых - привлечение средств других лиц. Корпоративные инвестиции -это инвестиции, осуществляемые коммерческими организациями в собственное производство, а индивидуальные - гражданами "за счет собственных средств и для собственных нужд""". На наш взгляд, к корпоративным инвестициям следовало бы отнести вложения коммерческих организаций в производство других субъектов хозяйствования.

Со стороны объекта, в который осуществляются инвестиции, выделяют инвестиции в недвижимое имущество, в том числе предприятие как имущественный комплекс, инвестиции в ценные бумаги, инвестиции в интеллектуальную собственность.

В зависимости от приобретенных в результате вложения инвестиций прав, различаются инвестиции, направленные на приобретение вещных прав и инвестиции, направленные на приобретение обязательственных прав.

Чаще всего как в экономической, так и в юридической литературе инвестиции классифицируют на портфельные и прямые в зависимости от наличия или отсутствия контроля за использованием вложенного капитала. При этом под прямыми инвестициями понимаются капитальные вложения непосредственно в производство какой-либо продукции, включающие покупку, создание или расщирение фондов организации, а также иные операции, связанные либо с установлением (усилением) контроля над организацией независимо от ее организационно-правовой формы, либо с расщирением деятельности организации. "Прямые инвестиции обеспечивают инвесторам фактический контроль над инвестируемым производством""'. Портфельными инвестициями являются "вложения средств в акции, облигации и другие ценные бумаги долгосрочного характера с целью получения прибыли"-'".

Общее определение указанных разновидностей инвестиций в действующих нормах права Республики Беларусь об инвестиционной деятельности не закреплено. Эти разновидности обычно определяются для целей правового регулирования какой-либо отдельной сферы экономических отношений.

При характеристике инвестиционного законодательства следует учитывать, что для регулирования деятельности иностранных инвесторов на территории Республики Беларусь кроме внутригосударственного уровня оно включает международно-правовой, основу которого составляют международные договоры. По субъектному составу эти договоры можно разделить натри группы: многосторонние договоры, заключаемые с целью защиты иностранных

Предпринимательское право Российской Федерации / Огв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. -М.: Юристь, 2004. - С. 809.

"" Там же. - С. 809,

"' Бспьшой экономический словарь / Под ред. А.Н. Азрилияна. - изя. 4-е перераб. и доп. -М.: Ин-тут новой экономики, 1999. - С. 30|

'"Там же.-С. 301.

инвестиций на международном уровне (Конвенция "О разрешении инвестиционных споров между государствами и гражданами других государств" (г. Вашингтон, 18 марта 1965 г). Конвенция "Об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций" (г. Сеул, 11 октября 1985 г)), региоР1альные договоры (заключаемые, например, в рамках СНГ - "О сотрудничестве в области инвестиционной деятельности" (г. Ашгабат, 24 декабря 1993 г.)), двусторонние соглашения, предметом которых является взаимное поощрение и защита иностранных инвестиций, устранение двойного налогообложения. Последняя фуппа является самой многочисленной.

§ 2. Понятие, способы осуществления, источники и виды инвестиционной деятельности

Инвестиционная деятельность представляет собой действия юридического лица, или (и) физического лица, или (и) государства (административно-территориальной единицы государства) по вложению инвестиций в производство продукции (работ, услуг) либо их иному использованию для получения прибыли (дохода) и (или) достижения иного значимого результата (ст. 2 Инвестиционного кодекса).

В качестве способов осуществления инвестиционной деятельности в норме ч. 1 ст. 5 Инвестиционного кодекса названы:

1) создание организации со статусом юридического лица;

2) приобретение имущества или имущественных прав, а именно: доли в уставном фонде организации со статусом юридического лица; недвижимости; ценных бумаг; прав на объекты интеллектуальной собственности; концессий; оборудования; других основных средств.

Любая деятельность, в том числе инвестиционная, должна иметь свои источники. В соответствии с положениями ч, 2 ст. 5 Инвестиционного кодекса источниками финансирования инвестиционной деятельности, если иное не следует из норм законодательных актов, могут выступать: собственные средства инвесторов, включая амортизационные фонды, прибыль, оставшаяся после уплаты налогов и других обязательных платежей, в том числе средства, полученные от продажи долей в уставном фонде коммерческой организации; заемные, включая кредиты банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, займы учредителей (участников) и других организаций и физических лиц, облигационные займы; привлеченные средства (средства, полученные от продажи акций, паевые взносы физических лиц).

Использование тех или иных критериев позволяет выделить различные виды инвестиционной деятельности. Особое значение имеет определение видов рассматриваемой деятельности в зависимости от решения вопроса о ее соотношении с предпринимательской деятельностью. Иными словами, суть вопроса состоит в следующем - является ли инвестиционная деятельность предпринимательской? Инвестиционная деятельность не всегда имеет статус предпринимательской. Так, лицо, вложившее средства в ценные бумаги (инвестор) получает часть прибыли лица, эмитировавшего эти ценные бумаги, т.е. предпринимательскую деятельность осуществляет эмитент, а не инвестор. Для квалификации ин-312

вестиционной деятельности в качестве предпринимательской она должна обладать всеми признаками последней. Эта особенность учтена в легальном определении инвестиционной деятельности, в котором в качестве одной из ее (самостоятельных) целей указано достижение иного значимого результата.

В зависимости от субъектов, выступающих в качестве инвесторов, можно выделить инвестиционную деятельность государства, административно-территориальных единиц, международных организаций, физических лиц, организаций со статусом юридического лица и организаций, не имеющих такого статуса, но обладающих правосубъектностью в соответствии с правом иностранных государств.

В юридической литературе проводится разграничение видов инвестиционной деятельности в зависимости от ее объекта. Исходя из указанного критерия, выделяют финансовую (вложение в ценные бумаги), производственную (вложение инвестиций в основные средства), инновационную (вложения в научно-технические результаты) деятельность"'.

В отдельных работах как экономического, так и юридического характера в основу разграничения положен не объект, а содержание инвестиционной деятельности, хотя при определении отдельных ее видов речь идет все-таки об объекте, в который осуществляются вложения"\ По этому критерию инвестиционная деятельность подразделяется на прямую, портфельную, ссудную. В последнем случае речь идет о предоставлении инвестором средств в виде займов и кредитов. Очевидно, что соответствующие положения ГК (глава 36) однозначно не позволяют при классификации инвестиционной деятельности с правовой точки зрения относить предоставление займов и кредитов к ссудной деятельности. На нащ взгляд, этот вид инвестиционной деятельности следует называть предоставлением средств на условиях возвратности и платности (кредит) или на условиях возвратности и возмездной либо безвозмездной основе (заем).