Правовое положение коммерческих организацийс иностранными инвестициями

Как было указано ранее, коммерческими организациями с иностранными инвестициями на территории Республики Беларусь признаются организации, в уставном фонде которых иностранные инвестиции составляют объем, эквивалентный не менее, чем 20 000 долларов США, и которые преследуют извлечение при-

Из содержания данной нормы следует, что иностранный инвестор имеет право распо-ряжаггься этими товарами посредством передачи их во временное владение и погьзование либо только в пользование иным лицам на основании договора аренды.

были (дохода) в качестве основной цели своей деятельности (ч. 3 ст. 77 Инвестиционного кодекса). При этом национальная организация, уставный фонд которой состоит из доли иностранного инвестора и доли физических лиц и (или) национальных организаций со статусом юридического лица, является коммерческой совместной организацией на территории Республики Беларусь, а организация, в уставном фонде которой иностранные инвестиции составляют 100 %, - коммерческой иностранной организацией (ч. 3, ч. 4 ст. 80 Инвестиционного кодекса).

Коммерческие организации с иностранными инвестициями в соответствии с нормой ч. 5 ст. 80 Инвестиционного кодекса могут осуществлять любые виды деятельности, если они соответствуют целям деятельности, предусмотренным в уставе этих организаций. Следовательно, указанная норма в отличие от норм ГК и Положения о государственной регистрации предусматривает общую правоспособность коммерческих организаций с иностранными инвестициями, т.е., если в уставе таких организаций в качестве основной цели деятельности предусмотрено извлечение прибыли, то они вправе осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенные нормами законодательства Республики Беларусь, и даже те, которые не указаны в уставе. Однако учитывая положение ч. 7 ст. 10 Закона о нормативных правовых актах, в соответствии с которым ГК имеет большую юридическую силу по отношению к другим кодексам и законам, содержащим нормы гражданского права, коммерческие организации с иностранными инвестициями обладают специальной правоспособностью.

Коммерческие иностранные организации могут создаваться в любых организационно-правовых формах. Коммерческие совместные организации могут создаваться во всех организационно-правовых формах, за исключением унитарных предприятий, поскольку имущество последних, согласно норме п. 1 ст. 113 ГК, является неделимым, что не может быть соблюдено в принципе при учреждении совместных организаций.

Норма ч. 1 ст. 81 Инвестиционного кодекса предусматривает следующие способы создания указанных организаций.

1. Учреждение, т.е. создание посредством выделения имущества одним иностранным инвестором либо путем объединения вкладов иностранных инвесторов и (или) физических лиц и (или) национальных организаций.

2. Приобретение иностранным инвестором доли участия (акций) в ранее учрежденной организации без иностранных инвестиций. При этом речь не идет о реорганизации общества, поскольку никаких изменений применительно к организационно-правовой форме, состав и стоимости имущества, принадлежащего обществу не происходит, изменяется лишь состав участников общества.

3. Приобретение предприятия как имущественного комплекса в целом, собственником которого не является иностранный инвестор. Если приобретается имущественный комплекс унитарного предприятия, то происходит смена собственника его имущества, но не реорганизация. Если иностранный инвестор приобретает имущественный комплекс хозяйственного общества или товарищества, то происходит учреждение новой организации, которой этот комплекс передается. При этом в случае, когда в качестве покупателя выступает один иностранный инвестор, то он создает унитарное предприятие, а в случае, когда два и более, они создают хозяйственное общество или товарищество, производственный кооператив.

4. Приобретение части предприятия как имущественного комплекса. 322

в соответствии с нормой ч. 2 ст. 81 ИК решение о создании коммерческой организации с иностранными инвестициями принимается ее учредителями (участниками) самостоятельно. Данная норма не имеет большого значения, поскольку иное в принципе не возможно. Однако ситуация изменяется, когда речь идет о приобретении иностранным инвестором в ранее учрежденной национальной организации без иностранных инвестиций доли участия (акций), а также приобретении предприятия как имущественного комплекса в целом или его части на сумму, превышающую 20 тыс. долларов США в эквиваленте, поскольку в этом случае иностранный инвестор и белорусские учредители (участники) вправе самостоятельно решать вопрос о придании организации статуса коммерческий организации с иностранными инвестициями.

Если белорусскими учредителями (участниками) коммерческой совместной организации являются организации или физические лица, не обладающие правом собственности на инвестируемое имущество, то для их участия в создании такой организации необходимо решение собственника этого имущества или уполномоченного им органа (ч. 2 ст. 81 Инвестиционного кодекса).

В соответствии с новой редакцией норм ст. 82 Инвестиц1}онного кодекса на дочерние и зависимые общества, дочерние унитарные предприятия коммерческих организаций с иностранными инвестициями не распространяются те немногочисленные изъятия стимулирующего характера, которые еще сохранились применительно к самим-коммерческим организациям с иностранными инвестициями.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями считаетс5 созданной с момента ее государственной регистрации в соответствующем облисполкоме (Минском горисполкоме). Государственная регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями в свободных экономических зонах и страховых организаций осуществляется уполномоченными государственными органами (администрациями свободных экономических зон. Министерством финансов). Порядок государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями урегулирован нормами Положения о государственной регистрации. Инвестиционного кодекса и нормативных правовых актов, принятых соответствующими облисполкомами. Минским горисполкомом"".

Перечень документов, представляемый в регистрирующий орган для государственной регистрации коммерческих совместных и коммерческих иностранных организаций, закреплен в нормах стст. 84, 85 Инвестиционного кодекса. Так, для государственной регистрации коммерческих совместных организаций представляются: письменное заявление учредителей (подписывается всеми учредителями коммерческой совместной организации)"'; нотариально

См.: например. Инструкцию о порядке проведения государственной регистрами и ликвидации (прекращения деятельности) субьектов хозяйствования Минским облисполкомом, районными и городскими исполнительными комитетами Минской области, утвержденную Решением Минского областного исполнительного комитета от 31 мая 2006 г № 530; Инструкцию о порядке государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования Минским городским исполнительным комитетом, утвержденную Рещением Минского городского исполнительного комитета от 28 сентября 2006 г № 1926.

'" Форма такого заявления приведена в Приложениях к соответствующим нормативным правовым актам облисполкомов и Минского городского исполнительного комитета.

Я

удостоверенные оригиналы или нотариально удостоверенные копии учредительных документов создаваемой коммерческой совместной организации в двух экземплярах; для учредителей - национальных организаций нотариально заверенная копия решения собственника имущества или уполномоченного им органа о создании коммерческой совместной организации, а также нотариально заверенные копии документов, подтверждающих государственную регистрацию, и нотариально заверенные копии учредительных документов (для каждой национальной организации); для учредителей - физических лиц Республики Беларусь копия трудовой книжки, заверенная печатью организации по последнему месту работы, либо копия пенсионного удостоверения, заверенная органами социального обеспечения по месту жительства, либо справка органа занятости; для учредителей - иностранных организаций со статусом юридического лица (организаций) - легализованная выписка'" из торгового регистра страны

По общему правилу легализация документов (т.е. установление и свидетельствование подлинности подписей на доЕ<уменгах, а также соответствия их нормам права государства, на территории которого составлены документы) осуществляется консульскими учреждениями Республики Беларусь за границей. При легализации консул Республики Беларусь личной подписью и печатью консульского учреждения свидетельствует подлинность подписей на документах, удостоверенных властями государства, в котором расположен консульский округ. В случае огсутствия в стране дипломатического представительства или консульского учреждения документ может быть легализован в консульском управлении Министерства иностранных дел Республики Беларусь путем освидетельствования на документе подлинности подписи должностного лица дипломатического представительства государства, органы которого вьщали документ

В отношениях между государствами - участниками Гаагской Конвенции, отм;няющей требования легализации иностранных официальных документов от 5 октября 1961 г. (в настоящее время к Конвенции присоединилось более, чем 50 стран, в том числе Великобритания, Германия, Италия, Кипр, США, Франция и т.д.), легализацию заменяет проставление апостиля. Апостиль - это специальный штамп, который удостоверяет подпись и статус лица, подписавшего документ, а также подлинность печати или штампа на документе. Апостиль проставллется на самом документе или на отдельном листе, скрепляемом с документом. Он должен соответствовать установленному образцу. Подпись, печать или штамп, проставляемые на апостиле, не требуют никакого заверения.

Проставление апостиля упрощает процедуру легализации документов и время их подготовки, поскольку отпадает необходимость обращения в консульское учреждение Беларуси, что в больших по территории государствах достаточно затруднительно.

Необходимо иметь в виду, что некоторые международные соглашения, в которых участвует Республика Беларусь, устанавливают иные правила удостоверения документов. В частности, в соответствии с нормой ст 13 Конвенции от 22 января 1993 г "О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам" документы, которые на территории одной из Договаривающихся Сторон изготовлены или засвидетельствованы учреждением или специально уполномоченным лицом в пределах их компетенции и по установленной форме и скреплены гербовой печатью, принимаются на территориях других Договаривающихся Сторон без какого-либо специального удостоверения (выделено авт.).

Нормы аналогичного содержания включены в Договор между Республикой Б^^ларусь и Латвийской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным, трудовым и уголовным делам от 21 февраля 1994 г.. Договор между Республикой Беларусь и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 26 октября 1994 г, Договор между Республикой Беларусь и Социалистической Республикой Вьетнам о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным, трудовым и уголовным делам от 14 сентября 2000 г и т. д.

ее учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса HHOCTpajHHoro инвестора в соответствии с внутренним правом страны ее учреждения или постоянного места жительства"-' на момент создания коммерческой совместной организации (выписка должна быть датирована числом не позднее одного года до подачи заявления о регистрации) с переводом на белорусский (русский) язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется); для учредителей - иностранных физических лиц - ксерокопия паспорта с переводом на белорусский (русский) язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется); документы, подтверждающие формирование уставного фонда (для коммерческой совместной организации в форме открытого акционерного общества); гарантийное письмо или иной документ, подтверждающие право на размещение коммерческой совместной организации по месту ее нахождения; платежный документ, подтверждающий уплату регистрационного сбора за государственную регистрацию; эскизы печатей в двух экземплярах.

В состав документов, представляемых для государственной регистрации коммерческих иностранных организаций, входят: письменное заявление y^■peдитe-лей (подписывается всеми учредителями коммерческой иностранной организации); нотариально заверенные оригиналы или нотариально заверенные копии учредительных документов создаваемой коммерческой иностранной организации в двух экземплярах; для учредителей - иностранных организаций со статусом юридического лица (организаций) - легализованная выписка из торгового регистра страны ее учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с внутренним правом страны ее учреждения или постоянного места жительства на момент создания коммерческой иностранной организации (выписка должна быть датирована числом не позднее одного года до подачи заявления о регистрации) с переводом на белорусский (русский) язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется); для учредителей - иностранных физических лиц - ксерокопия паспорта с переводом на белорусский (русский) язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется); документы, подтверждающие формирование уставного фонда (для коммерческой иностранной организации в форме открытого акционерного общества); гарантийное письмо или иной документ, подтверждающие право на размещение коммерческой иностранной организации по месту ее нахождения; платежный документ, подтверждающий уплату регистрационного сбора за государственную регистрацию; эскизы печатей в двух экземплярах""*.

Регистрирующий орган, принявший перечисленные документы, обязан выдать документ установленной формы, подтверждающий их получение. Государственная регистрация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется в течение не более 15 дней со дня подачи ее учредителями (участниками) заявления и всех необходимых документов.

Вероятно, в данном случае в Инвестиционном кодексе имеет место ошибка, связанная с указанием на "место жительства" иностранного инвестора - организации.

'" Следует также напомнить о необходимости представления в региетрируюиий орган справки Министерства юстиции о согласовании наименования организации (п. 21 Положения о государственной регистрации). Кроме этого, как следует из нормы ч. 4 п. 22 указанного Положения, полномочия на совершение юридических действий от имени инвестора - организации со статусом юридического должны быть подтверждены доверенностью.

Принятие решения о государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями является основанием для сообщения об этом: в течение 5 дней со дня принятия рещения о регистрации - учредителям (участникам) этой коммерческой организации; в течение 10 дней со дня принятия рещения о регистрации - в Министерство юстиции Республики Беларусь для включения данной коммерческой организации в ЕГР; в течение 15 дней - в налоговые органы и органы государственной статистики по месту государственной регистрации

Кроме этого, регистрирующий орган выдает коммерческой организации с иностранными инвестициями свидетельство о регистрации и публикует данные о регистрации в печати.

Основания для отказа в государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями содержатся в норме ч. 5 ст. 86 Инвестиционного кодекса. К ним относятся: нарушение установленного порядка создания коммерческой организации с иностранными инвестициями и несоответствие учредительных документов требованиям законодательства Республики Беларусь. Пункт 40 Положения о государственной регистрации, нормы которого имеют большую юридическую силу по отношению к нормам Инвестиционного кодекса, закрепляет более широкий перечень таких оснований.

Формирование объявленного в учредительных документах уставного фонда коммерческой организации с иностранными инвестициями (за исключением коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме ОАО) должно осуществляться в следующие сроки: не менее чем на 50 % в течение первого года со дня государственной регистрации такой организации, с обязательным внесением каждым из участников не менее 50 % своей доли и в полном объеме-до истечения двух лет со дня регистрации. Уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме ОАО, должен быть сформирован в полном объеме до момента ее государственной регистрации. При формировании уставного фонда коммерческой организации с иностранными инвестициями, созданной не путем ее учреждения, а любым из трех иных способов создания, течение годичного срока для внесения каждым из участников своето вклада в уставный фонд и двухлетний срок для формирования уставного фонда в полном объеме начинается с момента государственной регистрации созданной коммерческой организации с иностранными инвестициями или изменений и дополнений, внесенных в учредительные документы ранее созданной организации без иностранных инвестиций в соответствующем облисполкоме. На коммерческие организации с иностранными инвестициями не распространяются требования п. 6 Положения о государственной регистрации, устанавливающие минимальные размеры уставных фондов коммерческих организаций Республики Беларусь, поскольку в отношении организаций, имеющих такой статус, предусмотрен минимальный совокупный объем иностранных инвестиций в уставный фонд, эквивалентный не менее чем 20 000 долларов США.

Коммерческие организации с иностранными инвестициями, которым предоставлено право формировать уставный фонд в течение двух лет с даты их государственной регистрации, обязаны представлять в регистрирующий орган документальное подтверждение факта формирования уставного фондя не позднее 30 дней со дня окончания соответствующего периода. Таким подтверждением вьютупает аудиторское заключение. 326

Годичный срок для формирования 50 % уставного фонда и двухгодичный срок -для формирования уставного фонда коммерческой организации с иносгранны-ми инвестициями в полном объеме может быть для гфодлен Правительством или уполномоченным им органом (ч. 5 ст. 87 Инвестиционного кодекса)"\

Коммерческой организации с иностранными инвестициями, представившей документальное подтверждение факта формирования уставного фонда, регистрирующий орган выдает свидетельство о формировании уставного фонда в течение 10 дней (не более) со дня получения указанного документального подтверждения. Процесс формирования уставного фонда непосредственно связан с предоставлением коммерческой организации с иностранными инвестициями льготы по освобождению от уплаты налога на прибьшь. В случае невып мнения учредителями (участниками) такой организации обязанности по внесению вкладов в уставный фонд в полном объеме до истечения двух лет со дня регистрации или в другой срок, определенный Правительством или уполномоченным им ор^ ганом, налог на прибыль исчисляется в полном размере за весь период деятельности организации. Налог на прибыль за второй год деятельности уплачивается с применением финансовых санкций, предусмотренных нормами права. При этом льгота по налогу на прибыль прекращается и в дальнейщем не возобновляется (ч. 5 п. 8 ст. 5 Закона о налогах на доходы и прибыль).

Правила внесения учредителями (участниками) вкладов в уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями закреплены нормами ст. 88 Инвестиционного кодекса. Уставный фонд такой организации должен быть объявлен в долларах США, а в случае создания организации в форме АО или с использованием имущества Республики Беларусь - также и в официальной денежной единице Республики Беларусь. В качестве вклада в уставный фонд могут выступать деньги и иное имущество. При этом неденежный вклад иностранного инвестора должен быть ввезен из иностранного государства либо приобретен в Республике Беларусь за иностранную валюту или официальную денежную единицу Республики Беларусь, если они получены в виде причитающейся ирвестору прибыли от деятельности созданной с его участием коммерческой организации с иностранными инвестициями, от иной разрешенной деятельности либо путем обмена иностранной валюты в банках Республики Беларусь. Неденежные вклады оцениваются на дату их принятия на баланс коммерческой организации с иностранными инвестициями и подлежат экспертизе достоверности оценки, проводимой Министерством экономики. Оценка проводится в денежных единицах, в которых объявлен уставный фонд. По результатам экспертизы составляется акг о достоверности оценки неденежных вкладов. При этом такой вклад считается внесенным в уставный фонд в сумме, подтвержденной названным актом.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями мож?г быть ликвидирована:

Так, в соответствии с предписанием ч, 6 п. 8 ст. 5 Закона Республики Беларусь от 22 декабря 1991 г. "О налогах на доходы и прибыль" в случае создания коммерческих организаций с иностранными инвестициями, учредительным договором которых предусмотрено осуществление строительно-монтажных работ в качестве взноса в уставный фонд. Совету Министров предоставляется право продлить сроки внесения взносов в уставный фонд дополнительно на срок до двух лет.

- в добровольном порядке - по решению ее учредителей (участников), собственника имущества (коммерческой иностранной организащга в форме унитарного предприятия) или высшего органа управления в случаях, указанных в нормах подп. 1 п. 2 ст. 57 ГК и подп. 41.1 Положения о государственной регистращ1и;

- в принудительном порядке - по решению хозяйственного суда, по основаниям, перечисленным в нормах подп. 2 п. 2 ст. 57 ГК и подп. 41.2 Положения о государственной регистрации. Применение указанных оснований объясняется тем, что правило ч. 1 ст. 90 Инвестиционного кодекса предусматривает ликвидацию коммерческой "организации с иностранными инвестициями в судебном порядке в случаях, установленных нормами законодательных актов, к которым и относятся ГК и Положение о государственной регистрации. Кроме того, ч. 2 ст. 90 Инвестиционного кодекса отдельно предусматривает, что основанием для ликвидации коммерческой организации с иностранными кнвести-циями по решению хозяйственного суда может быть несоблюдение этой организацией порядка формирования уставного фонда. Такое основание предусмотрено также нормой ч. 2 подп. 41.3 Положения о государственной регистрации, в связи с чем необходимо отметить два следующих обстоятельства. Во-первых, согласно подп. 41.3 указанного Положения коммерческая организация подлежит ликвидации регистрирующим органом в случае нарушения сроков и порядка формирования минимального размера уставного фонда, предусмотренного в соответствии с нормами законодательства, т.е., если несформиро-ванный уставный фонд, объявленный в размере большем, чем минима1Ьно установленный нормами права, сформирован в размере этого минимума, то ликвидации по данному основанию организация не подлежит. Во-вторых, согласно правилу п. 49 Положения о государственной регистрации, при обнаружении оснований для ликвидации коммерческой организации, предусмотренных нормой подп. 42.3 Положения, либо при получении соответствующего представления уполномоченного органа регистрирующий орган в течение месяца со дня получения указанного представления берет с организации письменное обязательство об устранении не позднее двухмесячного срока нарушений, указанных в представлении. Таким образом, коммерческим организациям ^ез иностранных инвестиций предоставляется возможность "отсрочки ликвидации". Исходя из нормы, закрепленной в ч. 3 п. 1 Положения о государственной регистрации, можно сделать вывод о том, что коммерческим организациям с иностранными инвестициями такая возможность не предоставляется, что, в свою очередь, противоречит норме ч. 1 ст. 79 Инвестиционного кодекса. Однако несоблюдение порядка формирования уставного фонда коммерческой организацией с иностранными инвестициями не является основанием для ее ликвидации в обязательном порядке, т.е. данный вопрос решается по усмотрению хозяйственного суда в каждом конкретном случае.

Норма п. 42 Положения о государственной регистрации исключает зозмож-ность ликвидации коммерческой организации, в уставном фонде которой имеются акции (доли) иностранных юридических и (или) физических лиц, в административном порядке, т.е. по решению регистрирующего органа. Как видим, данное исключение применяется как к коммерческим организациям с иностранными инвестициями, так и к коммерческим организациям, не обладающим таким статусом, но имеющим в своем уставном фонде долю иностранного инвестора. 328

Согласно правилу ч. 3 ст. 90 Инвестиционного кодекса, коммерческая организация с иностранными инвестициями может быть реорганизована только в добровольном порядке - по решению ее учредителей (участников), собственника имущества либо органа, уполномоченного на то учредительными документами этой организации. Такой подход противоречит правилу п. 2 ст. 53 ГК, в соответствии с которым реорганизация организации со статусом юридического лица возможна и в принудительном порядке - по решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда. Возможность такой реорганизации по решению антимонопольного органа предусмотрена, как было указано ранее, нормами Закона О противодействии монополистической деятельности. Учитывая положение ч. 7 ст. 10 Закона о нормативных правовых актах, в соответствии с которой ГК имеет большую юридическую силу по отношению к другим кодексам и законам, содержащим нормы гражданского права, принудительный порядок реорганизации распространяется и на коммерческие организации с иностранными инвестициями.

Реорганизация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется в общем порядке, предусмотренном нормами гражданского права (ч. 3 ст. 90 Инвестиционного кодекса).