Проверка хозяйственных договоров на соответствие законодательству Российской Федерации

В условиях рыночных отношений договор — основной юриди­ческий акт, из которого возникают обязательственные правоот­ношения. Он является главным средством регулирования товар­но-денежных связей, определяющим содержание правоотноше­ний, права и обязанности его участников. Общие положения о договорах, понятие и условия договора, их заключение, измене­ние и расторжение предусмотрены в Гражданском кодексе Рос­сийской Федерации. Экспертиза договоров включает в себя ряд последовательных действий.

Аудитор определяет круг договоров, которые используются кли­ентом в его деятельности, из общей совокупности их видов, пре­дусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации: куп-

ля-продажа, аренда, перевозка, комиссия, поручение, подряд, вы­полнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, возмездное оказание услуг, транспортная экспедиция и т. д.

Производится устный опрос руководства о порядке заключе­ния договоров. В частности, выясняют, подбирается ли до подпи­сания договора досье на нового клиента и каким образом. Важно при этом ознакомиться с учредительными документами органи­зации (уставом, учредительным договором) и свидетельством о ее регистрации. Рекомендуется обратить внимание на то, кто яв­ляется ее учредителем, каков размер ее уставного фонда и сфор­мирован ли он, где располагается офис (а не так называемый юридический адрес), в каком банке организация обслуживается, каковы ее финансовое положение и коммерческая репутация. Че­рез партнеров, контрагентов, банкиров необходимо собрать о ней и ее руководителях как можно больше информации.

Следует обратить внимание на то, кем подписан договор, — соответствует ли подпись лица расшифровке фамилии, а долж­ность лица, подписавшего договор, — важности этого документа. Отсутствие соответствующих полномочий у подписавшего дого­вор представителя может повлечь впоследствии невозможность получить плату за поставленные товары или добиться возврата выплаченных сумм. Товары могут быть поставлены не в полном объеме или низкого качества.

Как показывает практика, нередко недобросовестные контра­генты, не желая исполнять свои обязательства по договору и не­сти ответственность, объявляют, что лицо, подписавшее дого­вор, соответствующих полномочий не имело (один из самых рас­пространенных способов мошенничества). Чтобы такого не случи­лось, необходимо удостовериться в личности представителя, для чего корректно попросить его представить соответствующие доку­менты.

Если представителем контрагента выступает директор пред­приятия, который действует без доверенности, необходимо оз­накомиться с приказом о его назначении (это в основном каса­ется государственных предприятий) либо с протоколом собра­ния учредителей предприятия (для коммерческих организаций). В отношении последних следует обратить внимание на следую­щее. Зачастую на некоторых предприятиях, особенно там, где директор работает по найму, учредители в той или иной степени ограничивают его полномочия и предоставляют ему их только с согласия правления, совета директоров, собрания учредителей и т.д. Например, в уставе организации, в разделе «Компетенция директора» может быть указано, что директор вправе совершать сделки на сумму свыше 1 млн руб. только с согласия совета ди­ректоров предприятия. Поэтому следует ознакомиться с соответствующим разделом устава организации-контрагента и убедить­ся, насколько ограничены (или не ограничены) полномочия ди­ректора.

Если представитель действует по доверенности, то следует про­верить, есть ли на доверенности подпись руководителя организа­ции и ее печать, какого числа она выдана (без даты доверенность недействительна), срок ее действия и объем полномочий по дове­ренности.

Изучая предмет договора, аудитор обязан обратить внимание, нет ли в нем двусмысленностей, нечетких фраз. В договоре имеет значение каждое слово. Если трудно понять, что означает тот или иной термин, какой смысл несет то или иное словосочетание, фраза и т.д., надо выяснить это с привлечением специалистов. Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по услови­ям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточ­ную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу. Более того, партнер может специально включить в договор неяс­ные (но хорошо понятные ему самому) формулировки и положе­ния, с помощью которых интересы проверяемого предприятия могут быть ущемлены.

Очень часто допускаются неточности при применении в дого­ворах международных юридических и торговых терминов, опреде­ляющих, в частности, базисные условия поставки. Так, нередко применяется предназначенный для водных перевозок торговый термин «СИФ» при использовании сухопутных видов транспорта (железнодорожного, автомобильного) или при смешанных пере­возках (несколькими видами транспорта).

При отсутствии в договоре положений, разъясняющих, что именно стороны имели в виду, могут возникнуть трудности при разрешении споров, в частности, по вопросу о моменте, в кото­рый товар считается поставленным, и о моменте перехода риска с продавца на покупателя.

При формулировании условий, освобождающих от ответствен­ности («форс-мажорных оговорках»), необходимо учитывать по­следствия той или иной формулировки. Она может привести к снижению или повышению имущественной ответственности до­говаривающейся стороны.

Так, при включении в договор оговорки, предусматривающей конкретный перечень обстоятельств, наступление которых осво­бождает от ответственности при нарушении обязательства, арбит­ражные суды, как правило, принимают решение о взыскании со стороны убытков, явившихся следствием обстоятельств, находив­шихся вне контроля, если они не предусмотрены перечнем, со­державшимся в договоре.

Важно также проследить, визируются ли договоры экономи­ческого субъекта юристами и главными бухгалтерами.