Н. С. Потапенко

Право собственности - это вещное право, которое дает лицу наиболее полное господство над вещью, в том числе путем владения, пользования и распоряжения ею, а также совершения в отношении ее любых действий, не запрещенных законом и не нарушающих права и охраняемые законом интересы других лиц.

Этому определению в полной мере отвечает право собственности на недвижимую вещь. В качестве признаков недвижимой вещи российский законодатель в ст. 130 ГК РФ закрепил прочную связь с землей и невозможность перемещения объекта без несоразмерного ущерба своему назначению. Главный признак недвижимой вещи - это, конечно же, прочная связь с землей.

В свете определения недвижимости остается не ясным соотношение используемых ст. ст. 130 - 132 ГК РФ понятий: "недвижимая вещь", "недвижимое имущество" и "недвижимость". Как известно, действующее гражданское законодательство, используя понятия "вещь" и "имущество", не дает их легального определения, хотя в теории гражданского права понятие "вещь" неравнозначно понятию "имущество". Вещами в гражданском праве признаются материальные, физически осязаемые объекты, имеющие экономическую форму товара. Вещи становятся объектами права собственности и других вещных прав <2>.

Содержание ст. 128 ГК РФ показывает, что вещи входят в состав имущества и являются наряду с имущественными правами его составной частью. Поэтому понятие "недвижимая вещь" не может быть равнозначно понятию "недвижимое имущество", последнее является более широким по своему содержанию и включает в себя первое.

В конечном счете вещь - это единственный объект, который может быть объектом права собственности и иных вещных прав, поэтому недвижимость может пониматься только в качестве недвижимой вещи.
Что касается использования российским правом такого термина, как "недвижимость", в понимании "недвижимая вещь", нам он представляется весьма удобным и не требующим исключения из норм ГК РФ. Термин "недвижимость" является неким обобщением, простым и привычным в использовании как в теории, так и на практике.

Способами защиты права собственности на недвижимую вещь являются предусмотренные законом материально-правовые меры (вещно-правовые, обязательственно-правовые и другие), посредством которых производится воздействие на нарушителя права собственности, в том числе путем обращения в суд с целью пресечения нарушения (или реальной угрозы нарушения) права собственности, восстановления права собственности, в предусмотренных законом случаях, привлечения нарушителя права собственности к ответственности.

В условиях сегодняшнего дня актуальны не только традиционные вещно-правовые способы защиты права собственности (иск о признании права собственности, виндикационный и негаторный иски), когда собственность примитивно захватывается без всякого "юридического прикрытия" или собственнику чинятся препятствия в пользовании. Чаще встречаются случаи, когда захват собственности сопровождается юридическими действиями по оформлению прав на чужое имущество. Тогда лицо, неправомерно утратившее право собственности, ограничено в использовании вещно-правовых способов защиты своей собственности и вынуждено прибегать к иным, в частности, обязательственным, способам защиты гражданских прав. При таких обстоятельствах речь идет не только о традиционной проблеме конкуренции исков, но и о выборе оптимального материально-правового способа защиты права собственности, включая также "нетрадиционные" способы защиты права собственности: путем признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; возражений против требований, направленных на лишение или ограничение права собственности в публичных интересах и другие.

Особенность гражданско-правовой защиты права собственности обусловлена основными началами гражданского законодательства (ст. 1 ГК РФ), отношениями, регулируемыми гражданским законодательством (ст. 2 ГК РФ), и состоит в выборе способа защиты по усмотрению уполномоченного субъекта, необходимости обоснования защиты нарушенным интересом, возможности устранения угроз нарушения, специфическом наборе способов защиты, направленных в первую очередь на восполнение потерь в имущественной сфере носителя права, а не кару нарушителя, как это имеет место, например, а уголовном праве.

Наука гражданского права выделяет типы (охранительные, протекционные); группы (пассивные, активные, рекуператорные, ординарные, декларативные); виды (прогибиторные, самозащита, реперсекуторные, персекуторные), подвиды (связанные с реальной угрозой нарушения или покушением; вещные, обязательственные, смешанные, комплексные) и формы имущественных притязаний (петиторные, фактурные) <8>, которые в большинстве своем применимы при построении системы способов защиты права собственности на недвижимую вещь. Однако в основном ученые-цивилисты предпочитают делить способы гражданско-правовой защиты права собственности на недвижимую вещь на вещно-правовые и обязательственно-правовые. Как видно из названия, в качестве критерия деления здесь выбран вид правоотношения, в котором состоит уполномоченный и обязанный субъект. Вещно-правовые способы защиты применяются в случае, когда пассивный (обязанный) субъект из числа лиц, состоящих с собственником в абсолютном (вещном) правоотношении, нарушил свою обязанность воздерживаться от противоправного поведения в отношении собственника. Например, одно лицо, не имея на то правовых оснований, завладело квартирой другого лица - собственника, въехав в нее, и создает препятствия в пользовании, сменив замки. Обязательственно-правовые способы защиты используются тогда, когда пассивный (обязанный) субъект, состоящий с уполномоченным лицом в относительном (обязательственном) правоотношении, не исполняет (исполняет ненадлежащим образом) возложенную на него соглашением или законом обязанность, предметом которой выступает недвижимая вещь. Например, продавец, заключив договор купли-продажи жилого помещения, уклоняется от государственной регистрации перехода права собственности на него. Особенность обязательственно-правовых способов защиты состоит в том, что они могут применяться как для возврата имущества, причем неважно - индивидуально-определенного или родового (в отличие от вещных исков, направленных на защиту права собственности в отношении индивидуально-определенного имущества), так и для восполнения потерь, связанных с утратой имущества. Например, иск о применении последствий недействительности сделки может быть заявлен в виде реституционного иска (то есть иска о возврате полученного по сделке, если оно сохранилось в натуре) или иска о возмещении стоимости переданного в деньгах.

Иногда различие между вещно-правовыми и обязательственно-правовыми способами защиты пытаются провести по предмету требования, полагая, что только первая группа притязаний направлена на восстановление права собственности как такового, а вторая применима лишь для возмещения убытков. Ошибочность этого подхода можно продемонстрировать на требовании о применении последствий недействительности сделки в виде возврата переданного (реституции), которое традиционно относится к обязательственно-правовым способам защиты права собственности, однако направлено на возврат вещи в натуре. То же самое можно сказать о требовании потерпевшего вернуть неосновательное обогащение в натуре, которое также относится к обязательственно-правовым, и других.

Вопрос № 26 Какие способы защиты права собственности на недвижимое вещи относятся к вещно-правовым?

1. Виндикационный иск (иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения) предоставляется утратившему владение собственнику против владеющего несобственника. Цель иска - возврат владения. Нормативная основа - ст. ст. 301 - 303 ГК РФ. Условия удовлетворения: 1) наличие у истца права собственности; 2) утрата фактического владения вещью; 3) возможность конкретизировать вещь при помощи индивидуально-определенных признаков из иных однородных вещей; 4) фактическое нахождение вещи в незаконном владении ответчика.
2. Негаторный иск (иск об устранении препятствий, не связанных с лишением владения) предоставляется владеющему собственнику с целью защиты правомочий пользования и распоряжения индивидуально-определенной вещью. Иногда негаторный иск расширяет сферу своего действия и распространяется на все случаи создания фактических препятствий в реализации правомочий собственника, за исключением полного лишения собственника полномочия владения ответчиком с целью владеть для себя. В отличие от виндикационного, негаторный иск может применяться как при наличии объективных помех, так и в случае, если помехи должны стать результатом действий нарушителя. Нормативная основа - ст. 304 ГК РФ. Условиями удовлетворения негаторного иска являются: 1) наличие у истца права собственности; 2) факт нахождения имущества во владении истца; 3) противоправность поведения ответчика, создающего препятствия к осуществлению полномочий пользования и распоряжения.

2. 3. Иск о признании права собственности. Он дается собственнику для устранения сомнений в принадлежности права собственности, когда оно оспаривается или игнорируется. Как вещно-правовой способ защиты, рассматриваемый иск представляет собой требование, которому может противостоять неопределенный круг лиц, о констатации судом права собственности на стороне истца и (или) констатации отсутствия права собственности на стороне ответчика в отношении индивидуально-определенной вещи, не связанное с передачей владения или устранением фактических препятствий в реализации полномочий собственника. Прямо ГК РФ не называет такого способа защиты, как признание права собственности, однако правовое обоснование рассматриваемого иска можно вывести из абз. 2 ст. 12 ГК РФ, в соответствии с которым защита гражданских прав осуществляется путем признания права. Среди исков о признании права собственности выделяются иски, которые скорее направлены не на подтверждение существования права, а на его возникновение (например, иски о признании права собственности на самовольную постройку, бесхозяйную вещь и т.д.), тем не менее их тоже можно включить в систему вещно-правовых способов защиты права собственности.
4. Иск об освобождении имущества от наложения ареста (исключении из описи) предоставляется в случае возникновения спора, связанного с принадлежностью имущества, на которое обращается взыскание. Иск об освобождении имущества от наложения ареста (исключении из описи) является специальным, предусмотренным федеральным законом способом защиты гражданских прав (абз. 13 ст. 12 ГК РФ). Правовая основа - ст. 119 ФЗ от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве", ст. 442 ГПК РФ. Цель иска - защита права собственности лица, не являющегося участником исполнительного производства, путем освобождения имущества от наложенного ареста (исключение из описи).

Вопрос № 27 Какие способы защиты права собственности на недвижимое вещи относятся к обязательственно-правовым?

1. Иск о применении последствий недействительности сделки предоставляется лицу, обладающему правом оспаривать сделку (признавать ее недействительной). Если сделка ничтожна, то это любое заинтересованное лицо, а если оспорима - лицо, прямо указанное в законе. Цель иска - восстановить состояние, предшествующее совершению сделки и ее исполнению, что выражается в возврате имущества, переданного по сделке, либо его стоимости в деньгах, а также устранении правовых последствий, порожденных сделкой. Нормативной основой иска служат в основном ст. ст. 166, 167 ГК РФ.

2. Иногда к обязательственно-правовым способам защиты права собственности относят иск о признании сделки недействительной, что тоже верно, поскольку в результате удовлетворения требования может отпасть основание возникновения права собственности, что приведет к его отрицанию за несостоявшимся приобретателем. Таким образом, иск о признании сделки недействительной, наряду с иском о применении последствий недействительности сделки, можно признать способом защиты права собственности от лица, считающего себя собственником на недействительном основании, направленным на возврат титула.
3. Иск об отобрании вещи дается против должника, взявшего обязательство передать индивидуально-определенную вещь. Нормативная основа иска - ст. 398 ГК РФ, согласно которой в случае неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь в собственность, в хозяйственное ведение, в оперативное управление или в возмездное пользование кредитору последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях. Поскольку рассматриваемый иск является обязательственно-правовым, требование о передаче индивидуально-определенной вещи может быть заменено на требование о возмещении убытков (абз. 2 ст. 398 ГК РФ).

3. Иск о государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество используется контрагентом стороны по сделке отчуждения недвижимого имущества, уклоняющейся от выполнения процедуры государственной регистрации, прописанной в ФЗ от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". Основой иска является, в частности, ст. 551 ГК РФ. Согласно указанной норме в случае, когда одна из сторон уклоняется от государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость, суд вправе по требованию другой стороны, а в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве, также по требованию судебного пристава-исполнителя вынести решение о государственной регистрации перехода права собственности.

4. Другие (иск о возмещении убытков, признании договора незаключенным, возмещении ущерба вследствие причинения вреда и т.д.).

Существуют и другие способы защиты права собственности на недвижимые вещи, не отнесенные к вещно-правовым или обязательственно-правовым. Так, например, защита права собственности на недвижимое имущество (чаще всего - земельные участки) может осуществляться путем признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления. В частности, согласно ст. 13 ГК РФ ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативный акт, не соответствующие закону или иным правовым актам и нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны судом недействительными. В случае признания судом акта недействительным нарушенное право подлежит восстановлению либо защите иными способами, предусмотренными ст. 12 ГК РФ.
Кроме того, необходимо обратить внимание, что гражданско-правовая защита права собственности может осуществляться не только путем предъявления иска, но и посредством возражений против требований, направленных на лишение или ограничение права собственности. Так, о защите права собственности в форме возражения (то есть пассивной защите) мы можем говорить применительно к иску об изъятии земельного участка для государственных или муниципальных нужд (ст. 279 ГК РФ); иску о выкупе бесхозяйственно содержимых культурных ценностей (ст. 240 ГК РФ), домашних животных (ст. 241 ГК РФ); иску о прекращении права собственности на бесхозяйственно содержимое жилое помещение (ст. 293 ГК РФ) и другим.Актуальным для судебной практики является вопрос о том, как соотносятся между собой свобода выбора гражданско-правового способа защиты права собственности на недвижимые вещи и применение последствий выбора ненадлежащего способа защиты гражданских прав.Свобода выбора гражданско-правового способа защиты означает, что никто не может быть понужден к выбору того или иного способа защиты. Это в полной мере соответствует правилу, согласно которому гражданское законодательство основывается на необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты; граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе (ст. ст. 1, 9 ГК РФ).Свобода выбора выражается также в возможности сочетать несколько не взаимоисключающих способов защиты. На практике, например, виндикационный иск в отношении объекта недвижимости зачастую предъявляется в сочетании с требованием о признании права собственности. Чаще всего подобная комбинация используется для преодоления государственной регистрации права собственности ответчика на недвижимость, вписавшись тем самым в формулу виндикационного иска как иска невладеющего собственника к владеющему несобственнику. Нередко виндикационный иск сочетается с требованием о признании сделки недействительной. Делается это с целью обоснования незаконности владения ответчиком. А иногда можно встретить все три требования одновременно: признание сделки недействительной, признание права собственности и истребование имущества из чужого незаконного владения, которые органично сочетаются друг с другом.Несмотря на то что при свободе выбора способа защиты выбор может осуществляться среди предусмотренных законом способов защиты гражданских прав (ст. 12 ГК РФ), нередко на практике приходится сталкиваться с исками о признании сделки действительной (за пределами ст. ст. 26, 165, 171, 172 ГК РФ), о признании недействительной информации, зарегистрированного права, обязании включения в технический паспорт объектов недвижимости и т.п., которые ошибочно используются в качестве способа защиты права собственности.
Действительно, в судебной практике встречаются способы защиты, которые прямо не указаны ни в ст. 12 ГК РФ, ни в других правовых нормах, но тем не менее их существование может быть подтверждено другими положениями ГК РФ. Так, например, иск о признании права собственности, получивший очень большое распространение на практике, может быть выведен из такого способа защиты, как признание права (абз. 2 ст. 12 ГК РФ). Другой не менее распространенной способ защиты права - признание договора незаключенным, может быть обоснован существованием незаключенных договоров (ст. ст. 432, 433 ГК РФ), а следовательно, и необходимостью признания их таковыми.
При ответе на вопрос о последствиях выбора ненадлежащего способа защиты гражданских прав полезно условно разграничить все способы защиты на исключительные, альтернативные и производные.
Исключительным назовем такой способ защиты, который исключает возможность применения иных, кроме него, способов. Говоря об исключительных способах защиты, отметим, что их существование не входит в противоречие с принципом осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе, поскольку реализация права не может быть бесконечной. Она ограничена законом.

Альтернативным поименуем способ, который может быть заменен другим по воле управомоченного субъекта. К примеру, если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца: 1) соразмерного уменьшения покупной цены; 2) безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок; 3) возмещения своих расходов на устранение недостатков товара (п. 1 ст. 475 ГК РФ).
Производными можно назвать способы, которые вытекают из основного и имеют связь с ним, как следствие с причиной. В частности, согласно п. 2 ст. 178 ГК РФ, если сделка признана недействительной как совершенная под влиянием заблуждения, соответственно, применяются правила, предусмотренные п. 2 ст. 167 ГК РФ. Кроме того, сторона, по иску которой сделка признана недействительной, вправе требовать от другой стороны возмещения причиненного ей реального ущерба, если докажет, что заблуждение возникло по вине другой стороны. Если это не доказано, сторона, по иску которой сделка признана недействительной, обязана возместить другой стороне по ее требованию причиненный ей реальный ущерб, даже если заблуждение возникло по обстоятельствам, не зависящим от заблуждавшейся стороны. Если из фактических обстоятельств дела видно, что надлежащим является исключительный способ защиты, но истец выбрал иной, в иске должно быть отказано. Если надлежащим является один из альтернативных способов защиты и он выбран истцом, оснований к отказу в иске нет. Если истец воспользовался производным способом защиты, но нет повода для удовлетворения основного требования, а также если заявлен производный способ защиты без основного, в иске надлежит отказать.С одной стороны, выбор способа защиты гражданских прав - прерогатива истца. Суд не может по своей инициативе ни изменить, ни предложить иной способ защиты права. С другой стороны, закон не позволяет суду оставлять истца, выбравшего ненадлежащий способ защиты, в своем заблуждении. Для этого ГПК РФ предусматривает даже специальную стадию гражданского процесса - подготовку дела к судебному разбирательству, задачами которой являются: уточнение фактических обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела; определение закона, которым следует руководствоваться при разрешении дела, и установление правоотношений сторон; разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле, и других участников процесса; представление необходимых доказательств сторонами, другими лицами, участвующими в деле; примирение сторон (ст. 148 ГПК РФ).При отказе истца уточнить предмет или основание иска, дело рассматривается по заявленным требованиям. Выбор истцом ненадлежащего способа защиты права является основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

Вопрос № 28

Глава 2. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН

И ОРГАНИЗАЦИЙ В НОТАРИАЛЬНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ

45. Общие положения. В самом общем виде особенности правового положения иностранных граждан и организаций на территории Российской Федерации в целом? и при их участии в нотариальном производстве в частности? проистекают из факта их одновременного подчинения двум национальным правопорядкам: государства гражданства или происхождения (иностранный правопорядок) и государства места нахождения или деятельности (российский правопорядок). Их соотношение в регулировании статуса иностранных субъектов далеко не всегда однозначно и порождает значительное количество практических проблем.

Основной принцип, провозглашенный в законодательстве большинства стран мира, включая Россию, заключается в распространении на иностранных лиц национального правового режима. Последний предполагает, что иностранцы пользуются в Российской Федерации такими же правами и несут обязанности наравне с российскими гражданами и организациями, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации (ч. 3 ст. 62 Конституции РФ, ст. 1196 ГК РФ, ст. 4 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации") <*>. В отношении иностранных организаций в сфере торговых отношений международными договорами Российской Федерации может предусматриваться также режим наибольшего благоприятствования <**>. Однако он имеет опосредованное значение, так как касается скорее доступа иностранных товаров на российский рынок, чем определения специфики правового положения иностранных юридических лиц на нашей территории.

--------------------------------

<*> Основные изъятия из национального правового режима касаются ограничения избирательных прав иностранцев, а также прав занимать определенные должности в Российской Федерации.

Устанавливая общий правовой режим иностранных лиц в Российской Федерации, российское внутреннее право будет, по общему правилу, некомпетентно при определении их гражданско-правовой правосубъектности. В соответствии с коллизионными нормами российского международного частного права личным законом иностранных граждан и организаций является право страны, гражданство которой имеет физическое лицо (п. 1 ст. 1195 ГК РФ) или где учреждено юридическое лицо (п. 1 ст. 1202, п. 1 ст. 1203 ГК РФ). Эти коллизионные привязки "включают" в регулирование правового статуса таких субъектов материальные нормы соответствующего иностранного государства. Исключение касается лишь физических лиц с двойным (российским и иностранным) гражданством, иностранных граждан, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, а также апатридов и беженцев, когда Россия является страной их места жительства или убежища соответственно. Личным законом названных лиц будут материальные нормы российского права (п. 2, 3 ст. 1195 ГК РФ).

46. Проблематика. Граждане правоспособны в равной мере независимо от их возраста, пола, расы, психического состояния и других критериев. Этот элемент национального правового режима равно обязательный в отношении иностранных граждан. Поэтому в нотариальной практике имеет значение только проверка возможности приобретения иностранцами субъективных прав и обязанностей своими действиями, т.е. их гражданско-правовой дееспособности. Однако прежде всего нотариус должен убедиться в наличии у обратившегося физического лица статуса иностранного гражданина и проверить также его личность.

Что касается иностранных организаций, то здесь, напротив, основное значение на практике имеет определение их правоспособности, так как они наделяются гражданско-правовой дееспособностью с момента учреждения. Здесь важно определиться, что следует понимать под иностранной организацией и с чем необходимо связывать момент ее учреждения. Кроме того, перед нотариусом здесь стоит задача установления тождества иностранной организации и полномочий ее органа или представителя.

Однако прежде чем перейти к этим основным вопросам нотариальной процедуры, необходимо кратко остановиться на проблеме определения компетенции нотариуса в делах с участием иностранных субъектов.

§ 1. Компетенция нотариуса

по делам с участием иностранных лиц

47. Общий принцип. Нотариус как профессионал в области права, специально наделенный государством публично-правовыми полномочиями, обязан соблюдать правила территориальной и предметной компетенции, установленные во внутреннем законодательстве. Это касается и тех случаев, когда компетенция нотариуса вступает в конфликт с полномочиями консула иностранного государства, имеющего право совершения определенных нотариальных действий в соответствии с международными договорами и своим национальным законодательством <*>.

На практике это означает, что иностранные граждане и организации без всяких ограничений могут обращаться за совершением нотариальных действий на территории России к компетентному российскому нотариусу, так как a priori они обладают равной с российскими лицами гражданской правосубъектностью. Только самому заинтересованному лицу (т.е. лицу, обратившемуся к нотариусу) принадлежит в данном случае право выбора между консулом государства его гражданства или происхождения и местным нотариусом. Другое дело, что в ситуациях, когда наступление правовых последствий совершаемых нотариальных действий предполагается за рубежом, нотариус должен разъяснять заинтересованным иностранным гражданам или представителю иностранной организации предпочтительность их совершения у консула соответствующего государства, так как это упростит дальнейшее признание таких актов в стране действия по причине:

- отсутствия требований о легализации;

- совершения в форме, предусмотренной национальным законодательством.

48. Практические сложности. Если правила территориальной компетенции обычно не вызывают серьезных затруднений в практике их применения, иначе обстоит дело с определением предметной компетенции нотариуса в делах с иностранным элементом. Нет сомнений, что нотариус не может превышать свои полномочия, установленные внутренним законодательством, совершая, к примеру, нотариальные действия, не предусмотренные российскими законами или международными договорами России. Этот вывод следует из принципа распределения публичных полномочий между различными органами государства, а также применения принципа for к нотариальной процедуре (ст. 39 Основ, см. выше N 11). Однако остается вопрос: достаточно ли для нотариуса соблюдения только собственного законодательства и может ли он проигнорировать требования иностранного закона, применимого к юридической ситуации по существу? Может ли он совершать нотариальные действия, которые в соответствии с иностранным законодательством относятся к компетенции, например, суда?

Представляется, что в любом случае нотариусу следует проанализировать положения соответствующего иностранного закона, определяющего компетенцию того или иного юрисдикционного органа иностранного государства. Так, если суд вступает в дело в целях удостоверения или свидетельствования определенного юридического факта, то российский нотариус будет компетентен совершить соответствующее нотариальное действие. Однако если речь идет об осуществлении иностранным судом правосудия в узком смысле, в частности, в рамках особого производства при установлении юридических фактов, желательно воздержаться от совершения нотариального действия. Например, не следует совершать нотариальные действия по выдаче свидетельств о праве на наследство, если открытие завещания и/или определение наследников относится согласно применимому иностранному праву к компетенции суда (Израиль, Германия). Также нотариусу не следует совершать нотариальное действие при наличии конфликта компетенций с иностранным органом или должностным лицом всякий раз, когда для получения желаемого эффекта за рубежом требуется экзекватура <*> нотариального акта или регистрация в публичных реестрах иностранного государства.

§ 2. Установление личности

и дееспособности иностранного гражданина

49. В целом иностранные граждане имеют равные права с российскими гражданами на обращение к нотариусу. Поэтому российский нотариус, например, не вправе отказать иностранному гражданину в совершении нотариального действия, когда соответствующей компетенцией обладает также консул государства, гражданство которого имеет заинтересованное лицо <*>.

Также как и в отношении российских граждан, участвующих в нотариальном производстве, основной вопрос, с которым сталкивается нотариус, - это установление дееспособности иностранного гражданина. Однако в отличие от субъектов внутреннего права проверка дееспособности иностранного гражданина имеет особенности, так как в большинстве случаев связана с применением материальных норм иностранного права. При этом нотариус, прежде чем переходить к вопросу о наличии дееспособности у заинтересованного лица, должен квалифицировать его именно как иностранного гражданина, а также установить его личность. Схематично деятельность нотариуса выглядит следующим образом <*>:

--------------------------------

┌────────────────────────────┐

│ Квалификация лица │

│ как иностранного │

│ гражданина │

└──────────────┬─────────────┘

│

│

\ /

┌────────────────────────────┐

│ Установление личности │

│ иностранного │

│ гражданина │

└──────────────┬─────────────┘

│

│

\ /

┌────────────────────────────┐

│ Проверка дееспособности │

│ иностранного │

│ гражданина │

└────────────────────────────┘

1. Квалификация лица как иностранного гражданина и установление его личности

А) Квалификация лица как иностранного гражданина

50. Понятие иностранного гражданина. Квалификация нотариусом физического лица, участвующего в нотариальном производстве в качестве стороны, или иного заинтересованного лица как иностранного гражданина должна осуществляться в соответствии с российским законом. Согласно ст. 2 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", иностранный гражданин - это физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и ИМЕЮЩЕЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВА (выделено мной. - И.М.) наличия гражданства (подданства) иностранного государства. Аналогичное определение содержится также в ст. 3 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве в Российской Федерации". Таким образом, для достоверного вывода о наличии у физического лица качества иностранного гражданина нотариус должен убедиться в двух обстоятельствах:

- во-первых, в отсутствии у него российского гражданства;

- во-вторых, в наличии гражданства иностранного государства.

Как следует из текста закона, обязанность доказать факт наличия иностранного гражданства возлагается на само заинтересованное лицо. Роль нотариуса заключается в оценке представленных материалов и проверке содержащихся в них сведений в случае появления сомнений в их достоверности.

51. Необходимо учитывать, что подтверждение достоверными доказательствами иностранного гражданства (подданства) физического лица еще не исключает возможность того, что оно обладает одновременно российским гражданством (ст. 6 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ). Лица с двойным гражданством, одно из которых российское, рассматриваются на территории нашего государства исключительно как граждане России, и, следовательно, их личным законом будут материальные нормы российского законодательства (п. 2 ст. 1195 ГК РФ). В то же время проверить факт отсутствия у обратившегося лица российского гражданства довольно сложно и требует значительных затрат времени <*>. Поэтому на практике рекомендуется исходить из презумпции разумности и добросовестности физических лиц, заявляющих об отсутствии у них российского гражданства, отражая содержание такого заявления в нотариальном акте.

52. Документы, используемые для подтверждения статуса иностранного гражданина. В подтверждение данного обстоятельства могут быть представлены официальные документы, выданные компетентными органами иностранного государства, из которых прямо следует гражданство лица. Как правило, таким документом является паспорт иностранного гражданина, включая дипломатический паспорт и паспорт моряка (удостоверение личности моряка) (ст. 10 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ). В случае невозможности представления паспорта иностранного гражданина по объективным причинам (отсутствие паспорта по причине несовершеннолетия, утраты, нахождения на оформлении в иных органах и т.д.) для подтверждения иностранного гражданства могут быть также использованы иные документы, в частности:

- свидетельство о гражданстве (certificat de nationalite, certificate of nationality), выдаваемое консульствами соответствующих иностранных государств на территории Российской Федерации;

- справки и свидетельства иных органов иностранного государства, ведающих вопросами гражданства (полиция, министерство иностранных дел);

- свидетельства о рождении с отметкой о гражданстве и др.

Основным принципом их допущения в качестве доказательств иностранного гражданства заинтересованного лица является:

1) наличие прямой связи с удостоверяемым фактом;

2) наличие у свидетельствующего его государственного органа иностранного государства соответствующей компетенции <*>.

Не являются документами, подтверждающими иностранное гражданство, разрешение на временное проживание и вид на жительство, выдаваемые иностранным гражданам, временно или постоянно проживающим в Российской Федерации, территориальными органами внутренних дел. Хотя данные документы содержат указание на иностранное гражданство правообладателя (п. 7 ст. 6, п. 4 ст. 8 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ), тем не менее они не могут быть положены в основание вывода об иностранном гражданстве лица, так как являются производными и выдаются органами государственной власти Российской Федерации, которые некомпетентны решать вопросы гражданства в соответствующем иностранном государстве. В то же время данные акты могут использоваться нотариусом дополнительно к основным документам, удостоверяющим иностранное гражданство лица. Не имеют никакого значения для целей подтверждения иностранного гражданства в нотариальном производстве такие документы, как миграционная карта иностранного гражданина, дипломатические, служебные или консульские карты.

Б) Установление личности иностранного гражданина

53. Порядок и используемые документы. Одновременно с проверкой сведений об иностранном гражданстве нотариус должен по общему правилу (ст. 42 Основ законодательства о нотариате, ст. 80 проекта Федерального закона "Об организации и деятельности нотариата") <*> установить личность обратившегося к нему гражданина. Установление личности иностранного гражданина означает установление факта его личного обращения к нотариусу за совершением нотариального действия под собственным именем. Личность иностранного гражданина устанавливается на основании документов, предусмотренных Федеральным законом "О правовом положении иностранных граждан" и исключающих любые сомнения относительно его личности. Основным документом, удостоверяющим личность иностранного гражданина на территории России, является его паспорт (ст. 10 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ). Личность иностранного гражданина может быть также установлена на основании иного документа, установленного федеральным законом или признаваемым международным договором Российской Федерации в таком качестве. Ни при каких обстоятельствах личность иностранного гражданина в нотариальном производстве не может подтверждаться только на основании административных документов, опосредующих законность его пребывания на территории Российской Федерации (виза, разрешение на временное проживание, вид на жительство, миграционная карта, дипломатическая, консульская или служебная карта).

Если сведения, содержащиеся в документе, удостоверяющем личность иностранного гражданина, вызывают у нотариуса сомнения, рекомендуется отложить совершение нотариального действия, предложив заинтересованному лицу представить дополнительные документы, которые устраняют возникшие сомнения. Источником дополнительных сведений чаще всего являются документы, полученные от консульских и/или дипломатических представительств иностранного государства. Вполне приемлемым документом, устраняющем возможные сомнения в личности иностранного гражданина, является удостоверение компетентного должностного лица консульства, в котором он либо свидетельствует достоверность сведений первоначального документа, либо восполняет его. Возможна также ситуация, когда выдается новый документ, удостоверяющий личность иностранного гражданина (временный паспорт). В любом случае, нотариусу рекомендуется лично связаться с консульством для установления компетентного должностного лица и подтверждения факта обращения к нему иностранного гражданина - участника нотариального производства.

Нотариусам рекомендуется оставлять в своих делах копии всех документов, представленных заинтересованными лицами для подтверждения их иностранного гражданства и личности, внося реквизиты наиболее важных из них (паспорт, свидетельство о гражданстве, свидетельство о рождении) в Реестр нотариальных действий.

2. Установление дееспособности иностранного гражданина

54. Предварительные замечания. Удостоверившись в наличии у обратившегося к нему лица иностранного гражданства и проверив его личность, нотариус обязан установить его дееспособность. Как правило, именно на этом этапе впервые возникает необходимость применения соответствующих материальных норм иностранного права.

Согласно п. 1 ст. 1197 ГК РФ дееспособность физического лица определяется его личным законом, т.е. правом страны, гражданство которой это лицо имеет или в которой имеет обычное место жительства. В подавляющем числе случаев применимым для определения дееспособности иностранного гражданина будет иностранное право. Для нотариуса, как мы это уже показали выше (N 34 и след.), это порождает некоторые проблемы, связанные с выяснением его содержания и практическим применением иностранных норм. Российское материальное право будет применимым при определении дееспособности иностранных граждан, постоянно проживающих на российской территории, лиц с двойным гражданством, одно из которых российское (п. 2, 5 ст. 1195 ГК РФ).

55. Обязанность применения иностранного права. При определении дееспособности иностранных граждан нотариусам необходимо иметь в виду еще одно важное коллизионное правило. Согласно п. 2 ст. 1197 ГК РФ физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону (праву страны гражданства), не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки <*>.

На первый взгляд, данная норма в принципе исключает необходимость для нотариуса проверять дееспособность иностранного гражданина в соответствии с правом его государства, если он является дееспособным по месту совершения юридического действия, т.е. согласно российскому гражданскому законодательству. Но эта видимость ложная, так как данная привязка к внутреннему российскому праву будет оправдана только в том случае, если другая сторона не знала и заведомо не должна была знать об отсутствии дееспособности у иностранного гражданина (п. 2 ст. 1197 ГК РФ). Участие нотариуса полностью исключает такую возможность, поскольку он обязан установить дееспособность лиц, обратившихся за совершением нотариального действия в соответствии с применимым правом. Впоследствии в случае возникновения спора сторона будет презюмироваться знающей или заведомо обязанной знать об ограничениях дееспособности иностранного гражданина, если удостоверение сделки или свидетельствование иного юридического факта осуществлялось нотариусом.

Определение нотариусом дееспособности иностранного гражданина на основании российского материального права может повлечь признание сделки недействительной, а вместе с этим неизбежную ответственность нотариуса за причиненные таким признанием убытки сторон. Таким образом, нотариусам не следует игнорировать применение компетентного иностранного закона при установлении дееспособности иностранного гражданина: это абсолютно необходимо.

56. Условия наделения дееспособностью. В основных правовых системах мира наличие гражданской дееспособности связывается с:

- достижением определенного возраста;

- возможной эмансипацией;

- отсутствием ограничений дееспособности.

А) Возраст совершеннолетия

57. Возраст достижения совершеннолетия варьируется в разных странах между 18 и 21 годами. Подробные сведения по этому вопросу см. в таблице.

58. Документы, подтверждающие возраст иностранного гражданина. Возраст иностранного гражданина может быть установлен на основании документов, удостоверяющих его личность (см. выше N 53). В случае появления сомнений относительно его реального возраста, а также расхождений между различными документами предпочтение должно отдаваться актам гражданского состояния, выданным компетентными органами иностранного государства и отвечающим условиям их действительности на территории Российской Федерации (легализация, апостиль). Это может быть свидетельство о рождении (certificat de naissance; certificate of the birth) или так называемая семейная книга (carnet de famille; carnet of the family), а также выписки из них. Наконец, в исключительных случаях нотариус при согласии заинтересованного лица нести необходимые расходы вправе назначить медицинскую экспертизу для установления действительного возраста иностранного гражданина <*>.

--------------------------------

<*> Учитывая специфику международных отношений и при невозможности другим путем устранить сомнения нотариуса относительно достижения заинтересованным лицом возраста, с которым его личный закон связывает наделение полной гражданско-правовой дееспособностью, назначение экспертизы является единственным способом относительно достоверного установления данного обстоятельства.

Б) Эмансипация

59. Общие положения. Эмансипация представляет собой дополнительный путь прекращения несовершеннолетия и наделения физического лица определенной дееспособностью. Международные соглашения пока исключают из области своего регулирования условия эмансипации в международном частном праве <*>. Поэтому в каждом случае нотариусу следует обращаться к внутренним коллизионным нормам. Здесь также возможно возникновение конфликтов при выборе применимого права. Внутреннее законодательство различных государств мира расходится при определении существенных условий эмансипации (возраст, орган, компетенция по вопросам эмансипации) и необходимых процедурных формальностей при ее осуществлении. Еще более значимые расхождения касаются правовых последствий эмансипации: в некоторых правовых системах эмансипированный ребенок наделяется полной дееспособностью, тогда как в других он получает лишь ограниченную дееспособность. Кроме того, в ряде государств эмансипация необратима, в других же - наоборот.

После снижения возраста достижения совершеннолетия в законодательстве многих государств мира случаи эмансипации стали относительно редки или вообще невозможны <*>. Международное частное право России подчиняет условия и последствия эмансипации закону гражданства несовершеннолетнего (п. 1 ст. 1197 ГК РФ). Тем не менее в зависимости от оснований эмансипации иностранного гражданина на практике могут возникать различные проблемы, связанные с определением его дееспособности.

60. Эмансипация в силу брака. В случае эмансипации при вступлении несовершеннолетнего в брак вопрос о выборе применимого права является дискуссионным. Нужно ли здесь применять материальное право государства, регулирующего последствия вступления в брак, или право страны гражданства несовершеннолетнего?

Бесспорно, что при вступлении в брак происходит отделение несовершеннолетнего от его первоначальной, родительской семьи. Осуществление родительской власти, основанной на законе, несовместимо с ответственностью, которую порождает брак. В этом смысле заключение брака - это действие, изменяющее дееспособность лица. Следовательно, эмансипация касается, прежде всего, правового положения и дееспособности несовершеннолетнего. Причем такой вывод обязателен независимо от того, находится ли он под родительской опекой или "ушел" от родителей в момент заключения брака. В области международного частного права это влечет компетенцию его личного закона, т.е. материального права государства, гражданство которого имеет несовершеннолетний. Такое решение является наиболее предпочтительным, так как эмансипация, каков бы ни был ее источник, всегда имеет единую правовую природу. Эмансипация, основанная на факте вступления в брак, довольно распространена во внутреннем законодательстве иностранных государств <*>. В то же время в ряде западных государств (Германия, Швейцария) эмансипация в силу брака не существует.

Пример 5: Дееспособность замужней гражданки Турции в возрасте 16 лет при приобретении недвижимого имущества на территории России. 16-летняя замужняя гражданка Турции Д., проживающая вместе с мужем, также турецким гражданином, на территории Турции, обратилась к нотариусу С. для нотариального удостоверения договора купли-продажи жилого дома на берегу Волги. Будет ли она дееспособна для совершения данной сделки в России?

На супругов Д. распространяется легальный режим раздельной собственности, устанавливаемый турецким законодательством при отсутствии соглашения между ними об ином. Дееспособность супруги регулируется также турецким материальным законом - правом гражданства заинтересованного лица. В Турции возраст совершеннолетия определен в 18 лет, однако способность заключения брака признается за мужчинами с 17 лет, а за девушками - с 15. Учитывая, что возможность вступления в брак ставится ниже возраста совершеннолетия, Гражданский кодекс Турции предусматривает, что заключение брака делает лицо полностью дееспособным. Следовательно, Д. является полностью дееспособной и может приобретать недвижимое имущество в России без дополнительных формальностей.

Пример 6: Дееспособность 16-летней гражданки Германии, заключившей брак с гражданином России 20 лет. Гражданин России А. Лаптев, 20 лет, и гражданка Германии Э. Штанке, 16 лет, заключили законный брак, зарегистрированный в муниципалитете Гамбурга (Германия). Супруги решили после женитьбы обосноваться в Калининграде и поэтому желают приобрести на средства, предоставленные родителями супружеской пары, небольшую квартиру. Является ли Э. Штанке в силу вступления в брак полностью дееспособной и может ли она приобретать недвижимое имущество на территории России?

Немецкому гражданскому законодательству - праву, применимому на основании личного закона несовершеннолетней, - не известна эмансипация в силу заключения брака. Следовательно, чтобы стать полноправным участником данной сделки, она должна подождать до 18 лет или получить согласие на ее совершение от семейного суда (Familiengericht).

61. Эмансипация с согласия родителей. Как было показано выше, эмансипация подчиняется закону гражданства несовершеннолетнего независимо от ее оснований, так как речь идет о его дееспособности. В то же время формальные условия ее провозглашения, или, точнее, процедура эмансипации всегда определяется в соответствии с правилом locus regit actum, т.е. на основании законодательства государства места, где она осуществляется. В Российской Федерации вопросами эмансипации компетентны заниматься органы опеки и попечительства, а при отсутствии согласия хотя бы одного из родителей (усыновителей, попечителей) - суды (п. 1 ст. 27 ГК РФ). Именно эти органы будут при необходимости компетентны рассмотреть вопрос об эмансипации несовершеннолетнего иностранного гражданина, постоянно или временно проживающего на российской территории. Следует отметить, что консулы иностранных государств не имеют какой-либо компетенции в данной области.

Пример 7: Эмансипация (Таршид) несовершеннолетнего гражданина Марокко в соответствии с марокканским правом. К нотариусу г. Москвы Петрову обратился за советом 19-летний гражданин Марокко Д. Салем, недавно овдовевший. Его супруга, гражданка России, погибла в автокатастрофе. В настоящее время Д. Салем рассматривает возможность приобретения помещения для организации ресторана в г. Москве. Обладает ли он дееспособностью для совершения данной сделки и занятия предпринимательской деятельностью на территории Российской Федерации?

В международном частном праве возраст наступления совершеннолетия определяется в соответствии с законами гражданства несовершеннолетнего. В данном случае марокканское право устанавливает возраст совершеннолетия с 20 лет. Можно ли его признать эмансипированным и, значит, полностью дееспособным в силу заключения брака или же по иному основанию?

В марокканском праве заключение брака несовершеннолетним как таковое не влечет эмансипации. Однако существует иное основание признания совершеннолетним, открытое с 18-летнего возраста, - так называемая "констатация способностей", или "провозглашение духовной зрелости" (Таршид). В мусульманском праве Таршид означает признание лица совершеннолетним и наделение его полной дееспособностью. Такая констатация зависит от двух условий: 1) несовершеннолетний имеет не менее 18 полных лет от роду; 2) признание духовной зрелости покровителем или судьей (ч. 2 ст. 165 Кодекса личного статуса Марокко).

В данном случае несовершеннолетний гражданин Марокко может быть признан полностью дееспособным и свободным от покровительства своего отца на основании ч. 2 ст. 165 Кодекса личного статуса Марокко. В мусульманском праве, если покровительство осуществляется отцом и подопечный - мужского пола, явное провозглашение его совершеннолетия не требуется. Эмансипация может подразумеваться и следовать из обстановки: например, в случае, когда отец передает сыну свое имущество во владение и поручает его управление. Напротив, если в качестве покровителя несовершеннолетнего выступает кади (священнослужитель у мусульман) или опекун по завещанию, всегда требуется официальное провозглашение совершеннолетия в силу "духовной зрелости".

В приведенном примере несовершеннолетний находился под покровительством отца, который передал своему сыну право управления своим имуществом, находящимся в России. Таким образом, последний является полностью дееспособным и может реализовать запланированную операцию по приобретению помещения под ресторан, но при условии регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Тем не менее, если отсутствуют явные доказательства передачи имущества в управление несовершеннолетнему сыну, будет целесообразным попросить отца официально провозгласить его совершеннолетие.

В) Отсутствие ограничений дееспособности

62. Основные источники информации. Установить отсутствие ограничений дееспособности у иностранного гражданина, обратившегося к нотариусу, довольно проблематично в силу сложности доступа к источникам такой информации. Естественно, что в очевидных случаях, когда в отношении лица имеются достоверные сведения о признании его недееспособным или ограниченно дееспособным, нотариус не вправе совершать нотариальное действие. Такие сведения могут содержаться в решении иностранного суда или выданных на его основе документах (о назначении опекуна, о помещении на лечение и т.д.), отметках в документах, удостоверяющих личность, свидетельстве о рождении, выписках из публичных реестров (актов гражданского состояния, регистрации прав на недвижимое имущество и др.).

В сфере международного сотрудничества по вопросам гражданского состояния значительную роль играет Международная комиссия по гражданскому состоянию (Commission internationale de l'etat civil - C.I.E.C.), которая объединяет на сегодняшний день 19 государств <*>. Во-первых, она готовит очень качественные и содержательные обзоры по вопросам правового положения, семьи, гражданства в различных странах мира и, во-вторых, осуществляет поиск правовых и технических средств улучшения взаимодействия в сфере гражданского состояния. На сегодняшний день комиссией подготовлено 25 международных конвенций и 8 рекомендаций в области международно-правового регулирования гражданского состояния лиц. В частности, такие важные для нотариата Конвенции, как: "О международном обмене информации в области гражданского состояния" (Стамбул, 4 сентября 1958 г.); "Об исправлениях в актах гражданского состояния" (Париж, 10 сентября 1964 г.); "Об эмансипации в силу вступления в брак" (Рим, 10 сентября 1970 г.); "О признании и поддержании в актуальном состоянии документов гражданского состояния" (Мадрид, 5 сентября 1990 г.). Безусловно, было бы желательным участие Российской Федерации в работе данной Комиссии и присоединение к ряду Конвенций.

63. Дополнительные источники информации. В принципе, каждое цивилизованное государство должно обеспечивать публичность сведений об ограничении дееспособности собственных граждан. Только таким образом можно обеспечить эффективность мер правовой защиты этих граждан и наступление желаемых правовых последствий для третьих лиц. Посмотрим, как организована система предоставления сведений о лишении дееспособности или ее ограничений в ряде европейских государств <*> и, следовательно, откуда российскому нотариусу можно черпать такую информацию.

В Германии централизованный учет лиц, признанных недееспособными или ограниченно дееспособными, не организован. Однако документы, касающиеся оказания специализированной помощи (Betreeuung), хранятся в участковых судах (Amtsgericht) по месту обычного проживания таких граждан, где нотариусом и могут быть наведены соответствующие справки. Данные сведения являются публичными и могут быть предоставлены любому заинтересованному лицу.

Во Франции публичность судебных решений о признании недееспособным или ограничении дееспособности обеспечивается внесением соответствующей записи в реестр актов гражданского состояния (Repertoire civil) и отметкой на полях свидетельства о рождении гражданина - штампа Repertoire civil.

64. Презумпция добросовестности. На практике нотариусам желательно всегда спрашивать иностранного гражданина об ограничениях его дееспособности, фиксируя его заявление об этом в тексте нотариального акта. К сожалению, в отсутствие сотрудничества с иностранными государствами в области актов гражданского состояния российскому нотариусу приходится исходить из презюмируемой законом добросовестности действий участников гражданского оборота (ст. 10 ГК РФ). Данное положение тем не менее не исключает возможности для нотариуса отказать в совершении нотариального действия, если в ходе общения с иностранным гражданином у него возникли обоснованные сомнения в способности гражданина адекватно отражать действительность, понимать значение своих действий и/или руководить ими. Здесь сложно дать какие-то практические рекомендации: как правило, чувство опасности вырабатывается у нотариуса вместе с накоплением опыта. Так или иначе, нотариусу при появлении у него даже незначительных сомнений в умственных и волевых способностях обратившегося лица желательно совершение нотариального действия отложить для получения дополнительной информации. Ни в коем случае не допускается совершение нотариального действия в отношении иностранного гражданина, находящегося в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения любой, даже самой незначительной степени <*>.

§ 3. Установление тождества иностранной организации,

проверка ее правоспособности и полномочий представителя

65. Предварительные замечания. Открытие российских рынков для иностранного капитала предполагает создание наиболее благоприятного режима участия иностранных организаций во внутреннем гражданском обороте <*>. Нотариусу следует учитывать данный постулат при решении практических вопросов, связанных с юридической возможностью участия иностранных инвесторов в той или иной хозяйственной операции. На практике это означает, что все неустранимые сомнения относительно правового положения иностранной организации, ее правоспособности и полномочий представителя должны толковаться в пользу такого лица.

Применительно к нотариальному производству иностранные организации любой организационно-правовой формы и статуса имеют равное с российскими организациями право на обращение к нотариусу. Снова подчеркнем, что наличие в конкретном деле компетенции консула, представляющего в России интересы государства происхождения иностранной организации, не препятствует совершению нотариального действия российским нотариусом. Обратное означало бы ограничение правоспособности иностранных субъектов и исключение из действия национального правового режима, что недопустимо.

66. Методология. Так же как в случае с физическими лицами - гражданами иностранных государств, участие иностранных организаций в нотариальном производстве предполагает определенную систематизацию деятельности нотариуса в целях учета специфики правового положения таких субъектов. Таким образом, аналогично оценке правового положения иностранных граждан в случае с иностранными организациями деятельность нотариуса включает ряд последовательных этапов:

┌────────────────────────────┐

│ Квалификация │

│ организации │

│ как иностранной │

└──────────────┬─────────────┘

│

│

\ /

┌────────────────────────────┐

│ Установление │

│ тождества │

│ иностранной организации │

└──────────────┬─────────────┘

│

│

\ /

┌────────────────────────────┐

│ Проверка │

│ правоспособности │

│ иностранной │

│ организации │

│ и полномочий │

│ ее представителя │

└────────────────────────────┘

1. Квалификация организации как иностранной и установление ее тождества

67. Понятие иностранной организации. Решение вопроса о правовом положении иностранных организаций в Российской Федерации предполагает их сравнение с отечественными организациями и ставит первоначально проблему определения их национальной принадлежности. Именно от "национальности" организации зависит выбор права, применимого при установлении ее правоспособности: личным законом организации считается право страны, где она учреждена (п. 1 ст. 1202, п. 1 ст. 1203 ГК РФ).

Согласно российскому законодательству (п. 2 ст. 11 Налогового кодекса РФ; ст. 2 Федерального закона N 160-ФЗ от 9 июля 1999 г.) иностранные организации - это юридические лица, компании и другие корпоративные образования, в том числе не являющиеся юридическими лицами, обладающие гражданской правоспособностью и созданные в соответствии с законодательством иностранных государств. В качестве иностранных на территории России рассматриваются также международные организации, их филиалы и представительства.

Таким образом, любая организация, созданная в соответствии с законодательством иностранного государства, должна рассматриваться в Российской Федерации как иностранная <*>. В этом смысле не являются иностранными филиалы и представительства иностранной организации (за исключением международных организаций), создаваемые на российской территории в соответствии с российским законодательством <**>.