Пробелы и коллизии в праве, способы их преодоления

Пробелы в праве – это те случаи, когда определенные общественные отношения, находящиеся в целом в сфере правового регулирования, казываются неурегулированными конкретными нормами права. Пробелы имеют место внутри сферы правового регулирования. Поэтому нельзя считать пробелом, если правом не регулируются те или иные отношения, например, отношения дружбы.

Причины возникновения пробелов в праве самые различные: и отставание законодательства от развития общественной жизни, и недостаток законодательной техники и др. В общей теории права проводится различие между близкими по смыслу, но не совпадающими понятиями: восполнение пробела и преодоление его.

Восполнение пробела относится к компетенции правотворческих органов и представляет собой деятельность по разработке недостающей нормы права или целого нормативно-правового акта и введению их в действие.

Отличительной особенностью российской правовой системы является четкое разграничение правотворческих и правоприменительных функций в работе государственного аппарата. Дело в том, что наши правоприменительные органы, как правило, не обладают полномочиями на правотворчество и, следовательно, не могут восполнять пробелы. Они их могут только преодолевать путем рассмотрения и разрешения юридических дел на основе аналогии. Таким образом, преодоление пробела и есть собственно нетипичное правоприменение, в ходе которого обнаруженный пробел не восполняется из-за отсутствия у правоприменителя на это полномочий, а временно для данного случая преодолевается.

Аналогия означает определенное сходство между различными предметами и явлениями. Применение аналогии права или закона – не произвольное решение дел. Принятие решений происходит в соответствии с волей государства, однако новые правовые нормы при этом не создаются.

Применение права по аналогии возможно при наличии одновременно двух условий: если нет правовой нормы, которая непосредственно рассчитана на регулирование рассматриваемого случая; если рассматриваемый случай находится в сфере правового регулирования.

Существуют два вида аналогии: аналогия закона и аналогия права.

Аналогия закона есть применение к конкретным общественным отношениям правовых норм, регулирующих сходные отношения. При аналогии закона складывается следующая ситуация: 1) имеется факт (отношение), требующий правового разрешения; 2) отсутствует норма, его предусматривающая; 3) отсутствует обычай делового оборота, рассчитанный на данное отношение; 4) отношение не урегулировано соглашением сторон; 5) имеется в наличии норма, предусматривающая сходные, аналогичные факты (отношения). Дело решается на основе нормы, регулирующей сходное отношение.

Аналогия права есть принятие решения по конкретному делу, исходя из общих начал и смысла законодательства. При аналогии права наличествуют те же обстоятельства, что и при аналогии закона в п.п. 1 – 4, но отсутствует норма, предусматривающая сходные отношения. В этом случае дело решается на основе общих начал, смысла законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости. Указанный порядок решения дел при пробелах в праве предусмотрен в ст.6 ГК РФ.

103.Законность: понятие, принципы, содержание.

Законность – это сложное социальное явление, неразрывно связанное с правом и его осуществлением в реальной жизни. Право без законности остается пустым звуком, как бы при этом оно не понималось.

В литературных источниках существуют различные определения законности и все они имеют под собой основания. Каждое из них отражает какую-либо сторону законности.

Законность – это, прежде всего, принцип самого права, заключающийся в требовании соблюдении норм права, законов субъектами, к которым они адресованы.

Законность – это принцип деятельности государственного аппарата, политической системы в целом. В Конституции РФ за органами государственной власти и местного самоуправления, их должностными лицами закреплена обязанность соблюдать Конституцию РФ и законы.

Законность можно определить и как особый режим, состояние общественной жизни, выражающееся в строгом, реальном соблюдении и исполнении законов всеми субъектами права. Данное определение делает упор не столько на требование блюсти закон, сколько на реальное исполнение законов, на совершение действий, связанных с реализацией законов.

Содержание законности составляет не само наличное законодательство (пусть даже совершенное с точки зрения юридической техники), а такое законодательство, которое адекватно воплощает правовые принципы, общечеловеческие идеалы и ценности, насущные потребности и интересы человека, объективные тенденции социального прогресса.

Рассмотрим принципы законности.

Принцип верховенства законов заключается в том, что в процессе нормотворчества следует исходить из того, чтобы эти акты не противоречили закону, издавались в соответствии с ним. Если же в процессе реализации права, применения права судья или иное должностное лицо сталкивается с ситуацией, когда подзаконный нормативно-правовой акт противоречит закону, то он должен отдать предпочтение закону и вынести решение также на основании закона.

Единство законности заключается в единообразном понимании и применении нормативно-правовых актов на всей территории страны. Недопустимы попытки создания в каждом субъекте своей законности, отличной от общегосударственной. Единство законности, однако, не означает шаблона в применении нормативно-правовых актов, ущемления самостоятельности и инициативы мест. Речь идет лишь о том, чтобы, проявление инициативы не вело к отступлению от общих прав, чтобы учет своеобразия местных условий не был направлен на обход закона.

Всеобщность законности (принцип равенства перед законом) характеризует действие законности по кругу лиц. Законность не может быть избирательной, ее требования обращены ко всем субъектам без исключения.

Принцип приоритета международного права перед внутригосударственным правом. Этот принцип зафиксирован в п. 4 ст. 15 Конституции РФ. Согласно ему в ходе правотворчества не должны приниматься законы, противоречащие общепризнанным нормам международного права и международным договорам РФ. В процессе же применения права при противоречии внутригосударственного законодательства указанным нормам и договорам предпочтение должно отдаваться последним.