Позитивизма и непозитивизма

1. Юридический позитивизм рассматривает право как то, что доступно для непосредственного опытного восприятия, воплощено во внешней форме.

2. Позитивисты изучают право как набор некоторых формальных признаков и не занимаются сущностно-содержательным изучением права.

3. Любое содержание может быть правом (Кельзен).

4. В этой связи позитивисты дают лишь формальное определение права, включающее, как правило, лишь эмпирические данные о всех возможных формах существования права.

5. Позитивисты, в первую очередь, занимаются изучением источников права в формальном смысле, а результаты такого подхода составляют юридическую догматику.

6. Главным минусом позитивистской концепции является апологетика действительности, отказ от выполнения критической функции в отношении данного объекта, консервативно-охранительные позиции.

7. Указанные минусы в итоге приводят к произволу правоприменителя, а в абсолюте – к произволу государства.

8. Непозитивистская юриспруденция занимается содержательным изучением права.

9. Здесь ярче всего проявляется ценностная составляющая учения о праве, так как позитивисты предъявляют известные требования к праву.

10. Признается, что право – это, в первую очередь, явление, которое имеет свое специфическое содержание и сущность.

11. В этой связи непозитивисты исходят из различия права и закона.

12. Закон признается лишь внешней формой выражения права, право же имеет свою сущность и содержание, которые требуют соответствия неким формальным признакам, основными из которых, как правило, признаются формальное равенство субъектов и справедливость.

13. В рамках непозитивистских концепций возможна правовая оценка источников права.

14. Правоприменитель в рамках этих концепций должен заниматься изучением смысла позитивного права, а не только его текста.

15. Таким образом, значительной заслугой непозитивистов является глубокое изучение права.

16. Минусом же является то, что такой подход чреват голой метафизикой и появлением идеальных конструкций, которые далеки от действительности.

В качестве общего вывода, касающегося обоих направлений юридической мысли, вкратце описанных выше, можно привести тот тезис, что по сей день существует проблема единого представления о явлениях, изучаемых теорией государства и права и философией права, а общепринятых подходов создано так и не было.)))

+