Понятие и виды преступлений против здоровья населения и нравственности

Конституция РК в ст. 29 гарантирует право граждан на ох­рану здоровья Реализация конституционного о права граждан на здоровье осуществляется также на основе Закона РК «Об охра­не здоровья граждан» от 7 июля 2006 г., который гарантирует всем гражданам республики медицинскую помощь, регулирует вопросы ее оказания больным наркоманией, а также их после­дующей реабилитации В своем Послании народу Казахстана от 10 октября 1997 г, определившем стратегию развития страны до 2030 года, особое внимание Президент уделяет стимулированию здорового образа жизни сограждан, усилению борьбы с наркоманией и наркобизнесом¹.

В Законе РК «О национальной безопасности Республики Казахстан» от 26 июня 1998 г. отмечается, что наряду с корруп­цией и незаконным обращением оружия незаконный оборот наркотиков представляет собой угрозу для национальной безо­пасности страны².

Глава J0 УК РК «Преступления против здоровья населения и нравственности» является новеллой в уголовном законода­тельстве РК. Здоровье населения и нравственность — это взаи­мосвязанные понятия, поэтому законодатель поместил преступ­ления, посягающие на указанные интересы, в отдельную главу Уголовного кодекса. Физическое и моральное здоровье наших граждан является залогом существования и цивилизованного развития казахстанского общества и нормального функциони­рования его систем.

Ранее в УК КазССР 1959 г. преступления, посягающие на народное здоровье, были предусмотрены в главе 10 «Преступ­ления против общественной безопасности и народного здравия». Нравственность как объект уголовно-правовой охраны не была предусмотрена в ранее действовавшем уголовном законодатель­стве.

Проводя сравнительный анализ УК КазССР 1959 г. и УК РК 1997 г., необходимо отметить, что вступивший в действие с 1 января 1998 г. УК РК существенно изменил название и содер­жание 12 уголовно-правовых норм. Так, например, ст. 215-1 УК КазССР, которая предусматривала ответственность за «Со­держание притонов и сводничество», разделена на три самосто­ятельные нормы: ст. 264 УК РК «Организация или содержание притонов для потребления наркотических средств или психо­тропных веществ»; ст. 271 УК РК «Организация или содержа­ние притонов для занятия проституцией и сводничество»; ст. 272 УК РК «Организация или содержание притонов для одурмани­вания с использованием лекарственных или других средств. Следует отметить, что в УК РК включены также 4 уголовно-правовые нормы, которые в ранее действовавшем уголовном законодательстве отсутствовали: ст. 263 УК РК «Незаконный оборот ядовитых веществ, а также веществ, инструментов или оборудования, используемых для изготовления или переработ­и наркотических средств, психотропных или ядовитых ве­ществ»; ст. 268 УК РК «Сокрытие информации об обстоятель­ствах, создающих опасность для жизни или здоровья людей»; ст. 269 УК РК «Выпуск или продажа товаров, выполнение ра­бот либо оказание услуг, не отвечающих требованиям безопас­ности»; ст. 274 УК РК «Незаконное распространение произве­дений, пропагандирующих культ жестокости и насилия». Общественная опасность этих деяний заключаются в том, что они причиняют вред либо создают угрозу причинения вреда здоровью многих людей и нравственным устоям общества. Рассмотрим сначала группу преступлений, посягающих на здоровье населения.

Родовым объектом преступлений, предусмотренных ст.ст. 259-269, ст. 272 УК РК, является здоровье населения, под которым следует понимать совокупность общественных отношений, обеспечивающих нормальное физическое и психическое здо­ровье. Данная позиция общепринята в науке уголовного права, однако некоторые ученые-юристы имеют свои точки зрения по данному вопросу, рассмотрение которых представляется инте­ресным.

Так, например, анализируя данную группу преступлений, Н. С. иии приходит к выводу о том, что родовым объектом в этом случае является не здоровье населения, а здравоохрани­тельные отношения как форма юридически предусмотренной деятельности в обществе (государстве) по поводу санитарно-гигиенического и санитарно-противоэпидемического благопо­лучия населения, врачевания, оказания медицинской помощи больным и т. п., в том числе в сфере использования наркоти­ческих, сильнодействующих и ядовитых веществ. В этой связи Н. С. иии предлагает данные преступления сгруппировать в отдельной главе Особенной части, назвав ее «Преступления против здравоохранения»¹. С этим трудно согласиться, так как здравоохранительные отношения складываются только по поводу здоровья (термин «здравоохранительные отношения» яв­ляется cугубо медицинским), тогда как преступления против здоровья населения по УК РК представляют угрозу как здоро­вью отдельных лиц, так и генофонду нации.

Таким образом, здравоохранительные отношения — поня­тие более узкое, чем здоровье населения.

Нельзя согласиться и с В. Я. Таций, который предлагал вы­делить самостоятельную главу «Преступления против приро­ды», включая в нее, наряду с преступлениями, предусматрива­ющие ответственность за загрязнение водоемов, атмосферного воздуха, загрязнение моря веществами, вредными для здоровья людей или для живых ресурсов моря, либо другими отходами и материалами и преступления против здоровья населения¹.

Различные точки зрения существуют в научной литературе не только в отношении определения места объекта данных пре­ступлений, но и по поводу определения понятия здоровье насе­ления. Т ак, например, Всемирная организация здравоохранения (ВОЗ) определяет здоровье населения как «состояние полного физического, душевного и социального благополучия, а не толь­ко отсутствие болезней или физических недостатков»². Социо­иии же рассматривают здоровье населения как одну из глав­ных основ народного и государственного благосостояния, ко­торая характеризуется комплексом социально-экономических и естественных факторов, таких как труд, быт, воспитание, пси­хоэмоциональные условия деятельности людей и т. п.

Непосредственным объектом преступлений, предусмотрен­ных ст. ст. 259-269, 272 УК РК, является здоровье населения, под которым следует понимать охраняемую уголовным зако­ном обособленную группу общественных отношений, которая отражает нормальное физическое и психическое благополучие людей, способное удовлетворять их потребности.

В большинстве случаев в качестве признака состава преступ­ления назван предмет: наркотические средства или психотроп­ные вещества (сг. Ст. 259-261 УК РК); наркотикосодержащие растения (ст. 262 УК РК); ядовитые вещества, вещества, инст­рументы или оборудование, используемые для изготовления наркотических средств, психотропных или ядовитых веществ (ст. 263 УК РК); наркотические средства, психотропные и ядо­витые вещества (ст. 265 УК РК), информация о событиях, фак­тах или явлениях, создающих опасность для жизни или здоро­вья людей либо для окружающих, отображенная на определен­ном овеществленном предмете (ст. 268 УК РК).

Именно наркотические средства и психотропные вещества, являющиеся предметом преступлений против здоровья населе­ния, составляют тот общий стержень, который объединяет все преступления этой группы.

Согласно ст. 1 Закона РК «О наркотических средствах, пси­хотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их незаконному обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 г под наркотиками следует понимать растения, вещества или препараты, классифицированные как наркотические сред­ства или психотропные вещества, представляющие потенциаль­ную опасность для здоровья населения в связи с последствия­ми, которые может вызвать злоупотребление ими, включенные в Список наркотических средств, психотропных веществ и пре­курсоров, подлежащих контролю в Республике Казахстан.

Под наркотическими средствами в соответствии с вышеука­занным Законом следует понимать вещества синтетического или природного происхождения, включенные в Список наркотичес­ких средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежа­щих контролю в соответствии с законодательством Республи­и Казахстан, Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 года с поправками, внесенными в нее в соответствии с Протоколом 1972 года о поправках к Единой конвенции о наркотических средствах 1961 г.

Впервые в национальном законодательстве дано определе­ние психотропных веществ, под которыми понимаются веще­ства синтетического или природного происхождения, включен­ные в Список наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в соответствии с законо­дательством РК, международными договорами РК, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 г.

В Законе РК «О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их незакон­ному обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 г. так­же дается понятие — аналоги наркотических средств и психо­тропных веществ, под которыми понимаются вещества синтетического или природного происхождения, имеющие химичес­кую структуру и свойства, сходные по структуре и свойствам с веществами, включенными в таблицы 1, 2, 3, вызывающие сти­мулирующее, депрессивное или галлюциногенное состояние, опасные для здоровья населения при злоупотреблении ими и не утвержденные как наркотические средства или психотроп­ные вещества настоящим Законом и международными конвен­циями ООН.

Прекурсоры в соответствии с Законом РК «О наркотичес­ких средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их незаконному обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 г. – вещества, используемые при произ­водстве, изготовлении, переработке наркотических средств и психотропных веществ, включенные в Список наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в соответствии с законодательством РК, международ­ными договорами РК, в том числе Конвенцией ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психо­тропных веществ 1988 г.

Перечень наркотических средств и психотропных веществ, входящих в предмет рассматриваемых преступлений, определен в «Списке наркотических средств, психотропных веществ и пре­курсоров, подлежащих контролю в Республике Казахстан» (Приложение № 1 к Закону РК «О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их незаконному обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 г. № 279-1). В этой же таблице определен перечень подле­жащих контролю прекурсоров.

В Постановлении Пленума Верховного Суда РК «О приме­нении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодей­ствующих и ядовитых веществ» от 14 мая 1998 г. разъясняется, что уголовная ответственность в соответствии с законодатель­ством установлена за незаконный оборот тех наркотических средств, психотропных веществ и веществ, используемых для их изготовления (прекурсоров), а также ядовитых веществ, ко­торые включены в Список наркотических средств психотроп­ных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в РК, всту­пивший в силу 8 августа 2002 г. (приложение 1 к Закону РК «О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсоpax и мерах противодействия их незаконному обороту и зло­употреблению ими»).

Необходимо отметить, что наркотические средства и психо­тропные вещества обладают четырьмя признаками.

Медицинский признак (критерий) характеризуется способ­ностью наркотиков воздействовать на центральную нервную систему и вызывать наркотическое опьянение, а при система­тическом потреблении – психическую или физическую зави­симость (наркоманию).

Юридический признак представляет собой обязательное указание о наркотиках в списках, содержащихся в международ­но-правовых нормативных актах или внутригосударственных документах нормативного характера.

Социальный признак состоит в причинении вреда здоровью населения, а именно неопределенного круга лиц, вовлеченных в орбиту незаконного потребления наркотиков.

Под физическим признаком следует понимать характерис­тику их состава, свойств, действия. При определении понятия наркотических средств и психотропных веществ наличие двух признаков (медицинский и юридический) является обязатель­ным, тогда как два других признака (социальный и физичес­кий) являются дополнительными.

С объективной стороны преступления против здоровья на­селения, как правило, совершаются путем действий. Некото­рые из них могут быть совершены как путем действия, так пу­тем и бездействия (ст. 267 УК РК — Нарушение санитарно-эпи­демиологических правил). Материальный состав предусмотрен в следующих нормах: ч. 3 ст. 261; ч. 2 ст. 265; ч.ч. 1, 2 ст. 266; ст. 267; ч. 2 ст. 268: ст. 269 УК РК. Остальные составы данной группы преступлений являются оконченными с момента нача­ла самого противоправного деяния.

С субъективной стороны основная часть преступлений со­вершается умышленно. Некоторые могут быть совершены как умышленно, так и неосторожно (ст. 265 УК РК), другие — толь­ко по неосторожности (ст. ст. 266 УК РК).

Субъект преступления общий — физическое вменяемое лицо, Достигшее 16 лет. За преступление, предусмотренное ст. 260 УК РК, уголовная ответственность наступает с 14 лет. Отдельные преступления могут быть совершены только специальным субъектом (ч. Зет. 263, ст. ст. 265-268 УК РК).

Нравственность также является конституционной ценнос­тью. Так, в ст. 39 Конституции РК установлено, что права и сво­боды человека и гражданина могут быть ограничены только законами и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты не топько конституционного строя, охраны обществен­ного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравствен­ности населения. Поэтому вполне правомерно для борьбы с по сягательствами на нравственное гь использовать и уголовно-пра­вовые меры.

Объектом преступлений, предусмотренных ст. ст. 270, 271, 273-276 УК РК, является общественная нравственность, пони­маемая как система норм и правил, идей, обычаев, традиций, представлений о добре и зле, справедливости и несправедли­вости, долге и чести, господствующая в обществе. Таким обра­зом, нравственность — это особая форма общественного созна­ния и вид общественных отношений (моральные отношения)¹.

Также в определенных случаях в качестве признака состава преступления назван предмет: различные материалы и предме­ты порнографического характера (печатные издания, кино- и видеоматериалы, изображения и картины, рисунки, скульпту­ры непристойного характера). К числу иных предметов могут быть отнесены аудиозаписи, пластинки, компакт-диски, диске­ты порнографического характера (ст. 273 УК РК); произведе­ния, пропагандирующие культ жестокости и насилия, носящие циничный, пренебрежительный по отношению к нормам мора­ли и нравственности характер (печатные издания, кино- и ви­деоматериалы, изображения и другое) (ст. 274 УК РК); живот­ные, как дикие, так и домашние, а также животные, находящи­еся в неволе (в цирке, зоопарке) (ст. 276 УК РК).

С объективной стороны преступления против нравственно­сти совершаются только путем активных действий. Практичес­ки все преступления против нравственности по конструкции имеют формальный состав преступления, за исключением ст. 275 УК РК, которая имеет формально-материальный состав, а ст. 276 УК РК относится к материальному составу.

С субъективной стороны преступления против нравственно­сти совершаются умышленно.

Субъект преступления общий – физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет (ч. 1 ст. 15 УК РК). За преступление, преду­смотренное ч. 2 ст. 275 УК РК, уголовная ответственность на­ступает с 14 лет.

По признакам группового объекта все преступления, рас­положенные в главе 10 «Преступления против здоровья насе­ления и нравственности», можно разделить на две группы.

К первой группе преступлений относятся преступления про­тив здоровья населения (ст. ст. 259—269, 272 УК РК). Которую в свою очередь можно разделить на две подгруппы:

а) преступления, связанные с незаконным оборотом нарко­тических средств, психотропных или ядовитых веществ (ст. ст. 259-265, 272УКРК);

б) иные преступления против здоровья населения (ст. ст. 266— 269 УК РК).

Ко второй группе преступлений относятся преступления против общественной нравственности (ст. ст. 270,271,273-276 УК РК).

12. 2. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ НАСЕЛЕНИЯ, СВЯЗАННЫЕ С НЕЗАКОННЫМ ОБОРОТОМ НАРКОТИЧЕСКИХ СРЕДСТВ, ПСИХОТРОПНЫХ ИЛИ ЯДОВИТЫХ ВЕЩЕСТВ

12.2.1.Статья 259. Незаконные изготовление, приобретение, хранение, перевозка, пересылка либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ

Объектом данного преступления является здоровье населе­ния.

Предметом рассматриваемого преступления являются нар­котические средства или психотропные вещества. В первом воп­росе мы рассмотрели предмет преступления, предусмотренный ст. 259 УК РК, поэтому нет необходимости рассматривать его вновь.

Статья 259 УК РК состоит из четырех частей, первая из ко­торых предусматривает ответственность за незаконное приоб­ретение, перевозку или хранение без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере (ч.1 ст. 259УКРК).

Объективная сторона данного преступления выражается в трех видах действий: незаконном приобретении, незаконной пе­ревозке и незаконном хранении. Согласно п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РК «О применении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых ве­ществ» от 14 мая 1998 г., под незаконным приобретением сле­дует понимать любые действия, в результате которых лицо ста­ло фактическим обладателем наркотических средств или пси­хотропных веществ (за исключением хищения, вымогательства и выращивания, образующих самостоятельные составы преступ­лений). К приобретению наркотиков относятся такие действия, как покупка, получение в обмен на другие товары и вещи, взай­мы или в дар, в уплату долга, присвоение найденного, оплата за услуги, сбор дикорастущих растений, конопли, мака или их ча­стей, а также остатков неохраняемых посевов наркотикосодер­жащих растений после завершения их уборки. При этом для квалификации имеет значение, лицо, получившее наркотики, приобрело для личного потребления или для передачи их в бу­дущем. Незаконное приобретение наркотических средств мо­жет быть как возмездным, так и безвозмездньм. В судебно-следственной практике приобретение наркотиков чаще всего носит возмездный характер.

Единственным основанием законного приобретения нарко­тических средств или психотропных веществ является их по­купка (приобретение) в лечебном или фармацевтическом уч­реждении на основании правильно выписанного индивидуаль­ного рецепта конкретному больному. При этом рецептурный бланк является документом строгой отчетности, на котором стоит подпись лечащего врача и печать медицинского учреж­дения.

Приобретение наркотических средств или психотропных ве­ществ следует считать оконченным с момента перехода этих ве­ществ во владение виновного лица. При этом, как справедливо замечает Н. Ф. Кузнецова, не имеет значения, во временное или постоянное владение субъекта переходит наркотик.

Другими не менее опасными деяниями являются перевозка я пересылка наркотиков.

В Законе РК «О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их незаконно­му обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 г. в п. 14 ст. 1 дается понятие перевозки и пересылки наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, под которыми следует понимать любые действия по перемещению в пределах Республики Казахстан наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров независимо от способа транспортиров­ки и места хранения.

Согласно постановлению № 2 Пленума Верховного Суда РК от 30 апреля 1999 г. «О внесении изменений в постановление Пленума Верховного Суда РК «О применении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ, сильнодействующих и ядови­тых веществ» от 14 мая 1998 г., № 3, незаконной перевозкой нар­котических средств, психотропных веществ, а также прекурсо­ров в соответствии с п. 12 ст. 1 Закона РК «О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах про­тиводействия их незаконному обороту и злоупотреблению ими» являются любые умышленные действия по их физическому пе­ремещению независимо от способа транспортировки в наруше­нии установленного порядка.

В связи с изменениями и дополнениями, внесенными 2 мар­та 2006 г. в Закон РК «О наркотических средствах, психотроп­ных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их неза­конному обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 г. некоторые пункты постановления Пленума Верховного Суда РК «О применении законодательства по делам, связанным с не­законным оборотом наркотических средств, психотропных ве­ществ, сильнодействующих и ядовитых веществ» от 14 мая 1998 г. идут в противоречие с положениями, содержащимися в вышеуказанном Законе. Поэтому, полагаем, что Верховному Суду РК следует привести эти пункты в соответствии с Зако­ном.

Перевозка может осуществляться как лицом, в незаконном ведении которого находятся наркотические средства, психо­тропные вещества, прекурсоры, так и другими лицами по его поручению. Лицо, поручившее другим осуществить перевозку указанных средств и веществ, несет ответственность за органи­зацию перевозки, а в случае осуществления перевозки через лиц, которые в соответствии с уголовным законом не подлежат уго­ловной ответственности (например, невменяемые, не достигшие возраста, с которого наступает уголовная ответственность, либо неосведомленные о характере груза), — как непосредственный исполнитель.

В судебной практике не сложился единообразный подход в оценке перевозки наркотиков по ч. 1 ст. 259 УК РК. Имеют место случаи, когда органы предварительного следствия и суды квалифицируют перевозку наркотиков во внутригородском транспорте как хранение. Например, по делу П. было установле­но, что он незаконно приобрел в микрорайоне «Степной-2» г. Ка­раганды наркотическое средство — марихуану, общим весом 31,456 гр. (что является крупным размером), а затем на городс­ком маршрутном автобусе перевез их на станцию «Караганда-Пассажирская», где был задержан работниками правоохранитель­ных органов. Органы предварительного следствия квалифицирова­ли действия П. поч. 1 и по п. «в» ч. 3 ст. 259 УК РК как незакон­ное приобретение, хранение и перевозка без цели сбыта наркоти­ческих средств в крупных размерах. Однако суд Ленинского судеб­ного участка Советского района г. Караганды, исключил квалифи­кацию деяния по п. «в» ч. 3 ст. 259 УКРК¹.

Как разъясняет постановление № 2 Пленума Верховного Суда РК от 30 апреля 1999 г. «О внесении изменений в поста­новление Пленума Верховного Суда РК» от 14 мая 1998 г., при отграничении незаконной перевозки наркотических средств или психотропных веществ, находящихся у лица при его следова­нии на транспорте, от их незаконного хранения следует исхо­дить из направленности умысла виновного. При этом необхо­димо учитывать количество обнаруженных наркотических средств или психотропных веществ, цель поездки, вид исполь­зованного транспорта и другие обстоятельства дела, позволяю­щие сделать вывод о том, был ли умысел виновного направлен на их незаконную перевозку или на хранение. Так, приговором Турксибского районного суда г. Ллматы гражданин Б. был осуж­ден: по п. «б» ч. 4 ст. 259 УК РК к 7 годам лишения свободы, с конфискацией имущества; по ч. 1 ст. 250 УКРКк 1 году лишения свободы, с конфискацией имущества; по ч. 3 ст. 24 и ч. 2 ст. 250 УК РК к 2 годам лишения свободы, с конфискацией имущества.

Суд признал Б. виновным в незаконном приобретении в г. Лени-набаде, у неустановленного следствием лица и хранении в целях сбыта наркотического средства «героина», весом 2253,42 грам­мов, т.е. в особо крупном размере, незаконном перемещении этого наркотического средства через таможенную границу РК, в г. Ал-маты, а затем в покушении на незаконное контрабандное переме­щение указанных наркотиков в Россию.

Постановлением Коллегии по уголовным делам Алматинского городского суда приговор изменен, с применением ст. 55 УК РК, наказание Б. снижено по совокупности преступлений до 7 лет лишения свободы, с конфискацией имущества, в ос­тальной части приговор был оставлен без изменения.

Между тем, в надзорной жалобе осужденным было указано, что он лишь перевозил наркотики, вынужден был это сделать ввиду угрозы боевика по имени «Ахмад», который угрожал рас­правой над его семьей в случае его отказа, на самом деле нар­котики ему не принадлежали. С учетом изложенного он про­сит снизить назначенное наказание.

Коллегия по уголовным делам Верховного Суда РК, изучив доводы жалобы и проверив материалы дела, установила, что судом были правильно установлены обстоятельства совершен­ных Б. преступлений, которые, по существу, им и не оспарива­ются.

В то же время суд необоснованно квалифицировал действия Б. по п. «б» ч. 4 ст. 259 УК РК, как незаконное приобретение, хранение и перевозка наркотических средств в особо крупном размере.

Как усматривалось из материалов дела, с самого начала за­держания Б. указывал, что ночью к нему домой пришел боевик по имени «Ахмад» и под угрозой расправы над семьей дал ему сверток с наркотиками и 500 долларов, чтобы он отвез нарко­тик в город Москву через Новосибирск. Он вынужден был вы­полнить его требования, однако, по пути следования на пасса­жирском поезде был задержан и у него были изъяты эти нарко­тики.

О том, что Б. дал при задержании такие показания, подтвер­дили свидетели Р., К., а также сотрудники полиции Н., С. и С. Эти показания у него являлись последовательными и ничем опровергнуты не были. При этом, органами уголовного пресле­дования не было собрано достаточных доказательств, свидетель­ствующих о том, что эти наркотики в особо крупных размерах принадлежали именно Б., без чего нельзя было прийти к выво­ду о том, что он имел цель их сбыта.

Коллегией Верховного Суда РК действия Б. в этой части были переквалифицированы на п. «в» ч. 3 ст. 259 УК РК, как незаконное хранение и перевозка наркотических средств в круп­ном размере (в редакции Закона от 16 июля 1997 г.)¹.

Перевозку также следует отличать от переноски как част­ного случая хранения наркотических средств или психотроп­ных веществ. Ее нельзя смешивать с пересылкой, т. к. в этом случае непосредственное перемещение наркотиков осуществ­ляется средствами связи.

Следует согласиться с мнением тех авторов, которые утверж­дают, что перевозка будет юридически закончена в момент на­чала транспортировки груза, т. е. считается оконченным пре­ступлением с момента фактического перемещения наркотичес­ких средств или психотропных веществ транспортным сред­ством.

Не менее опасным и не менее распространенным, чем при­обретение наркотиков, является их хранение. Особенностью хранения наркотиков является длящийся характер преступле­ния. Под незаконным хранением, согласно п. 3 Постановления от 14 мая 1998 г., следует понимать любые умышленные дей­ствия, связанные с нахождением без соответствующего разре­шения в фактическом владении виновного наркотических средств, психотропных веществ, инструментов или оборудова­ния, используемых для изготовления, а также прекурсоров, не­зависимо от места (при себе, з тайнике, помещении, транспорт­ном средстве и других местах) и времени их хранения, что пред­полагает возможность распоряжаться ими.

Наркотики могут храниться тайно или открыто, временно или постоянно, при себе или в жилом помещении, ночью или днем, безвозмездно или за определенную плату. Данные обсто­ятельства на квалификацию не влияют. Оно может считаться преступным независимо от того, кто является действительным собственником наркотических средств или психотропных ве­ществ. Хранение наркотиков даже в тайниках, которые нахо­дятся на большом расстоянии, предполагает не только облада­ние указанными предметами, но и распоряжение ими.

Возникают спорные точки зрения среди ученых-юристов по поводу момента окончания незаконного хранения наркотичес­ких средств или психотропных веществ. Так, по мнению одних хранение, как деяние, является оконченным в момент его пре­кращения (уничтожил, выбросил, добровольно сдал и т. д.), либо пресечения противоправной деятельности виновного (изъятие при досмотре, при обыске)¹. По мнению других, хранение нар­котиков считается оконченным уже в момент начала этого хра­нения². Представляется правильной точка зрения последних, т.к. именно с момента обладания наркотиками наступает их хране­ние, что уже влечет уголовную ответственность.

Важным моментом при квалификации преступления, пре­дусмотренное ч. 1 ст, 259 УК РК, является наличие крупного размера. Крупный размер характеризуется большим количе­ством, весом, объемом данных веществ и их свойствами и сте­пенью воздействия на организм человека. При незаконных дей­ствиях с наркотическими средствами или психотропными ве­ществами разных видов их размер должен определяться с уче­том как общего количества, так и суммарной эффективности. Размеры наркотиков определены в «Сводной таблице об отне­сении наркотических средств, психотропных веществ и прекур­соров к небольшим, крупным и особо крупным размерам, об­наруженных в незаконном обороте», являющейся самостоятель­ным приложением № 2 к Закону РК «О наркотических сред­ствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противо­действия их незаконному обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 г. (далее — Сводная таблица). Так, например, со­гласно Сводной таблице, крупными размерами наркотических средств являются: от 50 до 1000 гр. высушенной или 200=5000 гр. невысушенной марихуаны; 5—200 гр. гашиша; 2—100 гр. опия, включая нейтральные наполнители (муку, сахар, крахмал и др.), 10—500 гр. высушенной 20—500 гр. или невысушенной 100 -2500 соломы маковой; 0,01—1,0 гр. героина, кокаина или метадона. К крупным размерам психотропных веществ относятся: 0-0,0001 гр. лизергида (ЛСД, ЛСД-25); 0,2-3,0 гр. амфетамина (фена­мин) (основание и соли); 1,0—100 мл. кустарно приготовленно­го препарата из травы эфедры, эфедрина или псевдоэфедоина, содержащие эфедрон или перветин. Для признания размера наркотиков крупным необходима экспертная оценка.

Наркотики — это растения, вещества или препараты, клас­сифицированные как наркотические или психотропные веще­ства, представляющие потенциальную опасность для здоровья населения в связи с последствиями, которые может вызвать зло­употребление ими, включенные в Список наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в Республике Казахстан.

Таким образом, по конструкции данный состав преступле­ния, предусмотренный ч. 1 ст. 259 УК РК, является формаль­ным, то есть незаконное хранение наркотиков считается окон­ченным с момента их изготовления или приобретения, незави­симо от того, какие вредные последствия имели место в даль­нейшем.

Субъектом преступления является любое физическое вме­няемое лицо, достигшее 16-летнего возраста, независимо оттого, является ли он гражданином РК, или лицом без гражданства, или иностранным гражданином (не обладающим дипломатичес­ким иммунитетом).

Если лицо во время совершения общественно опасного дея­ния находилось в состоянии наркотического опьянения, соглас­но ст. 18 УК РК, оно не освобождается от уголовной ответствен­ности. Не освобождается оно от ответственности, если находи­лось и в состоянии абстинентного синдрома (наркотического голодания). Кроме того, в зависимости от характера преступления, это обстоятельство суд вправе учитывать как отягчаю­щее уголовную ответственность и наказание (п. «м» ч. 1 ст. 54 УК РК). Если лицо во время совершения преступления в силу психического расстройства на почве злоупотребления нарко­тическими средствами или психотропными веществами не мог­ло в полной мере осознавать фактический характер и обществен­ную опасноегь свэих действий либо руководить ими, оно при­знается ограниченно вменяемым по ст. 17 УК РК и от уголов­ной ответственности не освобождается. Данное обстоятельство может учитываться судом при назначении наказания как смяг­чающее обстоятельство и служить основанием для назначения принудительных мер медицинского характера.

Субъективная сторона незаконного приобретения, перевоз­ки и хранения наркотических средств или психотропных ве­ществ характеризуется прямым умыслом, то есть лицо осозна­вало общественную опасность своих незаконных действий по приобретению, перевозке или хранению наркотических средств или психотропных веществ, и желало их совершения. Мотив преступления на квалификацию не влияет, но имеет принципи­альное значение отсутствие цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ. Об этом может свидетельствовать совокупность обстоятельств, как например, их употребление самим лицом, количество, вид или объем приобретенных и хра­нимых наркотиков и так далее.

Часть 2 ст. 259 УК РК предусматривает уголовную ответ­ственность за незаконное изготовление, переработку, пересыл­ку, сбыт наркотических средств или психотропных веществ, а также деяния, предусмотренные частью первой настоящей ста­тьи, совершенные с целью сбыта наркотических средств или психотропных веществ либо в отношении наркотических средств или психотропных веществ в особо крупном размере.

В соответствии с п. 9 ч. 1 Закона РК «О наркотических сред­ствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противо­действия их незаконному обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 г. под изготовлением наркотических средств, пси­хотропных веществ и прекурсоров следует понимать все про­цессы, за исключением производства, при помощи которых могут быть получены наркотические средства, психотропные вещества и прекурсоры, а также превращение наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров в другие нарко­тические средства, психотропные вещества и прекурсоры.

По сути аналогичное понятие изготовления содержится и в постановлении Пленума Верховного Суда РК «О применении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ» от 14 мая 1998 г., где согласно п. 4, незакон­ным изготовлением надлежит признавать любые умышленные действия, в результате которых были получены наркотические средства или психотропные вещества или превращено одно нар­котическое средство или психотропное вещество соответствен­но в другие, включенные в Список. Изменение формы одного и того же вида наркотического средства или психотропного ве­щества (измельчение, прессование в таблетки, пилюли, плитки, пасты и др.) изготовлением не является. Так, Судебная колле­гия по уголовным делам Верховного Суда РК рассмотрела уго­ловное дело, поступившее по надзорной жалобе и заключению судей на приговор Уральского городского суда, которым граж­данин Ф. был осужден по ч. 1 ст. 259 УК РК к 2 годам лишения свободы, по п. «в» ч. 3 ст. 259 УК РК — к 5 годам лишения сво­боды.

Приговором суда Ф. был признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического сред­ства — опия весом 0,51 грамм, то есть в крупном размере и неза­конном изготовлении наркотического средства в крупном раз­мере — кустарно приготовленного препарата, содержащего опийные алколоиды объемом 5 мл.

В надзорной жалобе Ф. указывал на нарушения законности в ходе дознания и предварительного следствия и утверждал, что вмененного ему преступления он не совершал.

Изучив материалы дела и проверив доводы жалобы, Судеб­ная коллегия установила, что действия Ф. по ч. 1ст. 259УКРК были квалифицированы правильно. Вместе с тем, выводы суда о том, что Ф. изготовил наркотическое средство, не подтверж­дены материалами дела. Из показаний Ф. видно, что он разбав­лял опий водой, кипятил его, процеживал и добавлял димидрол для внутривенного введения наркотического средства. По смыс­лу ст. 259 УК РК изменение формы одного и того же вида нар­котического средства изготовлением не является. При прове­дении судебно-химической экспертизы вопрос о способе и пути изготовления средства, изъятого у Ф., не решался. Такой воп­рос перед экспертами не ставился.

В связи с этим приговор суда в части осуждения Ф. по п. «в» ч. 3 ст.259 УК РК был отменен, а уголовное дело прекращено из-за отсутствия состава преступления в его действиях.

Кроме того, в соответствии с внесенными 1 ноября 2000 г изменениями, кустарно приготовленные препараты, содержа­щие опийные алкалоиды, каковым является согласно заключе­нию судебно-медицинской экспертизы полученная в результа­те действий Ф. жидкость, исключены из «Списка наркотичес­ких средств и прекурсоров, подлежащих контролю в Республи­ке Казахстан».

Незаконно изготовить наркотики возможно двумя способами: Во-первых, когда из исходных продуктов, которые не являются наркотиками, но содержат наркотикосодержащие вещества, получают готовые к потреблению наркотические средства или психотропные вещества, включенные в вышеупомянутый Спи­сок.

Во-вторых, когда из одного вида получают различными спо­собами другой вид наркотических средств или психотропных веществ, включенный в Список.

Изготовление может проходить в домашних условиях (кус­тарным способом), где могут быть осуществлены несложные операции по изготовлению указанных средств (например, при­готовление отвара из наркотикосодержащих растений); в уч­реждениях или на предприятиях вне учета выпускаемой про­дукции (промышленным способом или в лабораторных усло­виях), при этом есть основания для дополнительной квалифи­кации по совокупности преступлений (с преступлениями про­тив интересов государственной службы или с преступлениями против собственности). Физическое состояние исходного и по­лучаемого продукта (растворы, порошковая масса, зерна, прес­сованные плитки, смеси с нейтральными веществами, газооб­разное состояние и тому подобное), а также концентрация име­ют значение для определения обстоятельств деяния, оценки сте­пени его общественной опасности, но не для квалификации. Изготовление будет преступным независимо от того, для собст­венного потребления или сбыта лицо изготавливает и получает наркотические средства или психотропные вещества.

Так, например, при проверке паспортного режима было ус­тановлено, что гражданин Н. на кухне своей квартиры из мако­вой соломки получил экстракционный опий весом 142 гр. Суд правильно квалифицировал действия Н. как незаконное изго­товление наркотиков¹. Маковая соломка и экстракционный опий являются различными наркотическими средствами. Таким образом, гражданин Н из одного вида наркотиков изготовил другой.

Если лицо имело целью изготовить наркотические средства или психотропные вещества в крупных или особо крупных раз­мерах, но по обстоятельствам, не зависящим от воли виновно­го, преступная деятельность была прервана на стадии изготов­ления только части готового продукта, то такие действия сле­дует квалифицировать как покушение на незаконное изготов­ление в крупных или особо крупных размерах.

Преступление следует считать оконченным в зависимости от способа изготовления наркотиков.

В первом случае, если наркотики изготавливаются из исходного продукта, то окон­ченным следует считать в момент получения хотя бы части го­тового вещества в такой концентрации, при которой их потреб­ление может оказать соответствующее воздействие на организм, привести лицо в состояние эйфории и снять абстинентный синд­ром, а также в таком количестве (весе), которое влечет уголовную ответственность. Если лицо застигнуто в момент процесса их изготовления и часть наркотиков уже изготовлена, но их количество не влечет уголовной ответственности, то такие дей­ствия лица следует квалифицировать как покушение на неза­конное изготовление наркотиков.

Во втором способе их изготовления, оконченным преступ­ление следует считать с момента превращения одного вида нар­котика в другой.

Впервые в диспозиции ч.2 ст. 259 УК РК указана незакон­ная перерабогка наркотиков, т.к. ранее такое незаконное дейст­вие с наркотиками не было предусмотрено в диспозиции ст. 214 УК КазССР.

Согласно п. 12 ч. 1 Закона РК «О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их незаконному обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 г. переработка наркотических средств, психотропных ве­ществ и прекурсоров представляет собой действия, в результа­те которых происходят рафинирование (очистка от посторон­них примесей), повышение в препарате концентрации нарко­тических средств, психотропных веществ и прекурсоров, а так­же получение на их основе веществ, не являющихся наркоти­ческими средствами, психотропными веществами и прекурсо­рами.

В соответствии с п. 6 постановления Пленума Верховного Суда РК «О применении законодательства по делам, связан­ным с незаконным оборотом наркотических средств, психотроп­ных, сильнодействующих и ядовитых веществ» от 14 мая 1998 г., незаконная переработка означает переделку или рафинирова­ние (очистку от посторонних примесей) без соответствующего на то разрешения одного и того же вида наркотического сред­ства или психотропного вещества в целях повышения его кон­центрации. Высушивание, измельчение, отделение некоторых частей и иное видоизменение одного и того же вида наркоти­косодержащего растения незаконной переработкой не являет­ся (кроме случаев получения из него другого наркотического средства).

Следовательно, под переработкой следует понимать любой процесс превращения (рафинирование, синтезирование и т. д.) в отношении одних и тех же наркотиков в целях повышения их концентрации и наркотического эффекта. При этом следует учитывать, что не каждое превращение (переделка или рафи­нирование) преследует цель извлечения наркотика с повышен­ной концентрацией. Поэтому цель является обязательным при­знаком переработки Если переработка осуществлялась с иной целью, например, лицо переработало наркотики не в целях по­вышения концентрации, а в целях беспрепятственного пересе­чения таможенной границы, т.е. наркотики уменьшили в объе­ме, чтобы облегчить их сокрытие, то данные действия лица не будем квалифицировать как переработка наркотиков.

Некоторые авторы считают, что под переработкой наркоти­ков следует понимать превращение наркотикосодержащего сырья (растений, полуфабрикатов и т. п.) в готовые наркоти­ческие средства¹ 1 акое утверждение представляется не совсем точным, так как в случаях, когда наркотикосодержащее сырье не является наркотиками, этот процесс будет означать изготов­ление (например, из травы эфедры хвощевой, которая является прекурсором, получены кустарно приготовленные препараты, содержащие эфедрон). Переработкой же будет получение из наркотикосодержащего сырья, включенного в Список нарко­тических средств и психотропных веществ, этого же вида нар­котика, однако, с повышенной концентрацией наркотического вещества.

Переработку наркотиков следует признать оконченным пре­ступлением в момент процесса их переделки или рафинирова­ния.

Под пересылкой наркотических средств, психотропных ве­ществ и прекурсоров, как уже было отмечено, в соответствии с п. 14 ч. 1 Закона РК «О наркотических средствах, психотроп­ных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их неза­конному обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 года понимаются любые действия по перемещению в пределах Рес­публики Казахстан наркотических средств, психотропных ве­ществ и прекурсоров независимо от способа транспортировки и места хранения.

Согласно постановлению № 2 Пленума Верховного Суда РК от 30 апреля 1999 г. «О внесении изменений в постановление Пленума Верховного Суда РК» от 14 мая 1998 г., «под незакон­ной пересылкой наркотических средств, психотропных веществ, инструментов или оборудования, используемых для изготовле­ния, а также прекурсоров следует понимать их отправку лю­бым видом связи, нарочным, а также с использованием живот­ных, птиц», т. е. без участия виновного лица. Для квалифика­ции не имеет значения, каким видом связи лицо воспользова­лось для отправки наркотиков в другой пункт назначения. Так­же не влияет на квалификацию расстояние пересылки. Она может осуществляться как в пределах района, области, так и за пределы республики.

Пересылку признают оконченным с момента принятия по­чтового отправления или багажа, содержащего указанные ве­щества, учреждением связи, или с момента приема багажа на железнодорожной станции, пристани, в аэропорту и т. п., или с момента юридического оформления, т. е. сдачи отправления официальному представителю предприятий связи и транспорт­ных организаций, или с момента отправки письма и т.д. Для квалификации не имеет значения, получил адресат направлен­ные ему наркотики или нет. Если преступление не было дове­дено до конца по не зависящим от виновного причинам (на­пример, лицо задержано во время оформления квитанции или в момент упаковки багажа для отправки и т. д.), его действия следует квалифицировать как покушение на пересылку нарко­тических средств или психотропных веществ.

Большое значение для квалификации имеет место соверше­ния преступления, которое при определенных условиях явля­ется обязательным признаком объективной стороны преступ­ления. По этому поводу в Законе РК «О наркотических сред­ствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противо­действия их незаконному обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 г. в п. 8 ч. 1 дается понятие ввоза и вывоза нарко­тических средств, психотропных веществ, прекурсоров, под ко­торыми следует понимать перемещение наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров из одного государства в другое государство.

Так, если перевозка или пересылка наркотических средств или психотропных веществ совершена через таможенную гра­ницу, то такие действия необходимо квалифицировать как конт­рабанду (ст. 250 УК РК контрабанда). Статьи 259 и 250 УК РК соотносятся между собой как общая к специальная нормы и при их конкуренции, как было упомянуто выше, должна при­меняться специальная норма. Поэтому большое практическое значение имеет разграничение рассматриваемого деяния с конт­рабандой, имеющий такой же предмет преступления. Если лицо, наряду с контрабандой, совершает незаконное хранение или сбыт наркотиков, то его действия следует квалифицировать по совокупности совершенных преступлений (ст. ст. 250, 259 УК РК). Так, приговором Алмалинского районного суда г. Алма-ты гражданин Д. был осужден по ч. 1 ст. 250 УК РК к 3 годам лишения свободы. На основании ст. 2 Закона РК «Об амнистии в связи с десятой годовщиной принятия Декларации о государ­ственном суверенитете Республики Казахстан» от 29 декабря 2000 г. был освобожден от наказания.

Суд признал виновным Д. в незаконном перемещении через государственную границу Республики Казахстан, с сокрытием от таможенного контроля, в багажнике своей автомашины нар­котического средства — героина, весом 1764,63 граммов.

Постановлением Коллегии по уголовным делам Алматин-ского городского суда приговор в отношении Д. оставлен без изменения, кассационный протест прокурора о необоснован­ном исключении из предъявленного Д. обвинения п. «б» ч. 4 ст. 259 УК РК оставлен без удовлетворения.

В протесте Генерального Прокурора РК был поставлен воп­рос об отмене состоявшихся в отношении Д. судебных поста­новлений с направлением дела на новое судебное рассмотре ние. При этом в протесте указывалось, что помимо преступле­ния, предусмотренного ч. 1 ст. 250 УК РК, в действиях Д. ус­матривается отдельный состав преступления, предусмотренный п. «б» ч. 4 ст. 259 УК РК. По мнению автора протеста, вслед­ствие необоснованного исключения судом п. «б»ч. 4 ст. 259 УК РК, осужденному необоснованно назначена чрезмерно мягкая мера наказания.

Проверив материалы дела, Коллегия установила, что орга­нами уголовного преследования майору милиции Д., являвше­муся старшим оперуполномоченным по особо важным делам Управления по борьбе с наркобизнесом МВД Кыргызской Рес­публики, было предъявлено обвинение по,п. «б» ч. 4 ст.259 УК РК, предусматривающей ответственность за незаконное хране­ние и перевозку в целях сбыта наркотического средства герои­на, весом 1764,63 грамма, в особо крупном размере, и по ч. 1 ст.250 УК РК, предусматривающей ответственность за контра­банду, т.е. незаконное перемещение этих наркотиков через го­сударственную границу Республики Казахстан.

Суд первой инстанции признавая Д. виновным по ч. 1ст. 250 УК РК, в то же время пришел к выводу о необходимости ис­ключения п. «б» ч. 4 ст. 259 УК РК из обвинения как излишне вмененную. Из приговора усматривалось, что в обоснование выводов об исключении из обвинения Д. п. «б» ч. 4 ст. 259 УК РК судом положены следующие обстоятельства: как признал установленным суд, незаконное приобретение, хранение и пе­ревозка Д. наркотического средства в особо крупном размере на территории Кыргызской Республики. На территорию Казах­стана он въехал только 5 октября 2000 г. и на автотрассе перед въездом в город сразу же был задержан. Исходя из этого суд пришел к выводу, что за преступление, совершенное на терри­тории другого государства, Д. не может нести ответственность по УК Республики Казахстан, по УК РК он может нести ответ­ственность лишь за действия, совершенные на территории РК.

Коллегия Верховного Суда признала такой вывод суда не соответствующим материалам уголовного дела. Из материалов дела усматривается, что Д. следовал в г. Алматы из г. Бишкека и сотрудниками ДКНБ по г. Алматы и Алматинской области он был задержан с наркотиками в автомашине непосредствен­но при въезде в г. Алматы, который расположен на значитель­ном расстоянии от государственной границы с Кыргызской Республикой.

Признавая вину Д. в контрабанде наркотиков полностью доказанной, суд в то же время не учел, что незаконное хране­ние и перевозка наркотических средств в особо крупном раз­мере продолжались им и после перемещения через государ­ственную границу Казахстана, вплоть до задержания.

При таких обстоятельствах утверждение суда о том. что на территории РК Д. не совершил преступление, предусмотрен­ное п. «б»ч. 4 ст. 259 УК РК, не согласуется с материалами дела.

Исходя из того, что в автомашине Д. было обнаружено боль­шое количество наркотического средства — героина, которое перемещалось им на легковой автомашине по территории РК, суду следовало полнее проверить вопрос о том, нет ли в его дей­ствиях признаков цели сбыта наркотиков на территории Казах­стана. Однако, суд не дал надлежащей оценки и этому обстоя­тельству, что свидетельствует об односторонности и неполноте проведенного по делу судебного следствия.

Более того, суд в приговоре указал, что независимо от коли­чества незаконно перемещаемых наркотиков, действия Д. долж­ны быть квалифицированы только по ч. 1 ст. 250 УК РК. При этом суд сослался на разъяснения, содержащиеся в постанов­лении Пленума Верховного Суда РК от 18 июля 1997 г. № 10 «О практике применения законодательства об уголовной ответст­венности за контрабанду» и п. 10 постановления Пленума Вер­ховного Суда РК от 14 мая 1998 г. № 3 «О применении законо­дательства по делам, связанным с незаконным оборотом нар­котических средств, психотропных, сильнодействующих и ядо­витых веществ».

Необоснованны и эти выводы суда, так как в п. 11 названно­го же постановления Пленума Верховного Суда РК от 18 июля 1997 г. № 10 дано разъяснение о том, что в случаях совершения наряду с контрабандой иных преступлений, в частности, связанных с наркотическими средствами, содеянное должно ква­лифицироваться по совокупности совершенных преступлений, предусмотренных соответствующими нормами уголовного за­кона. Ссылка суда на п. 10 постановления является совершен­но необоснованной, поскольку в нем речь идет совершенно по другому вопросу.

Без учета указанных обстоятельств, преждевременно был решен также вопрос о применении осужденному ст. 2 Закона РК «05 амнистии в связи с десятой годовщиной принятия Дек­ларации о государственном суверенитете Республики Казах­стан» от 29 декабря 2000 г., чем, по сути, Д. был уведен от ответ­ственности за содеянное. Это грубое нарушение закона повлек­ло назначение Д. чрезмерно мягкого наказания, не соответству­ющего тяжести совершенных им преступлений.

Вследствие чего, Коллегия по уголовным делам Верховного Суда РК приговор Алмалинского районного суда г. Алматы и постановление Коллегии по уголовным делам Алматинского городского суда в отношении Д. отменила ввиду необоснован­ного исключения судом п..6» ч. 4 ст. 259 УК РК из предъяв­ленного ему обвинения и назначения вследствие этого чрезмер­но мягкой меры наказания.

Наиболее опасной формой распространения наркотических средств или психотропных веществ является их сбыт. Под сбы­том наркотических средств или психотропных веществ следует понимать любые незаконные способы их реализации либо пе­редачи (продажу, дарение, обмен, уплату в счет долга, дачу взай­мы, введение наркотика путем инъекции другому лицу и т. п.) (п. 9 постановления). Если введение наркотика путем инъекции их владельцу произошло по его просьбе или с его согласия, оно не образует состав сбыта. При этом необходимо отметить, что в некоторых случаях введения наркотика путем инъекции дру­гим лицам действия виновных квалифицируют по совокупнос­ти со склонением к потреблению наркотиков, если они побу­дили к принятию последнего. Также надлежит квалифициро­вать по совокупности действия лиц, выразившиеся в сбыте нар­котических средств в организованных ими притонах либо пре­доставленных для этой цели помещениях. Так, приговором Бостандыкского районного суда г. Алматы гражданка К. была осуждена по п. «в» ч. 3 ст. 259 УК РК к 8 годам лишения свобо­ды с конфискацией имущества, по ч 1 ст. 264 УК РК к 2 годам лишения свободы. Приговором суда К. признана виновной в следующем:

К. у неустановленного лица незаконно приобрела наркоти­ческое средство «героин» для последующего сбыта, который хранила у себя дома.

В этот же день К. предложила ранее знакомым Т. и М. упот­ребить приобретенное наркотическое средство «героин». Ког­да последние согласились, она приготовила раствор для внут­ривенных инъекций, заправив в 3 шприца, один из которых упот­ребила сама, а два из них незаконно сбыла путем внутривенных инъекций Т. и М.

При проведении оперативно-розыскных мероприятий со­трудниками полиции УБН ГУВД в квартире была задержана К., у которой в ходе обыска была обнаружена и изъята фарфоро­вая чашка с наркотическим средством «героин» весом 0.0396 г., сигаретный фильтр с наслоением «героина» весом 0.006 г. и ос­таток жидкости «героина» в 3 шприцах весом 0.003.0,0013,0.0014 г., отрезок фольгированной бумаги с наслоением наркотичес­кого средства «героин» весом 0.001 и 0,003 г., общий вес изъя­того наркотического средства «героин» составил 0,0553 г.

В апелляционной жалобе адвокат А. просил по п. «в» ч. 3 ст. 259 УК РК переквалифицировать действия К. на ч. 1 ст. 259 УК РК. а по ч. 1 ст. 264 УК РК приговор отменить, дело в этой части производством прекратить.

Вместе с тем, приговор суда является законным и обосно­ванным, оснований для его отмены или изменения нет. Вина К. была полностью доказана, выводы суда, изложенные в приго­воре, соответствовали фактическим обстоятельствам дела и ос­нованы на доказательствах, проверенных в судебном заседании.

Действия осужденной правильно квалифицированы судом по п. «в» ч. 3 ст. 259, ч. 1 ст. 264 УК РК, так как она незаконно приобрела и хранила с целью сбыта и сбыла в крупном размере наркотическое средство, а также содержала притон для упот­ребления наркотических средств.

Взрослые лица, сбывающие наркотические средства несо­вершеннолетним, то есть вовлекающие их в преступную дея­тельность (приобретение наркотических средств), подлежат ответственности по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 131,ч. 1ст. 132 ист. 259 УК РК, а при установлении фактов склонения заведомо несовершеннолетних к потребле­нию наркотиков — п. «в» ч. 2 ст. 261 УК РК. Если в результате сбыта, путем введения инъекции произошло заражение ВИЧ/ СПИД, причинен тяжкий вред здоровью или наступила смерть, то его необходимо квалифицировать по совокупности с преступ­лениями против личности. Если лицо обманным путем сбывает какое-либо вещество под видом наркотиков, например мумие, с целью завладения денежными средствами или имуществом граждан, то его действия необходимо квалифицировать как мошенничество. Действия лица, получившего это вещество, — как покушение на незаконное приобретение, поскольку пре­ступление не было доведено до конца по не зависящим от него обстоятельствам. Добытые таким путем средства подлежат об­ращению в доход государства. Сбыт может осуществляться как лицом, изготовившим наркотики, так и лицами, не имевшими к этому никакого отношения. Мотив, которым руководствуется сбытчик (наличие или отсутствие корысти; стремление к нажи­ве или, наоборот, избавиться от них, прекращение их употреб­ления и тому подобное), не имеет значения для квалификации его действий как сбыта наркотиков, хотя и существенен для оценки степени общественной опасности.

Сбыт окончен в момент перехода или передачи наркотичес­ких средств или психотропных вешеств из фактического обла­дания одного лица во владение другого. Следует отметить, что момент перехода наркотиков может быть продолжительным, например, если они сбывались через посредника или использо­вались тайники. При этом, возможно, что на момент оконча­ния сбыта лицо, которому сбывались наркотики, их еще не по­лучило.

Если ранее законодательство определяло только крупные размеры наркотиков, то сегодня важным условием квалифици­рованной ответственности является наличие особо крупного размера обнаруженных наркотиков. Совершение лицом пре­ступления, предусмотренного ч. 1 в отношении наркотических средств или психотропных веществ в особо крупном размере, влечет ответственность по ч. 2 ст. 259 УК РК.

Особенность данного признака заключается в том, что та­кие размеры способны поставить под угрозу не только причи­нение вреда здоровью населения и генофонду страны, но и бе­зопасности республики. Преступления, связанные с особо круп­ными размерами наркотиков, отнесены законодателем к числу особо тяжких преступлений, т. к. наличие таких размеров пред­полагает незаконный сбыт большого количества наркотиков и получение больших незаконных прибылей. Согласно Сводной таблице, особо крупным размером наркотических средств яв­ляется, например, свыше: 1000 г. высушенной или 5000 г. невысушенной марихуаны, 200 г. гашиша, 10 г. опия (включая нейт­ральные наполнители), 500 г. высушенной или 2500 г. невысушенной соломы маковой, 1,0 г. героина или кокаина (включая сопутствующие вещества и наполнители). В таблице психотроп­ных веществ особо крупный размер превышает, например: 0,0001 г. для лизергида (ЛСЛ, ЛСД-25); 100 мл. кустарно приготовленного препарата из травы эфедры, эфедрина или псевдо­эфедрина, содержащих эфедрон или первитин.

Субъективная сторона незаконного изготовления, переработ­ки, пересылки или сбыта наркотических средств или психотроп­ных веществ характеризуется прямым умыслом, т.е. лицо осоз­навало общественную опасность своих действий, и желало их совершения. Мотив и цель при незаконном изготовлении, пе­реработке, пересылке для квалификации значения не имеет, а учитывается судом только при назначении наказания. Не име­ет значения, намеревалось ли лицо сбывать наркотики на территории Казахстана или на территории других государств.

Часть 3 ст. 259 У К РК содержит три квалифицирующих при­знака за деяния, предусмотренные ч.2 данной статьи, за исклю­чением совершения этих деяний в отношении наркотических средств или психотропных веществ в особо крупном размере. К их числу законодатель относит совершение общественно опасного посягательства:

а) группой лиц по предварительному сговору;

б) неоднократно;

в) в отношении наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере.

Следует отметить, что незаконное приобретение, перевозка и хранение наркотиков, предусмотренное ч.З ст. 259 УК РК, от­личается от ч. 1 ст. 259 УК РК следующими признаками. Во- первых, наличием цели сбыта, во-вторых, размером наркоти­ков.

При незаконном приобретении, перевозке и хранении нар­котиков, что предусмотрено ч. 3 ст. 259 УК РК, цель сбыта на­ряду с виной является обязательным признаком субъективной стороны и влияет на квалификацию преступления. Как разъяс­няет постановление Пленума Верховного Суда РК «О приме­нении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодей­ствующих и ядовитых веществ» от 14 мая 1998 г., при решении вопроса о наличии умысла на незаконное хранение с целью сбы­та следует исходить из совокупности доказательств о том, что эти средства или вещества реально подготовлены к сбыту (на­пример, обнаружение указанных средств и веществ в больших размерах, исключающих только личное их употребление, рас­фасовка на дозы, наличие инструментов или оборудования для их изготовления или расфасовки, установление факта, что ви­новный сам наркотики не употребляет и т.п.).

При этом следует заметить, что наличие только особо круп­ного размера наркотиков при их незаконном приобретении или хранении, не является основанием считать, что чицо преследу­ет цель их сбыта Если лицо приобрело и хранит наркотики в особо крупном размере для личного потребления и не намере­вается кому-либо их реализовывать, то такие действия следует квалифицировать по ч. 1 ст 259 УК РК, т.к. в его действиях от­сутствует цель сбыта. Например, вполне допустимо, что нарко­ман приобрел чуть больше килограмма высушенной марихуа­ны (что относится к особо крупным размерам) для личного по­требления.

Приобретение наркотиков с целью сбыта считается окон­ченным преступлением с момента получения лицом хотя бы части приобретаемых наркотиков в тех размерах, которые со­гласно Сводной таблице, являются небольшими. Если же лицо собирается приобрести наркотики в крупных или особо круп­ных размерах, но получает лишь незначительную их часть и его преступная деятельность по приобретению наркотиков была прервана по обстоятельствам, не зависящим от его воли, то на­лицо покушение на незаконное их приобретение в крупных или особо крупных размерах.

Особенность ч. 3 ст. 259 УК РК заключается в том, что за незаконное приобретение и хранение наркотиков в небольших размерах уголовная ответственность наступает при наличии цели сбыта, тогда как за незаконное изготовление, переработ­ку, перевозку и пересылку ответственность наступает незави­симо от цели сбыта.

Таким образом, объективная сторона преступления, предус­мотренного ч. 3 ст. 259 УК РК, следует условно разделить на две самостоятельные группы:

а) незаконное приобретение, перевозка или хранение в це­лях сбыта;

б) незаконное изготовление, переработка, перевозка, пере­сылка либо сбыт.

При этом следует отметить, что в ч. 3 данной статьи Уголов­ного кодекса, предусматривающей ответственность за незакон­ное изготовление, переработку, перевозку, пересылку либо сбыт наркотиков, отсутствует упоминание об их размере. Следова­тельно, в ч. 2 ст. 259 УК РК говорится о небольших размерах. Согласно Сводной таблице для наркотических средств, это, к примеру, от 0,5 до 10 гр. высушенной или от 5,0 до 50 гр. невысушенной марихуаны, 0,5—2,0 гр. гашиша, 0,1—0,5 гр. опия, включая нейтральные наполнители, 0.5—10 гр. высушенной или 2,5—50 гр. невысушенной соломы маковой. 0—0,01 гр. героина, или для психотропных веществ — 0—0,2 амфетамина (фенамин) (основание и соли), 0—1,0 мл. кустарно приготовленного пре­парата из травы эфедры, эфедрина или псевдоэфедрина, содер­жащие эфедрон или первитин.

Понятие незаконного приобретения, перевозки и хранения наркотиков было дано при уголовно-правовой характеристике ч. 1 ст. 259 УК РК, поэтому нет необходимости анализировать эти действия.

Согласно ч. 2 ст. 31 УК РК, преступление признается совер­шенным группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном со­вершении преступления. Исходя из данного определения, груп­па лиц по предварительному сговору, во-первых, должна состо­ять из двух и более лиц, во-вторых, наличие предварительного сговора, который возможен только до момента начала совер­шения указанных действий, в третьих, наличие совместности их умысла и действий.

Поскольку диспозиция ч. 3 ст. 259 УК РК является альтер­нативной, участник группы может выполнять как все перечис­ленные виды незаконных действий, так и несколько либо одно из них (только перевозить либо только сбывать наркотики).

Как это вытекает из анализа ч. 2 ст. 31 и ст. 259 УК РК, сго­вор должен быть осуществлен до совершения преступления, т. е. до начала выполнения объективной стороны состава преступ­ления. На квалификацию преступления промежуток времени между сговором и преступлением не влияет. Сговор может иметь промежуток в десятки лет, а может иметь место и перед самым началом с