Статья 229. Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами, работающими в составе аудиторской организации

Уголовная ответственность за злоупотребление полномочи­ями частными нотариусами и аудиторами, работающими в со­ставе аудиторской организации, наступает по ст. 229 УК РК.

Придание правового статуса частному нотариату и аудитор­ской деятельности обусловили зарождение качественно новых форм преступного поведения. Среди них можно назвать зло­употребление своими полномочиями со стороны частных но­тариусов и аудиторов.

Общественная опасность рассматриваемого преступления заключается в том, что нотариус или аудитор, используя пре­доставленные им законом широкие полномочия, при наличии преступного замысла способны дезорганизовать нормальную управленческую деятельность коммерческих и иных организа­ций, причинить существенный вред правам и законным инте­ресам экономического и иного характера физическим и юри­дическим лицам либо охраняемым законом интересам обще­ства и государства в важной сфере оказания правовых услуг или юридического обслуживания населения.

В соответствии со ст. 1 Закона РК «О нотариате» от 14 июля 1997 г., нотариат в Республике Казахстан — это законодательно закрепленная система защиты прав и законных интересов фи­зических и юридических лиц путем совершения нотариальных действий, направленных на удостоверение прав и факторов, а также на осуществление иных задач, предусмотренных настоя­щим Законом¹. При этом правом совершать нотариальные дей­ствия в случаях и в пределах, устано&ченных вышеназванным Законом, обладают нотариаты, как работающие в государствен­ной нотариальной конторе, так и занимающиеся частной прак­тикой (частные нотариусы).

Согласно ст. 2 Закона РК «Об аудиторской деятельности» от 20 ноября 1998 г. под аудиторской деятельностью понимается предпринимательская деятельность в виде организационного и методического обеспечения аудита, практического выполнения

аудиторских проверок и предоставления иных аудиторских ус­луг¹. Подзаконными актами при осуществлении аудиторской деятельности являются: Положение «О выдаче, аннулировании лицензии на право проведения аудиторской проверки банковс­кой деятельности и требованиях, предъявляемых к уполномо­ченным аудиторам» от 29 февраля 1996 г., «Положением о ли­цензировании аудиторской деятельности и квалификационных требованиях» от 27 февраля 1997 г.².

Аудит представляет собой предпринимательскую деятель­ность специальных лиц или организаций (аудиторов, аудитор­ских фирм) по осуществлению независимых проверок бухгал­терской отчетности, учета первичных документов и другой ин­формации о финансово-хозяйственной деятельности хозяйству­ющих субъектов с целью определения деятельности их отчет­ности, учета, его полноты и соответствия действующему зако­нодательству РК и установленным нормативам.

Аудит осуществляется независимыми лицами (аудиторами), аудиторскими организациями (фирмами) на основании договора с хозяйствующими субъектами (заказчиками).

Непосредственным объектом рассматриваемого преступле­ния является нормальная, регламентируемая законодательством деятельность частных нотариусов и аудиторов.

С объективной стороны данное преступление характеризу­ется совокупностью трех обязательных признаков:

1) в использовании частным нотариусом своих полномочий вопреки задачам своей деятельности;

2) в использовании аудитором, работающим в составе ауди­торской организации, или руководителем аудиторской организации своих полномочий вопреки задачам своей деятельности;

3) в причинении существенного вреда правам и законным интересам граждан или Организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства;

4) в причинной связи между злоупотреблением полномочи­ями и наступлением указанных в законе последствий.

Использование полномочий частным нотариусом или аудито­ром вопреки задачам своей деятельности — это совершение ви­новным действий (бездействия), входящих в круг профессио­нальных прав и обязанностей.

Согласно ст.1 Закона РК «О нотариате» от 14 июля 1997г. нотариат в Республике Казахстан — это законодательно закреп­ленная система защиты прав и законных интересов физичес­ких и юридических лиц путем совершения нотариальных дейст­вий, направленных на удостоверение прав и фактов, а также на осуществление иных задач, предусмотренных настоящим Зако­ном. Правом совершать нотариальные действия в случаях и пределах, установленных настоящим Законом, обладают: нота­риусы, работающие в государственных нотариальных конторах (государственные нотариусы), и нотариусы, занимающиеся част­ной практикой (частные нотариусы).

В соответствии со ст. 3 данного Закона нотариальная деятель­ность - это совершение нотариусом и иными уполномочен­ными лицами нотариальных действий, предусмотренных насто­ящим Законом.

В ст. 15 рассматриваемого Закона дается разъяснение, что нотариусом, занимающимся частной практикой, признается гражданин, занимающийся нотариальной деятельностью без об­разования юридического лица на основании лицензии, застра­ховавший свою гражданско-правовую ответственность по обя­зательствам, возникающим вследствие причинения вреда в ре­зультате совершения нотариальных действий, и прошедший учетную регистрацию в территориальном органе юстиции.

Согласно ст. 17 данного Закона нотариус вправе:

1) совершать нотариальные действия, предусмотренные на­стоящим Законом и другими законодательными актами РК, в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к
нему;

2) составлять проекты сделок, заявлений и других документов;

3) изготовлять копии документов и выписки из них;

4) давать консультации по вопросам совершения нотариальных действий;

5) истребовать от физических и юридических лиц докумен­ты и сведения, необходимые для совершения нотариальных действий;

6) заниматься научной, педагогической и творческой дея­тельностью, в том числе по договору найма;

7) оказывать иные платные услуги технического характера.

В соответствии со ст. 18 вышеуказанного Закона нотариус обязан:

1) совершать нотариальные действия в соответствии с тре­бованиями настоящего Закона и других нормативных правовых актов РК, регулирующих деятельность нотариата,

2) разъяснять гражданам и юридическим лицам права и обя­занности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем, чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред;

3) хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности;

4) отказывать в совершении нотариального действия в слу­чае его несоответствия законодательству РК:

5) соблюдать профессиональную этику;

6) представлять по жалобам на свое действие в органы юсти­ции и (или) нотариальную палату сведения о совершенном нотариальном действии, иные документы, а в необходимых случаях — личные объяснения, в том числе по вопросам несоблю­дения требований профессиональной этики.

Нотариальные действия, совершаемые нотариусом, закреп­лены в ст.34 Закона РК «О нотариате». К ним относятся следу­ющие:

1) удостоверяет сделки;

2) удостоверяет учредительные документы хозяйственных товариществ;

3) принимает меры к охране наследственного имущества;

4) выдает свидетельства о праве на наследство;

5) выдает свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов и иных лиц, имеющих имущество на праве общей совместной собственности;

6) налагает и снимает запрещения отчуждения имущества:

7) свидетельствует верность копий документов и выписок из них;

8) свидетельствует подлинность подписи на документах;

9) свидетельствует верность перевода документов с одного языка на другой;

10удостоверяет факт нахождения гражданина в живых;

11) удостоверяет факт нахождения гражданина в определенном месте;

12) удостоверяет время предъявления документов;

13) передает заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

14) принимает в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

15) совершает исполнительные надписи;

16) совершает протесты векселей;

17) принимает на хранение документы;

18) совершает морские протесты;

19) обеспечивает доказательства.

Контроль за законностью совершаемых нотариальных дей­ствий и соблюдением правил делопроизводства нотариусом, за­нимающимся частной практикой, осуществляется территори­альным органом юстиции и нотариальной палатой.

Нотариус обязан отказать клиенту в совершении нотариаль­ного действия, если это противоречит законодательству.

В соответствии с законодательством о нотариате, нотариус не вправе выдавать сведения; оглашать документы, которые стали ему известны в связи с совершением нотариальных дей­ствий, иначе как по требованиям арбитражного суда, прокура­туры, органов следствия и суда в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами. Кроме того, нотариус не вправе: заниматься предпринимательской и никакой иной деятельности, кроме нотариальной, научной и пе­дагогической; оказывать посреднические услуги при заключе­нии договоров; совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени; на имя и от имени своих родственников (ро­дителей, детей, внуков).

К незаконным действиям частного нотариуса также относят­ся: удостоверение незаконных сделок; удостоверение фактов, которые в наличии отсутствовали; составление фиктивных за­вещаний; умышленное непринятие мер к охране наследствен­ного имущества; выдача незаконных свидетельств о праве на наследство; заверение заведомо недостоверных документов или их копий; выдача свидетельства о праве собственности имуще­ства ненадлежащему лицу; завышение тарифов на услуги; раз­глашение сведений, полученных в результате такой деятель­ности; оказание посреднических услуг и т.д.

Согласно ст.2 Закона РК «Об аудиторской деятельности» от 20 ноября 1998г. аудиторская деятельность — есть предприни­мательская деятельность аудиторов и аудиторских организаций по проведению аудита.

В соответствии со ст.З данного Закона основными принци­пами аудиторской деятельности являются:

—независимость;

—объективность;

—профессиональная компетентность;

—конфиденциальность.

Аудит представляет собой независимую проверку аудитора­ми и аудиторскими организациями финансовой отчетности и иных документов юридических и физических лиц с целью опен­ки достоверности и соответствия совершенных финансовых и хозяйственных операций законодательству РК (ст.4 Закона).

Аудитором является физическое лицо, аттестованное Ква­лификационной комиссией и получившее свидетельство о при­своении квалификации «аудитор» (ст.5 Закона).

Согласно ст.6 вышеуказанного Закона аудиторская органи­зация — это коммерческая организация, созданная для осуще­ствления аудиторской деятельности в любой организационно-правовой форме, за исключением акционерного общества от­крытого типа, производственного кооператива и государствен­ного предприятия.

Аудиторы и аудиторские организации вправе:

1) самостоятельно определять методы проведения аудита;

2) получать и проверять необходимую для выполнения ус­ловий договора бухгалтерскую и иную финансово-хозяйствен­ную документацию;

3) привлекать на договорной основе к участию в проведении аудита специалистов различного профиля, за исключени­ем лиц, указанных в ст. 20 настоящего Закона;

4) отказаться от проведения аудита либо выдачи аудиторс­кого заключения в случае нарушения аудируемым субъектом условий договора на проведение аудита (ст. 17 Закона).

Аудиторы и аудиторские организации обязаны:

1) сообщать о невозможности проведения аудита вследствие обстоятельств, указанных в ст.20 настоящего Закона;

2) обеспечивать сохранность документов, полученных от аудируемого субъекта, а также составленных в процессе аудита;

3) сообщать аудируемому субъекту о выявленном несоответствии финансовой отчетности и иных документов законодательству;

4) соблюдать конфиденциальность результатов аудита, а также сведений, полученных при проведении аудита и составляющих предмет коммерческой или иной, охраняемой законом тай­ны (ст. 18 Закона).

При осуществлении аудиторской деятельности запрещает­ся проведение аудита:

1) аудиторской организации тех заказчиков проведения аудита, которые являются ее учредителями, участниками, кредито­рами либо тех заказчиков проведения аудита, чьим учредите­лем, участником, кредитором является данная аудиторская орга­низация;

2) аудиторам и аудиторским организациям, оказавшим в те­чение последних двух лет услуги заказчикам проведения ауди­та по постановке, восстановлению, ведению бухгалтерского
учета, а также по составлению финансовой отчетности;

3) аудиторам, являющимися близкими родственниками или свойственниками (родителями, супругами, братьями, сестрами, детьми, а также братьями, сестрами, родителями и детьми супругов) руководителя аудируемого субъекта, а также учредите­ля или участника, имеющего более десяти процентов уставного капитала аудируемого субъекта;

4) аудиторам из числа работников, участников, должностных лиц аудируемого субъекта, имеющим в нем личные имущественные интересы (ст.20 Закона).

Заключение аудитора является документом, имеющим юри­дическое значение для всех лиц и организаций, государствен­ных органов и органов местного самоуправления.

При этом злоупотребление полномочиями аудитора, работаю­щего в составе аудиторской организации, или руководителем аудиторской организации заключаются в действиях, нарушаю­щих установленные для аудиторской деятельности запрета, либо в бездействии, то есть невыполнении обязательных для частно­го аудитора требований. К ним, в частности, относятся: неквалифицированное проведение аудиторской проверки; предостав­ление недостоверных сведений; деятельность, не предусмотрен­ная лицензией; предоставление полученных в ходе аудита све­дений третьим лицам без разрешения собственника экономи­ческого субъекта; сокрытие обстоятельств, исключающих воз­можность проведения аудиторской проверки экономического субъекта; проведение проверки аудиторами, которые состоят в близком родстве или свойстве с проверяемым экономическим субъектом; оказание экономическому субъекту услуги по вос­становлению и ведению бухгалтерского учета, а также в состав­лении ими финансовой отчетности. Аудитор, работающий в составе аудиторской организации, или руководитель аудитор­ской организации действует вопреки задачам своей деятель­ности, если в процессе соответствующей проверки он дает за­ведомо неправильную оценку по данным бухгалтерской отчет­ности, оказывает содействие в сокрытии фактов искажения от­четности и иных документов бухгалтерской или налоговой от­четности, разглашает или передает в пользование третьим ли­цам информацию, полученную в результате аудиторской про­верки, вводит в заблуждение клиента и др.

Состав анализируемого преступления по конструкции ма­териальный. Преступление считается оконченным с момента причинения существенного вреда правам и законным интере­сам граждан или организаций либо охраняемым законом инте­ресам общества или государства.

Понятие «существенный вред» — категория оценочная. По своему характеру вред может быть имущественным (в виде пря­мого реального ущерба или упущенной выгоды) или неимуще­ственным (моральным, организационным и т.д.). Последствия могут выражаться в утрате лицом прав на имущество в резуль­тате удостоверения незаконной сделки, лишения возможности доказать определенные юридические факты, возникновения крупных убытков у потерпевшего, причинения ему морально­го вреда вследствие разглашения сведений о совершенном но­тариальном действий.

Существенный вред может выражаться в подрыве деловой репутации организации, возникновении у нее крупных убыт­ков, применении санкций в результате ведения и предоставле­нии недостоверной отчетности и учета, в резком сокращении рабочих мест.

Между причинением существенного вреда и злоупотребле­ниями полномочиями частными нотариусами и аудиторами долж­на быть обязательно установлена причинная связь.

Субъективная сторона преступления характеризуется пря­мым умыслом и специальной целью — извлечение выгод и пре­имуществ для себя или других лиц или организаций либо нане­сение вреда другим лицам или организациям. Мотив соверше­ния данного преступления может быть различным и на квали­фикацию не влияет.

Извлечение выгод для себя или других лиц состоит в полу­чении материальных ценностей, а преимуществ - в улучшении положения определенного субъекта на рынке, повышении соб­ственной деловой репутации или репутации определенных хо­зяйствующих субъектов, препятствовании осуществлению след­ственно-судебной деятельности, в неправомерном содействии в получении долга и т.д. Нанесение вреда другим лицам выра­жается как в причинении имущественного ущерба, так и в на­несении урона деловой репутации¹.

Под извлечением выгод для себя, других лиц или организа­ций следует также понимать желание получить имущественную выгоду либо избежать материальных затрат; скрыть обстоятель­ства, исключающие возможность занятия частной нотариаль­ной или аудиторской деятельностью; скрыть убытки, возника­ющие в результате неквалифицированной аудиторской провер­ки, либо материальный или моральный ущерб, причиненный в результате некомпетентного осуществления нотариальных дей­ствий и т.д.

Субъект данного преступления специальный. Им может быть только частный нотариус (ст.6 Закона РК «О нотариате») либо аудитор, работающий в составе аудиторской организации, или руководитель аудиторской организации (ст.5 Закона РК «Об аудиторской деятельности»). Государственный нотариус при злоупотреблении своими полномочиями подлежит ответственности по ст.307 УК РК «Злоупотребление должностными пол­номочиями».

Часть 2 ст. 229 УК РК предусматривает два квалифицирую­щих признака:

а) совершение деяния в отношении заведомо несовершен­нолетнего или недееспособного;

б) совершение деяния неоднократно.

Заведомость означает, что виновный до начала преступле­ния сознает, что совершает преступное деяние в отношении несовершеннолетнего или недееспособного лица.

Несовершеннолетним является лицо от 14-ти до 18-ти лет (ч. 1 ст.78 УК РК); недееспособным - лицо, которое вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими и не способный осуществлять ка­кую-либо работу (ст.26 Гражданского кодекса РК). Таковым он может быть признан только по решению суда.

В преступлении, предусмотренном п. «б» ч.2 ст.229 УК РК, признак неоднократности огносится в равной степени как к нотариусу, так и к аудитору. При применении квалифицирую­щего признака «неоднократности» надлежит руководствовать­ся ч. 1 ст.11 УК РК. Неоднократность предполагает совершение настоящего преступления два или более раза, если за предыду­щее преступление лицо не освобождалось от уголовной ответ­ственности (ст.69 УК РК), либо судимость лица в случае осуж­дения за предыдущее преступление не была погашена или не снята в установленном законом порядке (ст.77 УК РК).