Гарантийная функция УК ЮЛ и ее обеспечение

Гарантийная функция УК состоит в том, что УК определяет минимальный размер имущества ЮЛ, гарантирующего интересы его кредиторов.

УК ЮЛ должен быть таким, чтобы в предпринимательской деятельности не было ЮЛ, которым нечем рассчитываться с кредиторами. Не случайно усилия законодателя направлены, во-первых, на то, чтобы фактически создать УК ЮЛ, а во-вторых, удержать имущество ЮЛ, по крайней мере, на уровне предусмотренного в учредительных документах размера УК.

1. Гарантийная функция УК ЮЛ в первую очередь обеспечивается законодательным ограничением минимального размера УК, порядком и сроками его формирования. В табл. 3.1 указаны эти ограничения для коммерческих организаций.

Остальная часть доли в УК ЮЛ должна быть оплачена учредителями в течение одного года. Учредительными документами ЮЛ может быть предусмотрен меньший срок окончания формирования УК.

Таблица 16.1

Минимальная величина УК ЮЛ и порядок его формирования

Организационно- правовая форма ЮЛ	Название УК	УК состоит из	Минималь­ная величина УК	Оплата УК при создании ЮЛ	Дополнительные гарантии
Полное товарищество (ПТ), товарищество на вере (ТнаВ)	Складочный капитал	номинальных долей полных товарищей и вкладов вкладчиков	Нет ограничений	50% и более на момент регистрации	Гарантийная функция обеспечивается солидарно-субсидиарной ответственностью полных товарищей всем своим имуществом по обязательствам ПТ и ТнаВ
Общество с ограниченной ответственностью (ООО)	Уставный капитал	номинальной стоимости долей участников	10000 руб.	50% и более на момент регистрации	-
Общество с дополнительной ответственностью (ОДО)	Гарантийная функция усиливается солидарно-субсидиарной ответственностью участников ОДО по обязательствам ОДО своим имуществом в одинаковом для всех участников кратном размере к стоимости их долей в УК в соответствии с уставом ОДО
Закрытое акционерное общество (ЗАО)	Уставный (акционер­ный) капитал	номинальной стоимости акций	МРОТ	50% и более должно быть оплачено в те­чение трех месяцев с момента ре­гистрации ЮЛ	-
Открытое акционерное (ОАО)	1000 МРОТ
Государственное унитарное предприятие (ГУП)	Уставный фонд	имущества, переданного собственником, представляет неделимое целое	5000 МРОТ	100% должно быть оплачено в те­чение трех месяцев с момента ре­гистрации ЮЛ	-
Муниципальное унитарное предприятие (МУП)	1000 МРОТ
Производственный кооператив (ПК)	Паевой капитал	паевых взносов членов ПК	Нет ограничений	10% и более на момент регистрации	Уставом ПК может быть предусмотрена субсидиарная ответственность членов ПК своим имуществом по обязательствам ПК определенным числом паев

В принципе, графику внесения вкладов в УК учредители должны уделять больше внимания. Экономически грамотно сроки и размеры оплаты УК увязывать со сроками инвестиций в ЮЛ в соответствии с бизнес-планом.

Для ЮЛ с определенными видами деятельности, в первую очередь связанными с финансовыми операциями с населением, независимо от их организационно-правовой формы, устанавливаются значительно более высокие ограничения на минимальную величину УК (табл. 16.2) с целью повышения гарантийной функции перед кредиторами.

Таблица 16.2

Минимальная величина УК при отдельных видах деятельности ЮЛ на 01.01.2012

Виды деятельности	Минимальная величина УК, млн. руб.
Кредитная организация (банк) Небанковская кредитная организация: - с лицензией на право осуществления расчетов по поручению ЮЛ; - без таковой лицензии
Деятельность по страхованию жизни Иные виды страхования Перестраховочная деятельность
Деятельность на рынке ценных бумаг: - дилерская деятельность, брокерская деятельность, управление ценными бумагами - депозитарная деятельность - деятельность расчетного депозитария - клиринговая деятельность
Управляющая компания инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов
Акционерный инвестиционный фонд Негосударственный пенсионный фонд Негосударственный пенсионный фонд, осуществляющий также деятельность по обязательному пенсионному страхованию
Производство водки
Производство и оборот (за исключением розничной продажи) алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15 % объема готовой продукции (за исключением водки)
Организатор азартных игр в букмекерской конторе или тотализаторе
Частная охранная организация	0,1
Услуги по вооруженной охране объектов с использованием технических средств охраны	0,25

Существуют и другие законодательные ограничения на минимальную величину УК ЮЛ. Например, в соответствии со ст. 142 ФЗ от 27.11.2010 № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» условием включения банка в «Реестр банков и иных кредитных организаций, которые могут выступать в качестве гаранта перед таможенными органами» является наличие зарегистрированного УК банка в размере не менее 200 млн. руб., а страховой организации - не менее 500 млн. руб.

2. Важно понимать, что гарантийная функция УК проявляется опосредственно, в действительности УК не свидетельствует о фактической стоимости имущества ЮЛ. Он создает определенный механизм контроля за состоянием имущества ЮЛ, который заключается в частности, в том, что если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов ЮЛ окажется меньше его УК, то ЮЛ должно уменьшить УК до уровня, не превышающего стоимость чистых активов ЮЛ. Если стоимость чистых активов на этот момент окажется меньше минимального уровня УК ЮЛ, предусмотренного законодательством на дату государственной регистрации, ЮЛ может быть ликвидировано.

ГК РФ и ФЗ об АО и ООО придают большое значение показателю чистых активов (ЧА). Ведь ЧА как часть активов ЮЛ фактически соответствует сумме собственного капитала. Стоимость ЧА – это сигнал о благополучии или неудачах ЮЛ, на основе которого участники ЮЛ могут оценить действия менеджмента и принимать решения, а кредиторы – оценить финансовое состояние ЮЛ.

ЮЛ может быть ликвидировано по решению суда, если его нарушения носят неустранимый характер. Несоответствие ЧА уставному капиталу не имеет неустранимого характера и может быть исправлено в ходе дальнейшей хозяйственной деятельности ЮЛ.

ФЗ от 27.12.2009 № 352-ФЗ смягчил отношение к факту снижения ЧА. Увеличение срока (не позднее шести месяцев после окончания третьего финансового года), предоставляемого для приведения размера УК в соответствии со стоимостью ЧА, положительно отразится на многих хозяйственных обществах, особенно созданных для проектов со значительными сроками окупаемости.

Если после второго финансового года и последующих лет ЧА меньше УК на 25% и более по итогам 3, 6, 9 или 12 месяцев текущего года, то ЮЛ обязано поместить в «Вестнике государственной регистрации» уведомление о снижении ЧА (дважды с периодичностью один раз в месяц).

Если в разумный срок общество не уменьшило УК, когда на конец финансового года ЧА меньше УК, или не приняло решение о ликвидации ЮЛ в течение шести месяцев после окончания финансового года, когда ЧА меньше минимальной величины УК, кредиторы общества вправе потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков. Орган, осуществляющий государственную регистрацию ЮЛ, либо иные уполномоченные органы вправе предъявить в арбитражный суд требование о ликвидации ЮЛ. Но ликвидация ЮЛ из-за этого по решению суда бывает редко. Нарушение должно быть существенным, делающим невозможным дальнейшую деятельность ЮЛ. ЮЛ рекомендуют разработать программу мер для увеличения ЧА.

Порядок определения стоимости ЧА утвержден совместным приказом Минфина России и ФКЦБ (ныне ФСФР) России от 29.01.2003 № 10н/03-6/пз.

4. Законодательство РФ предоставляет многочисленные косвенные способы обеспечения гарантийной функции УК и его формирования:

· Участники хозяйственных обществ, оплатившие свои доли (акции) в УК ЮЛ не полностью, несут солидарную с ЮЛ ответственность своим имуществом по обязательствам ЮЛ в пределах стоимости неоплаченной части вклада (неоплаченных акций).

· Не допускается освобождение учредителя ЮЛ от обязанности оплаты доли (акций) в УК ЮЛ.

· В случае неполной оплаты УК ЮЛ в течение года с момента его государственной регистрации неоплаченная доля в УК переходит к ЮЛ и должна быть в течение года распределена между участниками, продана участникам или третьим лицам, иначе через год ЮЛ должно уменьшить УК на величину неоплаченной доли.

· Акция, принадлежащая учредителю АО, не предоставляет право голоса на общем собрании акционеров до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом АО.

· Увеличение УК ООО допускается только после его полной оплаты.

· Открытая подписка на акции ОАО не допускается до полной оплаты УК, т.е. при учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей.

· Сумма, на которую увеличивается УК ЮЛ за счет имущества ЮЛ, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов ЮЛ и суммой УК и резервного фонда ЮЛ.

· Доля участников в УК ПТ, ТнаВ, ООО, ОДО может быть отчуждена до полной ее оплаты только в той ее части, в которой она уже оплачена.

· Доли (акции) в УК, принадлежащие ЮЛ и не распределенные между участниками или не проданные третьим лицам в течение года, должны быть погашены с соответствующим уменьшением УК ЮЛ.

· До полной оплаты УК хозяйственные общества не могут выпускать облигации и опционы.

· Действительная стоимость доли участника в имуществе ПТ, ТнаВ. ООО, ОДО, ПК выплачивается при выходе участника (если выход возможен в соответствии с учредительными документами) за счет разницы между стоимостью чистых активов ЮЛ и размером его УК. Если такой разницы недостаточно для выплаты выбывшему участнику, ЮЛ обязано уменьшить свой УК на недостающую сумму.

· Выход участника из ПТ, ТнаВ, ООО, ОДО, ПК не освобождает его от обязанности перед ЮЛ по внесению вклада в УК ЮЛ, возникшей до момента подачи заявления о выходе из ЮЛ.

· ЮЛ не вправе принимать решение о распределении чистой прибыли (выплате дивидендов) между участниками ЮЛ до полной оплаты УК ЮЛ.

· ЮЛ не вправе принимать решение о распределении чистой прибыли (выплате дивидендов), если чистые активы меньше УК и резервного фонда или станут меньше их размера в результате принятия такого решения.

· ЮЛ не вправе выплачивать участникам ЮЛ чистую прибыль (дивиденды), решение о распределении которой между участниками ЮЛ принято, если на момент выплаты стоимость чистых активов ЮЛ меньше его УК и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты.

· АО не вправе осуществлять приобретение размещенных привилегированных или обыкновенных акций:

- до полной оплаты всего УК АО;

- если на момент их приобретения стоимость чистых активов общества меньше его УК, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате приобретения акций.

· АО не вправе осуществлять приобретение размещенных привилегированных акций определенного типа:

- до полной оплаты всего УК АО;

- если на момент их приобретения стоимость чистых активов общества меньше его УК, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом АО ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, владельцы которых обладают преимуществом в очередности выплаты ликвидационной стоимости перед владельцами типов привилегированных акций, подлежащих приобретению, либо станет меньше их размера в результате приобретения акций.

· Не может быть осуществлена государственная регистрация ФСФР (Федеральной службой по финансовым рынкам) до полной оплаты УК АО:

- акций АО - эмитента (за исключением выпуска акций, размещаемых путем распределения их среди учредителей АО при его учреждении);

- облигаций, выпускаемых АО.

· Одним из условий включения страховой организации в «Реестр банков и иных кредитных организаций, которые могут выступать в качестве гаранта перед таможенными органами» (ст. 142 ФЗ от 27.11.2010 № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации»), является «наличие чистых активов по окончании последнего отчетного периода, стоимость которых должна быть не менее размера оплаченного уставного капитала» и т.д.

Приведенная выше систематизация законодательных норм показывает, что законодатель вроде бы разработал стройную логичную систему норм, обеспечивающих создание дееспособных надежных ЮЛ, УК которых (по величине, порядку его создания и контроля) гарантирует это перед кредиторами.

Но практика показывает другое. По оценкам специалистов большинство из «брошенных» ЮЛ – «однодневки», создаваемые на небольшой период для обналичивания («отмывания») денег. Это, как правило, ООО, имеющие небольшой УК в 5000 руб. (50% от минимального УК в 10000 руб., требуемых на момент регистрации) и не имеющие никакого имущества.

У ЮЛ самых распространенных организационно-правовых форм – ООО и ЗАО почти в 82% случаев имеется минимальная величина УК – 10000 руб. И хотя этой величины УК явно недостаточно для успешной деятельности, участники ЮЛ, как правило, не увеличивают УК.

Таким образом, гарантийная функция УК в настоящее время преувеличена. И многочисленные способы обеспечения гарантийной функции УК фактически особенно не нужны, тем более их практически никто не контролирует. Идея с УК не была работающей с момента ее ведения, такой остается и сейчас.

Надо создавать условия, в том числе и экономические, при которых усложнилось бы создание ЮЛ – «однодневок». Одним из главных направлений в этом могло бы быть законодательное увеличение минимальной величины УК для хозяйственных обществ (ООО, ОДО, ЗАО и ОАО), государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Полезен в этом зарубежный опыт, который показывает, что в ведущих европейских странах минимальная величина УК ООО и АО или аналогичных им организаций значительно выше, чем в РФ[1].

Оппонировать мнению, что при увеличении минимальной величины УК ЮЛ будет закрыт путь в бизнес малоимущим, среднему классу, начинающим предпринимателям, нетрудно. ГК РФ позволяет гражданам регистрировать индивидуальную предпринимательскую деятельность (ИПД), при которой граждане отвечают всем своим имуществом по обязательствам, связанным с их предпринимательской деятельностью. Эта ответственность и обеспечивает гарантию кредиторам. Индивидуальные предприниматели и юридические лица могут создавать ЮЛ в организационно-правовой форме ПТ (полного товарищества), ТнаВ (товарищества на вере), ПК (производственного кооператива), в которых по законодательству нет ограничений на минимум УК (складочного, паевого капитала). Гарантийная функция перед кредиторами в ПТ и ТнаВ обеспечивается солидарно-субсидиарной ответственностью полных товарищей всем своим имуществом по обязательствам ПТ и ТнаВ. Уставом ПК может быть предусмотрена субсидиарная ответственность членов ПК своим имуществом по обязательствам ПК определенным числом паев.

После того, как у предпринимателей появятся средства, можно создать ООО или АО с достаточно большим минимальным УК, чтобы быть солидным участником предпринимательской деятельности. В этом случае получат распространение непопулярные сейчас организационно-правовые формы ПТ и ТнаВ, увеличится число ПК, уменьшится число ООО и АО – «однодневок».