![]() |
Главная Случайная страница Контакты | Мы поможем в написании вашей работы! | |
|
Данная теория наиболее логически завершенную форму получила в XX в. Представители: Эрлих, Жени, Муромцев и др. Основные идеи:
1) разделяют право и закон, хотя и делают это не так, как идеологи естественно-правовой доктрины. Право воплощается не в естественных правах и не в законах, а в реализации законов. Если закон находится в сфере должного, то право — в сфере сущего;
2) под правом, следовательно, понимаются юридические действия, юридическая практика, правопорядок, применение законов и т.п. Право — это реальное поведение субъектов правоотношений — физических и юридических лиц. Отсюда другое название данной доктрины — теория живого права;
3) формулируют такое живое право прежде всего судьи в процессе юрисдикционной деятельности. Они наполняют законы правом, вынося соответствующие решения и выступая в этом случае субъектами правотворчества.
Достоинства:
— такое понимание ориентирует на реализацию права, на сущее, где оно обретает практическое осуществление;
— совершенно обоснованно отмечается приоритет общественных отношений, как содержания, над правовой формой;
— эта теория хорошо согласуется с ограничением государственного вмешательства в экономику, с децентрализацией управления. Слабые стороны:
— если под правом понимать реализацию законов, реальный правопорядок, то теряются четкие критерии правомерного и неправомерного, ибо сама по себе реализация может быть как законной, так и противозаконной;
— в силу переноса центра тяжести правотворческой деятельносг ти на судей и администраторов увеличивается опасность некомпетентного и откровенного произвола со стороны нечистоплотных должностных лиц.
РЕКОМЕНДУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА
Венгеров А.Б. Теория государства и права. Ч. 2. Теория права. М., 1996. Т. 1. Тема 4.
Гойман-Червонюк, В.И. Очерк теории государства и права. М., 1996. С. 116—119.
Кудрявцев В.Н., Казимирчук В.П. Современная социология права. М.,
1995.
Нерсесянц B.C. Философия права. М., 1997.
Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. 2-е изд. М.,
1996. Тема 9.
Общая теория права / Под ред. А.С. Пиголкина. 2-е изд. М., 1995. Гл. 5.
Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. М.: Юристъ, 1997. Гл. 8.
Теория государства и права / Под ред. М.Н. Марченко. 2-е изд. М., 1996. Лекция 14. С. 242—245.
Теория права и государства / Под ред. Г.Н. Манова. М., 1995. Гл. 2.
Тихонравов Ю.В. Основы философии права. М., 1997. Разд 4.
Хропанюк В.Н. Теория государства и права. М., 1993. Гл. 8.
50. Соотношение экономики, политики и права
Экономика — это совокупность производственных отношений, способ производства конкретного общества. Политика — это искусство управления обществом, которое характеризует отношения по поводу власти между классами, партиями, нациями; между государством, с одной стороны, и народом — с другой. (Определение права давалось выше, см. ответ на вопрос 41.)
Существует два основных подхода к соотношению данных понятий.
Согласно первому подходу, среди этих понятий нет какого-либо одного приоритетного. Первичными факторами развития и функци-
онирования общественных отношений (в том числе производственных, политических, правовых) выступают интересы людей. В определенных случаях интересы получают реализацию прежде всего в праве и лишь затем претворяются в других сферах социальных связей. Здесь можно говорить о приоритете права перед экономикой (например, в эпоху буржуазных революций в Западной Европе сначала принимались законы, а потом на их базе формировались новые экономические отношения).
Но бывает и наоборот, когда интересы сначала претворяются в новые производственные отношения, а затем закрепляются в праве. Здесь уже можно говорить о приоритете экономики над правом. Политика же выступает посредником между данными явлениями и соответственно понятиями.
Согласно второму подходу, экономика определяет политику и право. Последние являются надстроечными категориями и зависят от базиса (способа производства). Однако эта доминирующая роль проявляется лишь в конечном счете, ибо политика и право, опираясь на экономику, могут оказывать и обратное воздействие на нее, стимулируя либо сдерживая развитие производственных отношений.
Политика здесь тоже выступает в виде посредника между экономикой и правом.
Соотношение же между политикой и правом проявляется двояко:
1) когда определяющим фактором выступает политика и
2) когда определяющим фактором выступает право.
РЕКОМЕНДУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА
Венгеров А.Б. Теория государства и права. Ч. 2. Теория права. М., 1996. Т. 1. Тема 4.
Лившиц Р.З. Теория права. М., 1994. С. 6—8.
Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. 2-е изд. М., 1996. Тема 31.
Общая теория государства и права / Под ред. М.Н. Марченко. М., 1998. Т. 1. Гл. 9.
Общая теория права / Под ред. А.С. Пиголкина. 2-е изд. М., 1995. Гл. 7.
Общая теория права / Под ред. В.К. Бабаева. Н. Новгород, 1993. Лекция 8.
Теория государства и права / Отв. ред. В.М. Корельский и В.Д. Перевалов. Екатеринбург, 1996. Гл. 6.
Теория государства и права / Под ред. М.Н. Марченко. 2-е изд. М., 1996. Лекция 8.
Черданцев А.Ф. Теория государства и права. Екатеринбург, 1996. С. 63—6S
51. Принципы права: понятие и виды
Принципы права — это основные, исходные начала, положения, идеи, выражающие сущность права как специфического социального регулятора.
Они выражают закономерности права, его природу и социальное назначение, представляют собой наиболее общие правила поведения, которые либо прямо сформулированы в законе, либо выводятся из его смысла.
В зависимости от сферы распространения выделяют общеправовые, межотраслевые и отраслевые принципы.
К общеправовым принципам относят:
1) справедливость;
2) юридическое равенство граждан перед законом и судом;
3) гуманизм;
4) демократизм;
5) единство прав и обязанностей;
6) сочетание убеждения и принуждения и т.п.
Названные принципы являются общеправовыми, ибо действуют во всех без исключения отраслях права.
Если принципы характеризуют наиболее существенные черты нескольких отраслей права, то их относят к межотраслевым. Среди них выделяют: принцип неотвратимости ответственности, принцип состязательности и гласности судопроизводства и т.д.
Принципы, действующие в рамках только одной отрасли права, называются отраслевыми. К ним относятся: в гражданском праве — принцип равенства сторон в имущественных отношениях; в уголовном процессе — презумпция невиновности и т.п.
Принципы права участвуют в регулировании общественных отношений, так как они не только определяют общие направления правового воздействия, но и могут быть положены в обоснование решения по конкретному юридическому делу (например, при аналогии права).
РЕКОМЕНДУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА
Гойман-Червонюк В.И. Очерк теории государства и права. М., 1996. С. 154—159.
Лившиц Р.З. Теория права. М., 1994. Гл. 11.
Мальцев Г.В. Социальная справедливость и право. М., 1977.
Марченко М.Н. Теория государства и права. М., 1996. С. 59—64.
Нерсесянц B.C. Философия права. М., 1997.
Общая теория права / Под ред. В.К. Бабаева. Н. Новгород, 1993. Лекции 4,5.
Протасов В.Н. Что и как регулирует право. М., 1995. С. 45—49.
Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. М.: Юристь, 1997. Гл. 8.
Теория государства и права / Под ред. М.Н. Марченко. 2-е изд. М., 1996. С. 295—300.
Экимов А.И. Справедливость и социалистическое право. Л., 1980.
52. Соотношение убеждения и принуждения в праве
Убеждение и принуждение — универсальные методы социального управления, которые присущи различным регуляторам, в особенности праву.
Убеждать — значит склонять субъектов к определенной деятельности, соответствующей их воле, без силового давления, расширяя свободу выбора. Убеждение может осуществляться в правовой сфере через такие позитивные юридические средства, как субъективные права, законные интересы, льготы и т.д. Государство и общество прежде всего должны максимально использовать методы убеждения в правовом регулировании как основные, главные. Убеждение основывается на заинтересованности, доказательствах законности и целесообразности сознательного поведения, отвечающего нормам права.
К важным формам убеждения относятся правовоспитательная работа, обсуждение законопроектов. В этом смысле большое значение имеет обоснование в преамбулах нормативных актов целей и задач их принятия.
Принуждать — значит склонять людей к определенной деятельности посредством силового давления (вопреки воле управляемых), ограничивая свободу их выбора. Принуждение может осуществляться в правовой сфере через такие юридические средства, как меры пресечения, приостановления, наказания и т.д. Особенности принуждения:
1) представляет собой более жесткий метод воздействия права на субъектов;
2) является второстепенным, применяемым после убеждения методом;
3) осуществляется в особой процессуальной форме, установленной в праве;
4) выступает не как самоцель, а как средство исправления и перевоспитания, т.е. включает в себя черты убеждения правонарушителей и других членов общества в необходимости выполнения правовых предписаний.
Главная задача законодателя — установить оптимальное сочетание мер принуждения и убеждения в праве.
Во многом убеждение и принуждение воплощаются в праве в двух соответствующих методах — диспозитивном и императивном (см. ответ на вопрос 93).
РЕКОМЕНДУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА
Кудрявцев В.Н., Казимирчук В.П. Современная социология права. М., 1995. С. 92—100.
Малько А.В. Стимулы и ограничения в праве. Теоретико-информационный аспект. Саратов, 1994. С. 88—90.
Сальников ВЛ., Федоров ВЛ. Убеждение и принуждение в деятельности органов внутренних дел. Л., 1989.
СандевуарП. Введение в право. М., 1994. С. 227—244.
Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. М.: Юристъ, 1997. Гл. 8.
Тихомиров Ю.А. Публичное право. М., 1995. С. 168—180.
Федоров ВЛ. Убеждение и правоохранительная деятельность. СПб., 1994.
53. Функции права: понятие и классификация
Функции права — это основные направления правового воздействия, выражающие роль права в упорядочении общественных отношений.
С помощью понятия функции права можно познать предназначение права в обществе, его динамику, действие.
Функции права рассматривают в двух плоскостях в зависимости от того, освещаются ли они в рамках специально-юридических (узких) или в общесоциальных (более широких). Если следовать широкому смыслу функций права, то среди них можно выделить, например, такие, как экономическая (право упорядочивает производственные отношения, закрепляет формы собственности и т.п.), политическая (регламентирует политические отношения, регулирует деятельность субъектов политической системы и пр.), воспитательная (отражает определенную идеологию, оказывает специфическое педагогическое воздействие на лиц, связана с формированием у субъектов мотивов правомерного поведения), коммуникативная (выступает способом связи между субъектом и объектом управления).
На специально-юридическом уровне право выполняет регулятивную (развитие общественных отношений) и охранительную функции.
Регулятивная функция имеет первичное значение, носит творческий характер, ибо право с помощью ее призвано содействовать
развитию наиболее ценных для общества и государства социальных связей. Подобную функцию обеспечивают, как правило, правовые стимулы — поощрения, льготы, дозволения, рекомендации и т.п. Данные средства способствуют удовлетворению интересов лиц, открывая простор для их активности, инициативы, предприимчивости. Охранительная функция осуществляется с помощью правовых ограничений — обязанностей, запретов, наказаний, приостановлений — и имеет вторичный характер. Она производна от регулятивной функции и призвана ее обеспечивать, ибо охрана и защита начинают действовать тогда, когда нарушается нормальный процесс развития тех или иных социальных связей, когда ему препятствуют конкретные помехи. Для того чтобы убрать с пути данные препятствия, и используются правовые ограничения, охраняющие и защищающие интересы лиц.
РЕКОМЕНДУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА
Гойман-Червонюк В.И. Очерк теории государства и права. М., 1996. С. 123—125.
Кудрявцев В.Н., Казимирчук В.П. Современная социология права. М., 1995. С. 64—73.
Нормы советского права. Проблемы теории / Под ред. М.И. Байтина и В.К. Бабаева. Саратов, 1987. С. 204—223.
Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. 2-е изд. М., 1996. Тема 10. С. 124—127.
Общая теория права/ Под ред. В.К. Бабаева. Н. Новгород, 1993. С. 266— 282.
Радько Т.Н., ТолстикВ.А. Функции права. Н. Новгород, 1995.
Спиридонов Л.И. Теория государства и права. М., 1995. С. 103—105.
Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. М.: Юристъ, 1997. Гл. 8.
Теория государства и права / Отв. ред. В.М. Корельский и В.Д. Перевалов. Екатеринбург, 1996. Гл. 16. С. 240—243.
54. Типы права: различные подходы
Типология права — это его специфическая классификация, производимая в основном с позиции следующих подходов.
В рамках первого (формационного) главным критерием выступают социально-экономические признаки (общественно-экономическая формация). Именно базис (тип производственных отношений) является, по мнению представителей данного подхода, решающим фактором общественного развития, который детерминирует и соответствующий тип надстроечных элементов: государство и право.
В зависимости от типов экономического базиса выделяют рабовладельческий, феодальный, буржуазный и социалистический типы права.
Достоинство:
— продуктивна сама идея делить право на основе социально-экономических факторов, которые действительно весьма существенно влияют на общество.
Слабая сторона:
— формационный подход не позволяет в должной мере учесть конкретно-историческую, культурно-национальную и специально-юридическую специфику права.
В рамках другого подхода типология права производится на основе конкретно-географических, национально-исторических, религиозных, специально-юридических и иных признаков. В соответствии с названными критериями выделяют такие типы права:
1) национальные правовые системы (это конкретно-историческая совокупность права, юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельного государства);
2) правовые семьи (это совокупность правовых систем, выделенная на основе общности источников, структуры права и исторического пути его формирования). Различают следующие правовые семьи: общего права, романо-германская, славянская, мусульманская, индусская и др.
Достоинство данной типологии заключается в том, что выделены национально-исторические, конкретно-географические и технико-юридические признаки, которые весьма определенно характеризуют право.
Слабой стороной является то, что ее представители недооценивают роль социально-экономических факторов в природе права.
РЕКОМЕНДУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА
Алексеев С.С. Теория права. 2-е изд. М., 1995. С. 276—291.
Гойман-Червонюк В.И. Очерк теории государства и права. М., 1996. Гл. 20.
Карташов В.Н, Введение в общую теорию правовой системы общества. Ч. 1. Ярославль, 1995.
Марченко ММ. Теория государства и права. М., 1996. Гл. 5.
Матузов Н.И. Правовая система и личность. Саратов, 1987.
Общая теория права/Под ред. А.С. Пиголкина. 2-е изд. М., 1995. Гл. 23. С. 341—374.
Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. М., 1996. Тема 19. С. 256—273.
Синюков В.Н., Григорьев Ф.А. Правовая система. Вопросы правореализа-ции. Саратов, 1995. Гл. 1. С. 6—39.
Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. М.: Юристъ, 1997. Гл. 9.
Теория государства и права / Под ред. М.Н. Марченко. 2-е изд. М., 1996. Лекция 17.
55. Правовая система общества: понятие и структура
Правовая система общества — это конкретно-историческая совокупность права, юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельного государства.
В структуру правовой системы входят следующие главные элементы:
1) право (законодательство);
2) юридическая практика;
3) господствующая правовая идеология.
Понятия «право» и «правовая система» соотносятся как часть и целое. Если под правом понимается система общеобязательных, формально определенных юридических норм, устанавливаемых и обеспечиваемых государством, то под правовой системой — явление, отражающее собой всю правовую организацию общества, целостную правовую действительность, систему юридических средств, с помощью которых официальная власть оказывает правовое воздействие на поведение людей.
Право — ядро и нормативная основа правовой системы, ее связующее и цементирующее звено. По характеру права в обществе можно судить и о сущности всей правовой системы данного общества.
Помимо права, юридической практики и господствующей правовой идеологии (как главных элементов правовой системы) в нее входят и другие слагаемые: правотворчество, правоотношения, правовые учреждения, законность и т.п.
Понятие «правовая система» выражает собой комплексную оценку юридической сферы жизни конкретного общества.
РЕКОМЕНДУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА
Карташов В.Н. Введение в общую теорию правовой системы общества. Ярославль, 1995—1996. Ч. 1,2.
Матузов Н.И. Правовая система и личность. Саратов, 1987.
Правовая система социализма: В 2 кн. М., 1986—1987.
Правовые системы мира / Отв. ред. А.Ф. Черданцев. Екатеринбург, 1995.
Синюков В.Н. Российская правовая система. Саратов, 1994.
Синюков В.Н., Григорьев Ф.А. Правовая система. Вопросы правореализа-ции. Саратов, 1995.
Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. М.: Юристъ, 1997. Гл. 8.
Теория государства и права / Под ред. М.Н. Марченко. 2-е изд. М., 1996. Лекция 17.
Тиунова Л.Б. Системные связи правовой действительности. СПб., 1991.
Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996.
56. Романо-германская правовая семья
Прежде чем давать общую характеристику романо-германской правовой семье, необходимо сначала определить понятие «правовая семья» (см. ответ на вопрос 54).
К романо-германской правовой семье относятся правовые системы Италии, Франции, Испании, Португалии, Германии, Австрии, Швейцарии и др. В качестве самостоятельной группы правовых систем в рамках романо-германской правовой семьи можно выделить славянские правовые системы (Югославии, Болгарии и т.д.). Современная правовая система России, при всех ее особенностях, более родственна именно романо-германской правовой семье.
Среди признаков романо-германской правовой семьи можно выделить следующие:
— единая иерархически построенная система источников писаного права, доминирующее место в которой занимают нормативные акты (законодательство);
— главная роль в формировании права отводится законодателю, который создает общие юридические правила поведения; правопри-менитель же (судья, административные органы и т.п.) призван лишь точно реализовать эти общие нормы в конкретных правопримени-тельных актах;
— имеются писаные конституции, обладающие высшей юридической силой;
— высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных актов;
— весомое положение занимают подзаконные нормативные акты (регламенты, инструкции, циркуляры и др.);
— деление системы права на публичное и частное, а также на отрасли;
— правовой обычай и юридический прецедент выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;
— на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина;
— особое значение имеет юридическая доктрина, разработавшая и разрабатывающая в университетах основные принципы (теорию) построения данной правовой семьи.
РЕКОМЕНДУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА
Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988.
Марченко М.Н. Теория государства и права. М., 1996. С. 148—161.
Общая теория права / Под ред. А.С. Пиголкина. 2-е изд. М., 1995.
Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. 2-е изд. М., 1996. Тема 19.
Правовые системы мира. Екатеринбург, 1995. Гл. 3.
Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира. М., 1993.
Саидов А.Х. Сравнительное правоведение и юридическая география мира. М., 1993.
Синюков В.Н. Российская правовая система. Саратов, 1994.
Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996. С. 112—120.
Черданцев А.Ф. Теория государства и права. Екатеринбург, 1996. С. 199—201.
57. Англо-саксонская правовая семья
Прежде чем давать характеристику англо-саксонской правовой семье (семье общего права), необходимо сначала определить понятие «правовая семья» (см. ответ на вопрос 54).
К англо-саксонской правовой семье относят национально-правовые системы Англии, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и др.
Среди признаков данной семьи можно выделить следующие:
— основным источником права выступает судебный прецедент (правила поведения, сформулированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела);
— юридические прецеденты носят индивидуальный (казуистический) характер;
— ведущую роль в формировании права (в правотворчестве) отводят судам, которые в этой связи занимают особое положение в системе государственных органов;
— на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина, защищаемые прежде всего судом;
— главенствующее значение имеет процессуальное (процедурное, доказательственное) право, которое во многом определяет право материальное;
— отсутствуют кодифицированные отрасли права;
— отсутствует классическое деление права на частное и публичное;
— статутное право (законодательство) и юридические обычаи выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;
— юридическая доктрина, как правило, носит сугубо прагматический, прикладной характер.
РЕКОМЕНДУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА
Богдановская И.Ю. Прецедентное право. М., 1993.
Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988.
Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985.
Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. 2-е изд. М., 1996. Тема 19.
Общая теория права / Под ред. А.С. Пиголкина. 2-е изд. М., 1995.
Правовые системы мира. Екатеринбург, 1995.
Саидов А.Х. Сравнительное правоведение и юридическая география мира. М., 1993.
Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. М.: Юристъ, 1997. Гл. 9.
Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996.
55. Семья религиозного права
Прежде чем давать общую характеристику семьи религиозного права, необходимо сначала определить понятие правовая семья (см. ответ на вопрос 54).
К семье религиозного права относятся правовые системы таких мусульманских стран, как Иран, Ирак, Пакистан, Судан и др., а также индусское право общин Индии, Сингапура, Бирмы, Малайзии и др.
Среди признаков данной правовой семьи можно выделить следующие:
— главный творец права Бог, а не общество, государство, поэтому юридические предписания даны раз и навсегда, в них нужно верить и соответственно строго соблюдать;
— источниками права являются религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащиеся, в частности, в Коране, Сунне, Иджме и распространяющиеся на мусульман либо в Шастрах, Ведах, законах Ману и т.д. и действующие в отношении индусов;
— весьма тесное переплетение юридических положений с религиозными, философскими и моральными постулатами, а также с местными обычаями образует в своей совокупности единые правила поведения;
— особое" место в системе источников права занимают труды ученых-юристов (доктрины), конкретизирующие и толкующие первоисточники и лежащие в основе конкретных решений;
— отсутствует деление права на частное и публичное;
— нормативно-правовые акты (законодательство) имеют вторичное значение;
— судебная практика в собственном смысле слова не является источником права;
— во многом основана на идее обязанностей, а не прав человека (как это имеет место в романо-германской и англо-саксонской правовых семьях).
РЕКОМЕНДУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА
Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988.
Мусульманское право. М., 1984.
Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. 2-е изд. М., 1996.
Общая теория права / Под ред. А.С. Пиголкина. 2-е изд. М., 1995.
Правовые системы мира. Екатеринбург, 1995.
Саидов А.Х. Сравнительное правоведение и юридическая география мира. М., 1993.
Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право. М., 1986.
Сюкияйнен Л.Р. Шариат: религия, нравственность, право // Государство и право. 1996. № 8.
Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. М.: Юристь, 1997. Гл. 9.
Дата публикования: 2014-11-02; Прочитано: 693 | Нарушение авторского права страницы | Мы поможем в написании вашей работы!