Коммерческие юридические лица

1. Выделение коммерческих юридических лиц в отдельную категорию данных субъектов, отличную от некоммерческих организаций лиц по объему правоспособности, основано на таком критерии как цель деятельности юридического лица. Объединяющим признаком для всех коммерческих организаций вне зависимости от их организационно-правовой формы является цель их создания и дальнейшей деятельности, состоящая в извлечении прибыли и распределении ее между учредителями (участниками) юридического лица.

Помимо единого для коммерческих организаций всех организационно-правовых форм "целевого" критерия, имеются дополнительные признаки, позволяющие коммерческие юридические лица объединить в отдельные группы. В их числе первые, по доле участия в обороте деловом, позиции занимают хозяйственные товарищества и общества - созданные на добровольной основе и на началах членства организации, деятельность которых базируется на праве частной собственности на имеющееся у них имущество.

Несмотря на указанную общность характеристик, хозяйственные товарищества и общества следует разграничивать с учетом формы и степени личного либо имущественного участия учредителей в деятельности данных коммерческих юридических лиц. Принимая за основу данный критерий, можно определить хозяйственное товарищество как объединение лиц и хозяйственное общество как объединение капитала, поскольку участие в товариществе требует концентрации личных усилий учредителей (товарищей) в достижении целей юридического лица, в то время как принадлежность учредителям (акционерам, участникам) акций либо долей в уставном капитале хозяйственных обществ не предполагает иного, помимо материального, участия в предпринимательской деятельности последних. В свою очередь, наличие либо отсутствие доверительных отношений между участниками, предопределяемых степенью их непосредственного участия в жизни юридического лица, влечет различия хозяйственных товариществ и обществ по таким критериям как возможность дополнительной ответственности участников, договорная либо уставная основа деятельности, особенности структуры управления и пр.

Следующую группу коммерческих юридических лиц образуют производственные кооперативы. Наряду с хозяйственными товариществами производственные кооперативы являются объединениями лиц, которые в отличие от первых требуют трудового участия членов в деятельности кооператива, выражающегося в выполнении каждым из них определенной функции в рамках единого трудового коллектива. Помимо данного отличительного признака особенности имеет организация управления делами, порядок распределения прибыли между его членами и иные имущественные вопросы производственного кооператива.

В зависимости от субъектного состава учредителей и характера прав юридического лица на переданное ему имущество можно выделить последнюю группу коммерческих юридических лиц, в которую входят государственные и муниципальные унитарные предприятия. Данные субъекты права создаются публично-правовыми образованиями, которые сохраняют право собственности на переданное в процессе учреждения имущество и наделяют унитарное предприятие в отношении этого имущества ограниченным вещным правом. Кроме искусственной природы имущественной обособленности унитарных предприятий из общего круга коммерческих юридических лиц их выделяет специальный характер правоспособности, который выражается в ограничении сферы делового участия предприятия теми целями и видами деятельности, которые определены его уставом (абз. 2 п.1 ст. 49 ГК).

2. Хозяйственные товарищества, которыемогут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества), являются формой договорного объединения нескольких лиц для цели совместного осуществления предпринимательской деятельности. Следует отметить, что ряд стран - представителей романо-германской системы права не признают данную форму совместной предпринимательской деятельности в качестве самостоятельного субъекта права. В частности, Германское торговое уложение такие объединения как полное товарищество, коммандитное товарищество и негласное товарищество определяет как неправоспособные союзы при том, что в судебной практике прослеживается тенденция, позволяющая рассматривать торговые товарищества в качестве юридических лиц^[178]. В числе немногих юрисдикций, придающих договорным образованиям статус юридического лица, находится законодательство Франции, которое разделяет уставные и договорные товарищества. Последними являются полные и коммандитные товарищества, участники которого соглашаются для общего дела объединить свои личные усилия с последующим распределением между ними вырученной прибыли^[179]. Сопоставляя признаки торгового товарищества, данное Законом Франции "О торговых товариществах", с содержанием п.1 ст. 69 Гражданского кодекса Российской Федерации, можно сделать вывод об идентичном понимании природы хозяйственного (торгового) товарищества в законодательстве России и Франции.

3. Полное товарищество является коммерческим юридическим лицом, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п.1 ст. 69 ГК).

Из данного Гражданским кодексом определения полного товарищества следует вывод о его договорной природе. Договорная основа полного товарищества влечет невозможность создания данного юридического лица единственным учредителем. Полное товарищество может возникнуть исключительно в результате подписания всеми сторонами учредительного договора, являющегося единственным учредительным документом этого юридического лица (п. 1 ст. 70 ГК). Поскольку учредительный договор не может заключаться единственным субъектом, в случае, когда в товариществе остается единственный участник, полное товарищество подлежит либо ликвидации, либо преобразованию в хозяйственное общество (ст. 81 ГК).

Наличие соглашения лиц в качестве основания возникновения полного товарищества свидетельствует о лично-доверительном характере отношений между сторонами данного соглашения, что влечет особый порядок вступления в полное товарищество правопреемников умерших либо прекратившихся участников, требующий предварительного согласия действующих товарищей (п. 2 ст. 78 ГК). Аналогичное обоснование имеет нормативно закрепленное правило о прекращении полного товарищества в случае выбытия какого-либо товарища из его состава по причине выхода, смерти либо признания безвестно отсутствующим, недееспособным, ограниченно дееспособным, несостоятельным (банкротом) и т.д. (п. 1 ст. 76, ст. 81 ГК). При наличии указанных обстоятельств полное товарищество может продолжить существование только в случае регламентации такой возможности его учредительным документом и при условии сохранения доверительного элемента в отношениях оставшихся сторон учредительного договора (п. 1 ст. 76).

Личное участие каждого участника (товарища) в предпринимательской деятельности полного товарищества предполагает ведение дел, представительство интересов и принятие решений по вопросам взаимодействия юридического лица с иными участниками делового оборота. Осуществление данных действий невозможно в отсутствие статуса субъекта предпринимательской деятельности, в связи с чем Гражданский кодекс предусматривает возможность являться участником полного товарищества только для профессиональных коммерсантов - индивидуальных предпринимателей и коммерческих организаций (п.4 ст. 66 ГК).

Существенным признаком полного товарищества, которым обосновывается неактивное использование этой организационно-правовой формы для объединения субъектов в целях совместного извлечения и распределения прибыли, является субсидиарная ответственность товарищей по обязательствам юридического лица. Данный подход не следует рассматривать как исключение из общего для всех юридических лиц принципа самостоятельной гражданско-правовой ответственности, поскольку товарищи отвечают по обязательствам юридического лица только в случае недостаточности имущества простого товарищества для расчетов с его кредиторами, что свидетельствует о дополнительном (субсидиарном) характере ответственности товарищей. При этом имущественную ответственность в равной степени несут как товарищи, выступавшие учредителями полного товарищества, так и не участвовавшие в его создании лица. Согласно п. 2 ст. 74 ГК участник, не являющийся учредителем полного товарищества, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Выбытие также не освобождает товарища от ответственности по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества (п. 2 ст. 75 ГК).

Дополнительную неограниченную ответственность товарищей по обязательствам полного товарищества следует оценивать как гарантию удовлетворения требований кредиторов юридического лица за счет имущества его участников. Этим объясняется предусмотренный ГК запрет товарищу выступать в данном качестве в других полных товариществах, поскольку он не сможет поручиться одним и тем же имуществом по долгам нескольких юридических лиц (п. 2 ст. 69 ГК).

Таким образом, кредиторы полного товарищества при недостаточности его имущества вправе удовлетворить свои требования за счет имущества его любого участника либо всех участников (солидарная ответственность), чем объясняется особая значимость имущественной состоятельности товарищей для контрагентов и потенциальных кредиторов полного товарищества. В силу данной причины законодатель требует указывать в фирменном наименовании полного товарищества либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество" (п. 3 ст. 69 ГК).

Предусмотренная законодательством имущественная ответственность товарищей о обязательствам рассматриваемого юридического лица влечет отсутствие императивных требований законодательства к размеру и порядку формирования складочного капитала, поскольку гарантией удовлетворения требований кредиторов полного товарищества становится имущество каждого из его участников. Более того, уменьшение величины чистых активов полного товарищества ниже размера его складочного капитала не влечет соответствующее решение об уменьшении складочного капитала или решение о ликвидации юридического лица, как оно имеет место применительно к хозяйственным обществам (п. 4 ст. 90, п. 4 ст. 100 ГК). При наступлении указанных обстоятельств полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала (п. 2 ст. 74 ГК).

Непосредственное участие товарищей в деятельности созданного ими юридического лица не предполагает формирования его волеизъявляющих органов, что объясняет достаточно простую структуру управления полным товариществом, не требующую специальной регламентации в учредительных документах (как, например, описание в уставе структуры и порядка формирования органов управления акционерных обществ).

Следует отметить, что Гражданский кодекс разделяет "управление в полном товариществе" (ст. 71) и "ведение дел в полном товариществе" (ст. 72). Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию его участников, если учредительным договором не предусмотрено большинство голосов для отдельных вопросов. При этом в отличие от хозяйственных обществ при принятии решений в товариществе голосуют не доли в уставном капитале, а лица (товарищи), каждому из которых по общему правилу принадлежит один голос вне зависимости от величины вклада в складочный капитал полного товарищества, если иной порядок определения голосов участников не определен учредительным договором.

Ведение дел полного товарищества и представительство его интересов в отношениях с третьими лицами может осуществляться по одной из нижеследующих схем:

1) каждым товарищем, который может совершать сделки от имени и в интересах полного товарищества, если иное не предусмотрено уставом;

2) отдельными товарищами, которые могут создавать один либо несколько коллегиальных органов полного товарищества;

3) всеми участниками полного товарищества, которые образуют единый коллегиальный орган управления.

Учредительный договор полного товарищества должен предусматривать один из указанных порядков представления его интересов в процессе осуществления предпринимательской деятельности. При этом если ведение дел товарищества поручается одному или некоторым из участников, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества (п. 1 ст. 73 ГК).

Объем прав товарищей соответствует тому, как он определен в ст. 67 ГК для всех участников хозяйственных товариществ и обществ: участвовать в управлении делами юридического лица, получать информацию о его деятельности, участвовать в распределении прибыли, получать часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами в случае ликвидации данного юридического лица. Помимо приведенного перечня участники полного товарищества обладают правами, которые законодатель несколько ограничивает условиями их осуществления. В частности, товарищ имеет право передать свою долю в складочном капитале другому товарищу или третьему лицу, не являющемуся участником товарищества, но при условии согласия на это остальных товарищей (ст. 79 ГК). Участник может выйти из полного товарищества и потребовать передачи ему части имущества, пропорциональной его доли в складочном капитале, но при условии сохранения за таким товарищем субсидиарной (дополнительной) ответственности по обязательствам полного товарищества, возникшим до его выхода из состава участников (п. 2 ст. 75, ст. 77 ГК).

Обязанности товарища, помимо оплаты доли складочного капитала в порядке, определенном п. 2 ст. 73 ГК и учредительным договором, а также неразглашения конфиденциальной информации о деятельности товарищества (п. 2 ст. 67 ГК), включают обязанность не конкурировать с полным товариществом, т.е. не совершать в собственных интересах либо в интересах третьих лиц сделок, однородных с предметом деятельности данного полного товарищества (ст. 73 ГК). Нарушение указанных обязанностей является основанием для предъявления к нему требования товарищества о возмещении причиненных вследствие такого нарушения убытков и исключения товарища из состава участников полного товарищества в судебном порядке.

4. Товарищество на вере (коммандитное товарищество) - товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п.1 ст. 82 ГК).

Коммандитное товарищество представляет собой объединение лиц, в котором отдельные участники - полные товарищи - являются субъектами предпринимательской деятельности, несущими неограниченную имущественную ответственность по обязательствам товарищества, и иные участники - вкладчики, которые не участвуют в управлении делами товарищества и несут риск ответственности в пределах внесенных ими вкладов. Поскольку вкладчики (коммандитисты) не являются профессиональными участниками делового оборота и, как правило, не имеют статус коммерческих организаций или индивидуальных предпринимателей, они не участвуют в принятии решений по вопросам деятельности товарищества и полагаются на профессиональных коммерсантов - полных товарищей в товариществе на вере. Обоснованное таким образом доверие полным товарищам со стороны вкладчиков объясняет название хозяйственного товарищества с использованием словосочетания "на вере".

Поскольку определяющее значение для деятельности коммандитного товарищества имеет наличие в его составе субъектов, фактически управляющих его делами и отвечающих по долгам в субсидиарном порядке, правила Гражданского кодекса о полном товариществе и статусе его участников распространяются на коммандитное товарищество в целом и полных товарищей в частности (п.2 и п. 5 ст. 82 ГК). Аналогично тому, что участник полного товарищества не может выступать в данном качестве в других полных товариществах и в качестве полного товарища - в коммандитном товариществе, полный товарищ в коммандитном товариществе имеет право участвовать только в одном полном или коммандитном товариществе (п. 3 ст. 82 ГК).

Фирменное наименование товарищества на вере помимо слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество" должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей, либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слова "и компания", что объясняется значением информации о субъектах, ответственных за деятельность юридического лица, для вступающих в отношения с ним контрагентов (п. 4 ст. 82 ГК). При этом указание в фирменном наименовании коммандитного товарищества информации об имени (наименовании) коммандитиста автоматически придает такому вкладчику статус полного товарища.

Также как и в полном товариществе, единственным учредительным документом коммандитного товарищества является учредительный договор, который подписывают только полные товарищи, т.е. без какого-либо участия вкладчиков (п. 1 ст. 83 ГК). Отношения между вкладчиком и полными товарищами регулируются иным договором, который принято именовать "договором о внесении вкладов" или "договором об участии в товариществе".

Складочный капитал коммандитного товарищества формируется за счет вкладов полных товарищей и коммандитистов (вкладчиков), при этом размер складочного капитала и доли участия в нем вкладчиков определяют полные товарищи путем указания в учредительном договоре информации о совокупном размере вкладов коммандитистов. Оплата коммандитистом вклада в складочном капитале удостоверяется свидетельством об участии, которое не является ценной бумагой и имеет значение доказательства статуса вкладчика в коммандитном товариществе.

Вкладчики имеют право на получение прибыли, соразмерной его доле участия в складочном капитале, право на отчетную информацию о деятельности товарищества (годового отчета и баланса), право выхода из товарищества по окончании финансового года (п. 2 ст. 85 ГК). При этом в случае выхода из товарищества вкладчик получает только свой вклад, но не долю в имуществе юридического лица, соответствующую доле его участия в складочном капитале, как оно имеет место в случае выхода из коммандитного товарищества полного товарища.

Поскольку вкладчики участвуют в товариществе только своим имуществом, т.е. без какого-либо личностного взаимодействия с полными товарищами в процессе осуществления предпринимательской деятельности, они не ограничены волей полных товарищей в своем намерении распорядиться принадлежащим им вкладом. В частности, вкладчик вправе передать его долю в складочном капитале (вклад) другому вкладчику или третьему лицу, не участвующему в коммандитном товариществе, без согласия полных товарищей, но с соблюдением их преимущественного права покупки отчуждаемого вклада (абз. 4 п. 2 ст. 85 ГК)^[180].

Коммандитное товарищество ликвидируется по тем же основаниям, что и полное товарищество, а также в случае выбытия из его состава всех вкладчиков. В отличие от полного товарищества коммандитное товарищество сохраняется в том случае, если в нем остается один полный товарищ, но при условии участия, по меньшей мере, одного вкладчика (ч. 2 п. 1 ст. 86 ГК). Отсюда следует вывод о том, что Гражданский кодекс предусматривает возможность сохранения данного юридического лица при изменении персонального состава его участников.

5. Хозяйственные общества в отличие от хозяйственных товариществ представляют собой объединение капиталов, что влечет следующие особенности их внутренней организации: 1) факультативное значение лично-доверительного элемента в отношениях между участниками; 2) возможность любого правоспособного субъекта выступать участником хозяйственного общества; 3) наличие многозвенной структуры управления, требующей регламентации в учредительном документе (уставе).

При наличии указанной общности признаков хозяйственные общества делятся на три организационно-правовые формы в зависимости от специфики удостоверения прав участников (акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью) и наличия дополнительной ответственности участников по обязательствам юридического лица (общество с дополнительной ответственностью). Источниками правого регулирования отношений, возникающих в рамках данных хозяйственных обществ, помимо Гражданского кодекса являются принятые в соответствии с ним Закон "Об акционерных обществах" и Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также федеральные законы, регламентирующие специальные сферы деятельности организаций^[181].

6. Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (ст. 87 ГК, ст. 2 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО).

В современных условиях рынка общества с ограниченной ответственностью выполняют знаковую роль в функционировании производства и являются наиболее популярной организационно-правовой формой юридического лица, что объясняется наличием ряда преимуществ в сравнении с иными хозяйственными товариществами и общества. Например, отсутствие риска ответственности учредителей (участников) по обязательствам юридического лица, что имеет место в товариществах, обществах с дополнительной ответственностью и кооперативах, а также несложная процедура создания и изменения уставного капитала в сравнении с акционерными обществами, в которых аналогичные действия сопряжены с осуществлением продолжительных процедур выпуска и размещения дополнительных акций под контролем Федеральной службы по финансовым рынкам России.

Сопоставление общества с ограниченной ответственностью с иными коммерческими организациями выявляет его близость к акционерным обществам по признакам правого статуса участников относительно имущества юридического лица и организации внутренней структуры управления обществом. Равно как и акционерное общество рассматриваемое хозяйственное общество является объединением капиталов, в котором личный элемент отношений между участниками хотя и не имеет такого определяющего значения, как в товариществах, но, тем не менее, влияет на "закрытость" членства в обществе. Это выражается в установлении максимального числа участников общества с ограниченной ответственностью, которое не может превышать 50-ти, а также в порядке изменения состава участников, требующего при универсальном правопреемстве (например, в случае наследования доли) согласия остальных участников в форме решения общего собрания участников или соблюдения преимущественного права приобретения доли участников при сингулярном правопреемстве (например, в случае отчуждении доли).

Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть любые субъекты права, за исключением органов государственной и муниципальной власти. Допускается участие в обществе единственного субъекта, но с соблюдением установленного п. 1 ст. 88 ГК запрета на создание "компании одного лица", согласно которому общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Единственным учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав. До 01 июля 2009 г.^[182] наряду с уставом учредительным документом общества являлся учредительный договор, который требовал государственной регистрации налоговым органом (регистрирующий орган) в каждом случае изменения субъектного состава участников, что создавало препятствия в осуществлении текущей хозяйственной деятельности и в итоге явилось для законодателя одним из оснований для исключения договора из числа учредительных документов общества с ограниченной ответственностью^[183].

Уставный капитал, выполняющий гарантийную функцию для интересов кредиторов общества, формируется из стоимости вкладов его участников (п. 1 ст. 90 ГК), которую Закон именует номинальной стоимостью долей участников (п. 1 ст. 14 Закона об ООО). Номинальная стоимость доли в уставном капитале общества, которая указывается в его уставе, является абстрактной оценочной величиной и, как правило, не соответствует действительной (рыночной) стоимости доли, определяемой с учетом величины чистых активов общества (ст. 14 Закона об ООО).

Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, только в пределах внесенных ими в уставный капитал вкладов. Участники, не полностью внесшие свои вклады, несут в связи с этим солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада (абз. 2 п. 1 ст. 2 Закона об ООО).

Законодатель предусматривает основания и порядок изменения величины уставного капитала общества. В частности, допускается возможность его увеличения за счет имущества самого общества, что влечет увеличение номинальной стоимости долей участников без изменения их размера (ст. 18 Закона об ООО), а также дополнительных вкладов участников или третьих лиц, если это не запрещено уставом (ст. 19 Закона об ООО). Уменьшение уставного капитала осуществляется вследствие погашения долей, находящихся в собственности самого общества, или уменьшения номинальной стоимости долей участников, что может иметь место как в добровольном (по решению участников), так и в обязательном порядке, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала.

Размер доли в уставном капитале непосредственно влияет на объем прав участников общества, соразмерно ей между участниками распределяется чистая прибыль в случае принятия общим собранием участников решения об этом (п. 2 ст. 28 Закона об ООО) и ликвидационная квота в случае ликвидации общества (ст. 58 Закона об ООО). Более того, возможность влиять на принятие решений общим собранием участников опосредована величиной доли участия в уставном капитале, т.к. каждому участнику принадлежит количество голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества (п. 1 ст. 32 Закона об ООО).

Хотя общества с ограниченной ответственностью и являются формой обособления капитала, доли участия в уставном капитала обладают меньшей оборотоспособностью в сравнении с акциями, сумма номинальной стоимости которых формирует уставный капитал акционерного общества. Подтверждением тому является законодательное требование о соблюдении преимущественного права приобретения доли другими участниками общества при намерении участника уступить свою долю третьему лицу, не участвующему в уставном капитале на момент совершения сделки по отчуждению доли. Порядок реализации и последствия несоблюдения преимущественного права приобретения доли участников общества с ограниченной ответственностью аналогичны тому, как они предусмотрены законом для отчуждения акционером акций закрытого акционерного общества (п. 8 настоящего параграфа).

Устав общества может предусматривать запрет на отчуждение доли участника третьим лицам или преимущественное право покупки доли самим обществом, которое обязано в течение года продать другим участникам или третьим лицам долю, приобретенную вследствие реализации такого преимущественного права (ст. 24 Закона об ООО).

Законом от 30.12.2008 № 312-ФЗ введено требование о нотариальном удостоверении всех сделок с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью^[184]. Согласно ст. 21 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" право на долю переходит к покупателю с момента нотариального удостоверения сделки по ее отчуждению. Данное правило не способствует повышению оборотоспособности доли в уставном капитале общества, но препятствует незаконным манипуляциям с долями в отсутствие воли владельцев на их отчуждение, что имело место до введения указанного законодательного требования. Причиной тому являлось отсутствие обязанности регистрирующего органа проверять достоверность и соответствие федеральным законам или иным нормативным правовым актам документов, представляемых заявителем для регистрации за определенным лицом прав на долю в уставном капитале общества (ст. 9 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей")^[185].

Следует отметить, что участник общества может утратить данный статус не только вследствие отчуждения принадлежащей ему доли в уставном капитале другому участнику общества, самому обществу либо третьему лицу, а также по итогам процедуры добровольного выхода из общества (ст. 26 Закона об ООО) или принудительного исключения из общества в судебном порядке по требованию других участников в качестве меры ответственности за грубое нарушение обязанностей участника (ст. 10 Закона об ООО).

Каждый участник может выйти из общества при условии, что такое право предоставлено ему уставом общества и такой выход не приведет к тому, что в обществе не останется ни одного участника. Возможность установления в учредительном документе запрета на выход участника из общества может объясняться намерением избежать неблагоприятных для общества имущественных последствий. Общество выплачивает участнику, заявившему о своем выходе в установленном ст. 23 Закона порядке, действительную стоимость его доли, которая определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, либо с согласия такого участника выдает соответствующее стоимости его доли имущество (п. 6.1. ст. 23 Закона об ООО). В случае неполной оплаты участником его доли в уставном капитале общество выплачивает ему действительную стоимость оплаченной части доли (п. 6.1. ст. 23 Закона об ООО).

Законодателем предусмотрена для общества с ограниченной ответственностью структура его органов по аналогии с системой управления акционерным обществом, где высшим органом является общее собрание участников (акционеров), органом оперативного управления и контроля - совет директоров (наблюдательный совет), и исполнительным органом - единоличный орган в лице генерального директора (директора, президента) и/или коллегиальный - правление (дирекция).

Основанная на принципе исключительной компетенции система органов хозяйственного общества предполагает определенную иерархичность, при которой высшим органом управления является общее собрание участников общества[186]. Предусмотренное Законом правило о принятии решений в рамках компетенции общего собрания участников простым большинством голосов всех участников, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена Законом или уставом общества (абз. 3 п. 8 ст. 37 Закона об ООО), демонстрирует принцип распределения власти внутри общества. Согласно данному принципу обществом управляет фактическое большинство, что выявляет соответствующую проблематику защиты прав меньшинства, имеющую актуальность как для общества с ограниченной ответственность, так и для акционерного общества

7. Обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли, и участники которого солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в определенном размере (п. 1 ст. 95 ГК)^[187].

Несмотря на то, что к нормативному регулированию общества с дополнительной ответственностью применяются в части, не противоречащей ст. 95 ГК, правила об обществах с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью имеет определенную специфику, позволившую выделить ее в самостоятельную организационно-правовую форму юридического лица.

В отличие от участников общества с ограниченной ответственностью участники рассматриваемого общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам. Данная ответственность является дополнительной, поскольку она возникает при недостаточности имущества самого общества для расчетов с его кредиторами. В тоже время кредиторы общества имеют право обратить взыскание на имущество любого из участников общества при неудовлетворении или неполном удовлетворении их требований обществом, что свидетельствует о солидарном характере данной ответственности.

Участники общества отвечают по его долгам не всем принадлежащим им имуществом, как товарищи в простых товариществах, а в определенных пределах, установленных уставом общества. Ответственность участников определяется в кратном размере к стоимости вклада каждого в уставный капитал общества. Кратность размера ответственности обозначается коэффициентом, который является равным для всех участников общества с дополнительной ответственностью.

При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

8. Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК, ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах", далее – Закон об АО)^[188].

Акционерное общество является наиболее адекватной современным условиям делового оборота организационно-правовой формой коммерческого юридического лица, которую можно охарактеризовать как способ концентрации капитала, изначально распределенного между значительным числом инвесторов - владельцев акций (акционеров). Акция удостоверяет ее обладателя в качестве инвестора, который реализуя конституционное право на свободное использование своего имущества, вложил средства в капитал определенного акционерного общества, ориентируясь на его инвестиционную привлекательность[189]. Аккумулированный таким образом акционерный капитал обладает способностью оперативно перемещаться между отраслями экономики в зависимости от конъюнктуры рынка. Такая "подвижность" капитала обеспечивается совершением на открытом рынке сделок купли-продажи акций, обладающих высокой оборотоспособностью.

Акция предоставляет ее владельцу определенную совокупность прав, числе которых право на участие в управлении делами акционерного общества и получение информации о его деятельности, право на участие в распределении прибыли общества и получение части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами в случае его ликвидации (ликвидационная квота) (ст. 67 ГК, ст. 31, ст. 32 Закона об АО). Право на участие в распределение прибыли акционерного общества, предусмотренное ст. 67 ГК, следует отличать от права на получение дивидендов, названного в ст. 31 и ст. 32 Закона "Об акционерных обществах". Участие в распределении прибыли заключается в голосовании на общем собрании акционеров общества по вопросу об использовании вырученных обществом за отчетный период денежных средств, которые могут как оставаться в распоряжении общества (для целей развития отдельных направлений деятельности, формирования специальных фондов и т.д.), так и направляться на выплату дивидендов его акционерам. Именно поэтому законодатель называет в п. 1 ст. 42 Закона право, а не обязанность общества выплатить дивиденды по итогам его работы в соответствующем периоде. Право акционера на получение дивиденда и корреспондирующая ему обязанность общества выплатить дивиденд возникает только при условии принятия общем собранием акционеров решения о направлении прибыли общества на данные цели, что Закон в п. 3 ст. 43 называет объявлением дивиденда.

В зависимости от объема предоставляемых прав акции акционерного общества делятся на две категории: обыкновенные акции и привилегированные акции, доля которых в уставном капитале не может превышать 25 % (п. 5 ст. 25 Закона). Обыкновенная именная акция предоставляет акционеру весь вышеуказанный объем прав, включая право участвовать в управлении обществом путем голосования на общем собрании акционеров по всем вопросам компетенции данного органа. Привилегированная акция удостоверяет право акционера на получение дивиденда, возникающее при условии его объявления общим собранием акционеров, и в качестве общего правила не предоставляет ее владельцу права голоса на общих собраниях акционеров. Привилегированные акции являются голосующими в следующих исключительных случаях: 1) при решении общим собранием акционеров вопросов о ликвидации, реорганизации общества, а также о внесении в устав изменений либо дополнений, существенно ограничивающих права владельцев данных акций; 2) при непринятии на годовом общем собрании акционеров решения о выплате дивидендов либо принятия решения о неполной выплате дивидендов[190].

Способом учета владельцев обыкновенных и привилегированных акций является реестр акционеров, который акционерное общество ведет самостоятельно либо с привлечением профессионального реестродержателя (регистратора) в случае, если количество акционеров превышает 50 (ст. 44 Закона)^[191]. Поскольку акция не имеет овеществленную форму, способом удостоверения права на данную ценную бумагу является выписка из реестра акционеров по лицевому счету владельца или номинального держателя акций, а также выписка по счету депо в случае депонирования акций^[192]. В реестре акционеров фиксируется момент перехода прав на акции вследствие сделок с ними, который определяется моментом списания акций со счета одного владельца (держателя) и зачисления их на лицевой счет другого лица (ст. 29 Закона "О рынке ценных бумаг")^[193].

Единственным учредительным документом акционерного общества является устав, который наряду с иными сведениями, должен содержать данные о размере уставного капитала, количестве, номинальной стоимости и категориях акций (п. 3 ст. 98 ГК, п. 3 ст. 11 Закона об АО).

Имущественную основу деятельности акционерного общества наряду с иными источниками финансирования составляет уставный капитал, который формируется из номинальной стоимости всех выпущенных и размещенных акций (п. 1 ст. 25 Закона). Закон предусматривает требование к минимальному размеру уставного капитала, который для открытого акционерного общества составляет тысячекратную сумму минимального размера оплаты труда (МРОТ), равную 100 тысячам рублей, и для акционерных обществ закрытого типа - стократную сумму МРОТ (10 тысяч рублей).

Номинальной стоимостью акций является первоначальная условная цена, по которой акции приобретаются учредителями акционерного общества при формировании его уставного капитала. Номинальная стоимость определяется уставом общества и является одинаковой для всех обыкновенных акций акционерного общества. Условность номинальной стоимости акций заключается в ее несоответствии действительной (рыночной) стоимости данных ценных бумаг, определяемой с учетом капитализации общества и величины его активов (имущества). Рыночная стоимость акций не может быть ниже ее номинальной стоимости и, как правило, значительно ее превышает.

Размещенными являются проданные акции, отчужденные обществом по договорам купли-продажи, либо акции на стадии учреждения акционерного общества, будущие покупатели которых (акционеры) заведомо известны. Помимо первичного выпуска (эмиссии) акций, который имеет место при создании акционерного общества, акции могут размещаться в случае увеличения размера уставного капитала, сопровождающегося этапами выпуска дополнительных акций и их продажи среди заранее определенного круга лиц (закрытая подписка) и либо неопределенного круга лиц на открытом рынке (открытая подписка)^[194]. Акции, максимальное количество которых общество имеет возможность выпустить в целях увеличения уставного капитала, называются объявленными акциями.

Реализация дополнительных акций с использованием ресурса фондовых рынков является характерным для акционерных обществ способом привлечения капитала в целях финансирования их деятельности. При этом помимо инвестиций со стороны учредителей и иных участников (акционеров) акционерные общества широко используют на практике иные источники финансирования, в числу которых следует относить заемные средства от контрагентов, кредиты от банков и кредитных организаций, а также реинвестирование прибыли, т.е. направление полученной в результате деятельности общества прибыли на его дальнейшее развитие.

Управление деятельностью акционерного общества осуществляется в рамках внутрикорпоративных отношений, которые следует определить как урегулированные нормами корпоративного права инвестиционно-партнерские отношения между участниками (акционерами) в рамках внутренней деятельности общества, включающей наряду с иными процессами формирование воли акционерного общества вследствие работы его органов управления[195].

Акционерное общество имеет трехуровневую систему волеобразующих и волеизъявляющих органов, основанную на принципе исключительной компетенции, согласно которому каждый орган действует в рамках определенного круга подведомственных ему вопросов, которые не могут быть переданы на рассмотрение иного органа управления.

Согласно п. 1 ст. 47 Закона высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров. Компетенция общего собрания акционеров, которая не может быть расширена уставом общества в сравнении с тем, как она определена в ст. 48 Закона, включает вопросы организационно - управленческого характера, связанные с формированием и регламентацией деятельности нижестоящих органов (избрание совета директоров, определение его количественного состава, принятие ряда внутренних документов и т.д.) и определением правовой судьбы юридического лица (реорганизация и ликвидация), а также вопросы имущественного характера (увеличение или уменьшение уставного капитала, выплата дивидендов).

Принятие решений по вопросам компетенции общего собрания акционеров осуществляется по принципу "голосует капитал, но не участник общества". Согласно п. 2 ст. 49 Закона "Об акционерных обществах" решения принимаются большинством голосов владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании, если законом не установлено иное. Вследствие реализации такого подхода акционеры, имеющие незначительную долю участия в уставном капитале акционерного общества (миноритарные акционеры), фактически устраняются от управления обществом. Принятие определенных решений общим собранием акционеров зависит от воли акционера, который преобладает в уставном капитале общества в силу принадлежности ему крупного пакета акций (мажоритарный акционер).

Следствием такого распределения акционерного капитала является действие закона перехода количества (количества принадлежащих акций) в качественные характеристики, поскольку по мере увеличения пакета акций его владельцу предоставляется все больше фактических и юридических возможностей управлять акционерным обществом. В частности, мажоритарный акционер избирает подконтрольный ему совет директоров и исполнительный орган, принимает решение о распределении чистой прибыли и выплате дивидендов, совершает по своему усмотрению иные действия в сфере управления акционерным обществом. Такой дисбаланс в объеме прав мажоритарного акционера, с одной стороны, и остальных акционеров - с другой, выявляет острую для правоприменительной практики России равно как и большинства стран проблему защиты прав миноритарных акционеров, которые являются наиболее слабой и зависимой стороной корпоративных отношений[196].

В качестве механизма защиты прав миноритарных акционеров от злоупотреблений со стороны акционерного большинства можно рассматривать соглашения о порядке осуществления акционерами корпоративных прав (акционерные соглашения), которые законодатель по аналогии с развитыми правопорядками ввел в содержание Закона "Об акционерных обществах" Федеральным законом от 03 июня 2009г. №115-ФЗ^[197]. Акционерное соглашение может предусматривать обязанность его сторон согласовывать свои действия при участии в управлении обществом и осуществлении иных прав акционеров (голосование определенным образом на общем собрании акционеров, определение варианта голосования, приобретение или отчуждение акции по заранее определенной цене и т.д.). При этом заключение акционерного соглашения не может перераспределять баланс власти внутри акционерного общества, поскольку не допускается установление данным соглашением отличных от предусмотренных законом правил управления обществом и порядка принятия решений его органами[198].

Глава VII Закона "Об акционерных обществах" демонстрирует детальное урегулирование порядка созыва и проведения общего собрания акционеров. В целях нивелирования рисков нарушения права акционеров на участие в управлении обществом законодатель предусмотрел обязанность общества проводить годовое собрание, на котором подводятся итоги финансового года, избирается совет директоров и рассматриваются иные вопросы в рамках компетенции общего собрания акционеров (п. 1 ст. 47 Закона об АО). Из числа процедурных вопросов Закон особое внимание уделяет порядку направления и рассмотрения требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров, формирования повестки дня, определения минимального срока для уведомления акционеров о месте и времени проведения собрания, определения круга имеющих право на участие в собрании лиц и т.д., что позволяет сделать вывод об определенной последовательности и продолжительности процедуры, предшествующей принятию решений общим собранием акционеров общества. Нарушение данного порядка влечет риск признания недействительными решений общего собрания акционеров в судебном порядке (п. 7 ст. 49 Закона)^[199].

Функцию общего стратегического руководства акционерным обществом осуществляет совет директоров (наблюдательный совет). Закон содержит требование о создании данного органа управления акционерными обществами, число акционеров которого более пятидесяти (п. 2 ст. 103 ГК, п.1 ст. 64 Закона об АО).

Совет директоров действует в рамках компетенции, включающей вопросы определения приоритетных направлений деятельности, вынесения на рассмотрение вышестоящего органа вопросов о реорганизации общества, выплате дивидендов и иных вопросов, не отнесенных к компетенции общего собрания акционеров (ст. 65 Закона). Принцип исключительной компетенции не допускает передачу данных вопросов на рассмотрение исполнительного органа акционерного общества (п. 2 ст. 65 Закона об АО). Решения, принимаемые советом директоров (наблюдательным советом) общества, не могут быть пересмотрены общим собранием акционеров. Закон предусматривает возможность их обжалования в судебном порядке по требованию акционеров (п. 6 ст. 68 Закона об АО).

Рассматриваемый орган управления избирается общим собранием акционеров, и в его состав могут входить как акционеры, так и третьи лица, не имеющие соответствующих прав на акции общества. В целях обеспечения представительства в совете директоров интересов меньшинства, т.е. акционеров, которым принадлежит менее половины голосующих акций общества, закон предусматривает специальный порядок кумулятивного голосования за кандидатуры членов совета директоров при формировании этого органа управления. При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами (п. 4 ст. 66 Закона об АО).

В сравнении с нормативным регулированием деятельности общего собрания акционеров Закона "Об акционерных обществах" не содержится специальных правил о сроке, порядке созыва и проведения заседаний совета директоров, оставляя этот вопрос для урегулирования уставом или внутренним документом акционерного общества.

Исполнительный орган акционерного общества может быть коллегиальным (правление) и единоличным (генеральный директор, президент). По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющая компания) или индивидуальному предпринимателю (управляющему) (п. 1 ст. 69 Закона). Принцип свободы образования исполнительных органов проявляется в том, что 1) закон позволяет относить их избрание к компетенции общего собрания или совета директоров по усмотрению большинства акционеров, а также допускает выбор единоличной или коллегиальной формы и одновременное сочетание данных исполнительных органов (например, наличие правления и генерального директора, выполняющего функцию председателя правления).

В целях установления оперативного взаимодействия с советом директоров (наблюдательным советом) общества члены коллегиального исполнительного органа могут избираться в совет директоров (наблюдательный совет) общества, не превышающий 1/4 части его состава. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. Исполнительный орган подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров (п. 1 ст. 69 Закона). В круг его функциональных прав и обязанностей входят вопросы, не отнесенные законом к компетенции вышестоящих органов. Исполнительный орган представляет интересы общества и совершает сделки, действуя от имени акционерного общества без доверенности.

Внутренний контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществляет ревизионная комиссия (ревизор) общества^[200].

Давая оценкуорганизационной структурыроссийского акционерного общества, следует обратиться к зарубежному опыту корпоративного управления на примере Германии и Соединенных Штатов Америки, которые являются наиболее наглядными представителями двух систем права и в части нормативного построения моделей управления акционерными обществами (компаниями).

Акционерный закон Германии предусматривает трехуровневую систему органов акционерного общества, основанную на четком разделении наблюдательных и распорядительных функций, что позволяет говорить о создании системы разделения властей на уровне корпорации ^[201].

Данная модель управления наделяет наблюдательный совет исключительно контрольными (наблюдательными) функциями и требует включение в его состав работников общества наряду с членами совета от акционеров. Согласно Закону об участии работников в управлении 1976 г. в акционерных обществах с численностью работников свыше 2000 человек наблюдательные советы формируются на паритетной основе из представителей акционеров и работников данного общества в определенных соотношениях. В силу требования Закона об участии работников в наблюдательных советах и правлениях предприятий горнодобывающей и металлургической промышленности 1951 г. в отдельных хозяйственных обществах указанных промышленных отраслей с числом работников более чем одна тысяча в наблюдательных советах действует принцип равного сочетания доли работников и иных членов.

В отличие от немецкой модели американская система органов компании сосредотачивает полномочия по управлению данным субъектом в руках членов совета директоров. Последние в силу концепции агентских отношений выполняют «обязанности доверенных лиц» (fiduciary duties), включающие «обязанность лояльности» (duty of loyalty) и «обязанность должной степени заботливости» (duty of care)^[202]. С учетом принципа добросовестности, применяемого при оценке действий совета директоров и его отдельных членов, принимаемые данным органом решения могут быть пересмотрены общим собранием акционеров общества. Решения совета директоров подлежат оценке судом только в том случае, если основанием для их оспаривания являются какие-либо нарушения, находящиеся за рамками презумпции добросовестности членов совета директоров. В США в состав совета директоров компаний также, как и в наблюдательный совет хозяйственных обществ Германии, могут входить третьи лица, не представляющие интересы акционеров. Однако ими будут являться не ограниченный круг субъектов - работников компании, а представители заинтересованных слоев бизнеса (крупных контрагентов компании, банков, кредитных организаций) и государственных либо муниципальных органов власти, обеспечивающих эффективное социально-экономическое функционирование компании.

Сопоставление приведенных моделей корпоративного управления с российской структурой управления акционерным обществом, позволяет сделать вывод о том, что отечественная система построения органов акционерного общества представляет собой «симбиоз» европейского и англо-американских образцов. Даже из двойственного названия органа управления общества - совет директоров, который свойственен законам о корпорациях американских штатов, и наблюдательный совет, заимствованный из акционерного закона Германии - прослеживается причастность российской модели управления акционерным обществом к обеим корпоративным системам.

В современных условиях Россия находится на таком этапе экономического развития, когда во внутрикорпоративной системе органов происходит смещение центра управления хозяйственным обществом с совета директоров (наблюдательного совета) в общее собрание участников (акционеров) общества^[203]. Такое изменение акцентов в системе управления акционерным обществом не может получить положительной оценки с позиции оптимального распределения функционала между органами, позволяющего достичь баланс между порядком формирования воли общества и потребностью в оперативном выражении данной воли во внешних отношениях. Динамичность рыночных условий деятельности хозяйственного общества требует от него быстрого принятия стратегически важных управленческих решений, что невозможно в рамках общего собрания акционеров с учетом продолжительных сроков его созыва (не менее 30 дней с учетом сроков принятия решения о созыве собрания, формирования списка лиц, имеющих право на участие в нем, уведомления акционеров и т.д.). За время, необходимое для выполнения всех нормативных требований о порядке созыва общего собрания, конъюнктура рынка может измениться настолько, что будет утрачена актуальность выносимого на рассмотрение вопроса, и хозяйственное общество окажется в неблагоприятном положении.

Закон предусматривает в рамках одной организационно-правовой формы акционерные общества закрытого типа (ЗАО) и открытого типа (ОАО). Открытые акционерные общества вправе продавать акции, как по закрытой, так и по открытой подписке, включая реализацию на фондовой бирже. Данная возможность привлечения неограниченного круга лиц для участия в уставном капитале имеет следствием "подвижность" субъектного состава участников открытого акционерного общества, что требует высокой степени публичности данного юридического лица^[204]. Публичное осуществление предпринимательской деятельности проявляется в обязательном привлечении независимого аудитора для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности, в ежегодном раскрытии информации о годовом отчете, бухгалтерском балансе и иной информации, определенной ст. 92 Закона «Об акционерных обществах» и Положением о порядке раскрытия информации, утвержденным Федеральной службой по финансовым рынкам России^[205].

Принципиальным отличием закрытого акционерного общества от общества открытого типа является ограничение на участие его акций в открытом обороте, которые могут размещаться только среди учредителей и заранее определенного круга лиц (п. 3 ст. 7 Закона). Данная ограниченность субъектного состава закрытого акционерного общества предопределяет максимальное количество его участников, которое согласно ст. 7 Закона не может превышать 50-ти под риском реорганизации или ликвидации общества, а также объясняет меньший размер минимального уставного капитала в сравнении с открытым акционерным обществом и отсутствие обязанности публично раскрывать информацию об итогах своей предпринимательской деятельности.

Участники закрытого акционерного общества могут продавать принадлежащие им акции третьим лицам при условии соблюдения преимущественного права покупки других акционеров и общества (п. 3 ст. 7 Закона). Данному праву корреспондирует обязанность акционера, имеющего намерение продать акции, предложить их для приобретения остальным акционерам путем направления им через общество извещения с указанием цены и иных условий продажи акций. Акционеры общества в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок, который в любом случае не может быть менее 10 дней, не предусмотрен уставом, вправе принять предложение и купить ценные бумаги по цене предложения третьему лицу в количестве, которое по общему правилу пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Уставом закрытого акционерного общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения акций обществом, если акционеры не воспользовались своим преимущественным правом покупки акций, отчуждаемых другим акционером этого общества. Акции могут быть проданы третьему лицу, если срок осуществления преимущественного права истек, и от акционеров и (или) общества не поступило заявление об их приобретении на предложенных условиях. Акционер либо общество вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя случае отчуждения акций третьему лицу с нарушением их преимущественного право приобретения акций закрытого акционерного общества.

Непубличная природа рассматриваемого типа акционерного общества не соответствует назначению данной организационно-правовой формы, позволяющей посредством совершения сделок с акциями перемещать капитал между разными сферами хозяйствования в зависимости от потребностей рынка. Ввиду данной причины в научно-практических источниках отмечается идентичность экономических задач закрытого общества и общества с ограниченной ответственностью, обсуждается перспектива отказа законодателя от деления акционерных обществ на типы^[206].

9. Дочерние и зависимые общества не являются самостоятельной организационно-правовой формой юридического лица (ст. 105, ст. 106 ГК). Понятие дочернего (зависимого) общества и регламентация его отношений с материнской компанией предусмотрены указанными нормами ГК, ст. 6 Закона "Об акционерных обществах", ст. 6 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" в целях защиты интересов кредиторов и отдельных акционеров обществ, являющихся элементами сложно структурированных холдингов (концернов).

Холдинговая система предполагает наличие единого центра формирования прибыли в лице материнской (основной) компании, фактически управляющей множеством хозяйственных обществ и определяющей порядок ведения ими предпринимательской деятельности. В такой структуре имеет место властное подчинение материнской компании дочерних (зависимых) обществ, которые формально являются отдельными правоспособными субъектами, но фактически не имеют самостоятельно сформированной воли. Исходя из данного признака, законодатель определил д очернее общество как хозяйственное общество, действия которого определяются другим (основным) хозяйственным обществом или товариществом либо в силу преобладающего участия последнего в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом (п. 1 ст. 105 ГК)^[207].

Таким образом, возможность материнской компании (основного общества) определять действия другого общества может иметь несколько оснований, перечень которых является открытым. В числе таких оснований наибольшее число вопросов вызывает квалификация договора, в силу которого общества приобретают статус дочерних и основных обществ, а также ссылка на преобладающий характер участия основного общества в уставном капитале дочернего без соответствующего указания в законе на величину такого участия^[208].

В целях устранения ситуаций, при которых материнские компании не несут никаких рисков от неблагоприятных последствий управления деятельностью дочерних обществ, законодатель предусмотрел возможность привлечения основного общества к имущественной ответственности по обязательствам его дочернего общества. Как следует из п. 2 ст. 105 ГК, основное общество солидарно с дочерним отвечает по сделкам, заключенным последним в целях исполнения указаний основного общества, что означает возможность кредиторов предъявить требование непосредственно к материнской компании без предварительного обращения к дочернему обществу. При этом привлечение к указанной ответственности основного общества осуществляется вне зависимости от наличия либо отсутствия его вины.

Основное общество может быть привлечено к субсидиарной (дополнительной) ответственности перед кредиторами дочернего общества в случае его банкротства. Условием такой ответственности является наличие вины материнской компании в банкротстве дочернего общества в любой форме (умысел либо грубая неосторожность)^[209].

В целях защиты не только материальных интересов кредиторов дочерних обществ, но и их акционеров, которые в силу незначительной доли участия в уставном капитале устраняются от управления обществом, законодатель предусмотрел возможность привлечения материнской компании к имущественной ответственности по иску акционеров дочернего общества. Меньшинство участников дочернего общества имеют право требовать от материнской компании возмещения убытков, причиненных ее виновными действиями дочернему обществу (п. 3 ст. 105 ГК)^[210].

Наряду с понятием дочернего и основного общества законодатель использует понятие зависимого общества, которым признается хозяйственное общество, в уставном капитале которого другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% участия (голосующих акций или долей) (п. 1 ст. 106 ГК). Гражданско-правовое последствие наличия зависимости одного хозяйственного общества от другого в силу определенной доли участия в его уставном капитале состоит в публичном раскрытии информации об этом неопределенному кругу участников делового оборота. В научной литературе и иных источниках предлагается отказаться от конструкции "преобладающее общество" и "зависимое общество", поскольку для определения правовых последствий приобретения более 20% долей уставного капитала (голосующих акций) законодатель использует сам факт такого приобретения, лишая указанные категории какого-либо правового значения^[211].

10. Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (ст. 107 ГК, ст. 1 Закона «О