Договор комиссии 3.1. Понятие, правовая природа, источники правового регулирования

Договор комиссии, также как и договор поручения, применяется субъектами предпринимательской деятельности в случае необходимости воспользоваться услугами посредников, обладающих специальными знаниями в определенной сфере деятельности. Заключение указанного договора освобождает одну из его сторон от необходимости совершения определенных, не свойственных субъекту, действий и повышенных затрат, вызванных осуществлением не свойственной субъекту деятельности, которые связаны с реализацией или приобретением имущества либо совершением иных разовых сделок.

Договор комиссии, также как и договор поручения, относится к группе договоров об оказании услуг и является единственным пpeдcтaвитeлe^ своего договорного типа. Анализируемый договор является посредническим. Вместе с тем, исходя из субъектного состава данного договора, можно выделить такую его разновидность, как договор комиссии, заключаемый со специализированной организацией, осуществляющей комиссионную торговлю. Порядок заключения и исполнения указанной разновидности договора комиссии определяется не только нормами ГК, но и нормами Временных правил комиссионной торговли, которые предусматривают ряд особенных требований к данному договору и, в частности, требований к его существенным условиям.

Определение понятия "договор комиссии" закреплено в ст. 880 ГК, согласно норме которой по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить огну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Как отмечалось в предыдущей главе, основное отличие договора комиссии от договора поручения состоит в том, что посредник (комиссионер) по договору

комиссии действует от своего имени и, соответственно, в процессе совершения сделок приобретает права и обязанности для себя, а не для комитента. В отличие от договора поручения при заключении договора комиссии между его сторонами не возникают отношения представительства. Кроме того, предмет договора комиссии несколько уже предмета договора поручения. По договору комиссии возможно совершение сделок, но не отдельньк юридических действий.

Деятельность, осуществляемая посредством заключения и исполнения договоров комиссии, может носить исключительно предпринимательский характер, а может осуществляться разово, без цели систематического извлечения прибыли. Исключительно предпринимательской является деятельность субъекта хозяйствования, осуществляющего комиссионную торговлю принятыми на комиссию новыми и бывшими в употреблении непродовольственными товарами. Указанная деятельность называется комиссионной торговлей и представляет собэй одну из форм организации розничной торговли. Правовую основу осуществления комиссионной торговли составляют нормы главы 51 ГК, которые реп'лируют порядок заключения и исполнения договоров комиссии, заключаемых и в иных случаях, а также правовые нормы, закрепленные i других нормативных правовых актах'". Для того, чтобы субъект хозяйствования имел легальную возможность осуществлять розничную торговлю в форме комиссионной торговли непродовольственными товарами, в его учредительнь'х доку-, ментах должен быть указан соответствующий вид экономической деятельности согласно ОКЭД (секция G, разделы: 50, 51, 52), а также получена лицензия на праве осуществления розничной торговли соответствующей группой товаров. В том случае, когда субъект хозяйствования осуществляет комиссионную деятельность в сфере оптовой торговли, получение лицензии не требугтся.

Кроме того, договор комиссии, как правовая форма осуществления предпринимательской деятельности, используется брокерами при совершении сделок с ценными бумагами, а также в процессе заключения договоров страхования страховыми брокерами'™.

Субъекты хозяйствования имеют право заключать разовые договоры комиссии не только с целью осуществления предпринимательской деятельности, но и для ины:; целей, не связанных с извлечением прибыли. В таком случае требования об указании в учредительных документах организации-комиссионера на соответствующий вид деятельности и получение лицензии не требуется.

Правовая природа договора комиссии является стандартной. Договор яв- i ляется консенсуальным, взаимным и возмездным.

Постановление Совета Министров, 7 апреля 2004 г № 384 "Об утверждении Правил осуществления розничной торговли отдельными видами товаров и общественного питания"; Приказ Министерства торговли Республики Беларусь, 30 мая 1997 г № 73 "Об утверждении Временнь-х правил комиссионной торговли непродовольственными товарами", котороШ также утверждена "Инструкция о порядке оформления комиссионных операций и ведения бухгалтерского учета в комиссионной торговле непродовольственными товарами".

""См.: Указ Президента Республики Беларусь, 25 августа2006 г "Остраховой деятельности".

3.2. Элементы договора

1. Стороны. Стороны договора комиссии именуются комиссионер (субъект,
соверш&ющий сделки по поручению второй стороны) и комитент (субъект, по
поручению которого совершает сделки комиссионер), в качестве которых, по
общему правилу, могут выступать правосубъектные физические лица и орга
низации. Участие физических лиц в данном договоре как на стороне комисси
онера, так и на стороне комитента, обусловлено нормами ст. 25 и ст. 27 ГК.
Указанный субъектный состав является общим и присущ договорам комиссии,
заключаемым между фажданами, а также между субъектами хозяйствования
при отсутствии у них цели систематического извлечения прибыли посредством
заключения и исполнения договора комиссии.

В том случае, когда договор комиссии служит правовой формой, опосредующей предпринимательскую деятельность, к его субъектному составу в установленных правовыми нормами случаях предъявляются специальные требования. Так, комиссионную торговлю, как одну из форм розничной торговли, могут осуществлять только субъекты хозяйствования при наличии соответст]^-ющей уставной правоспособности и полученной в установленном порядке лицензии на право осуществления розничной торговли. Согласно норме подп. 24.2. п. 24 Временных правил комиссионной торговли не могут участвовать в договоре комиссии на стороне комитента физические лица, не достигшие 18-летнего возраста, без согласия своих законных представителей.

Вьютупать в качестве комиссионера при осуществлении брокерской деятельности согласно нормам Положения о лицензировании профессиональной деятельности'" имеют право только организации со статусом юридического лица, получившие специальное разрешение (лицензию) в соответствии с нормами указанного Положения.

В процессе заключения и исполнения договора комиссии между комиссионером и комитентом возникают взаимоотношения, урегулированные правовыми нормами, а также соглашением сторон, которое не должно противоречить правовым нормам. Указанные отношения получили названия внутренних гравоот-ношений, в которых действия комиссионера и комитента по отношенип друг к другу подчиняются в основном условиям заключенного договора. Вместе с тем, в процессе исполнения поручения комитента комиссионер вступает во взаимоотношения с третьими лицами (например, покупателями или продавцами имущества, необходимого комитенту). Указанные отношения получили название внешних правоотношений, взаимоотношения сторон которых - комиссионера и третьего лица, основаны на соответствующих правовых предписаниях""'.

2. Предмет. Предметом договора комиссии являются действия комиссио
нера, направленные на совершение в интересах комитента сделок, предусмот
ренных соглашением сторон. В законодательстве круг сделок, которьр. может

См.: Постановление Совета Министров, 20 октября 2003 г № 1380 "Об утверждении Положения о лицензировании профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам".

'*" Так, если комиссионер заключает с третьим лицом договор купли-продажи, то и взаимоотношения сторон подчинены требованиям норм о купле-продаже.

совершать комиссионер по поручению комитента не определен, из чего следует, что комиссионер имеет право совершать по договору комиссии любые сделки, если это не противоречит требованиям правовых норм и соответствует уставной или заявленной правоспособности комиссионера.

При осуществлении комиссионной торговли, как одной из форм розничной торговли, торгующая организация ограничена в приеме на комиссию отдельных видов имущества, перечень которых закреплен в п. 24 Временных правил комиссионной торговли, из чего следует, что предметом договора комиссии при осуществлении розничной торговли комиссионными товарами не могут быть сделки, направленные на реализацию указанного имущества"".

Предмет является единственным существенным условием договора.

3. Цена. Цена договора комиссии состоит из цены сделки, которую комиссионер должен совершить в интересах комитента. Нормы ГК предоставляют сторонам договора комиссии право самостоятельно определять денежную сумму, которую комитент уплатит комиссионеру за исполнение предусмотренного до'Х)вором поручения, а также самостоятельно устанавливать порядок ее определения.

В соответствии с нормой ст. 891 ГК на комитента правовыми нормами возлагается обязанность по возмещению комиссионеру его издержек, связанных с выполнением поручения. В этой связи при определении размера комиссионного вознаграждения сторонам договора комиссии следует в указанную сумму включать расходы комиссионера на совершение предусмотренных договором сделок. Таким образом, комиссионное вознаграждение должно состоять из двух сумм: I) суммы издержек комиссионера, включая подлежащие уплате налоги и иные обязательные платежи в бюджет, которая будет составлять себестоимость оказываемых комиссионером услуг, и 2) суммы планируемой прибыли комиссионера, включая соответствующие налоги. В соответствии с нормой п. 1 ст. 881 ГК комитент обязан уплатить комиссионеру кроме вознаграждения за совершение предусмотренных договором сделок дополнительное вознафаж-дение, право на получение которого у комиссионера возникает в том случае, если он возьмет на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере). Размер дополнительного вознаграждения определяется в порядке, предусмотренном для определения размера основного вознаграждения.

Размер вознаграждения комиссионера, по общему правилу, не является существенным условием договора. Вместе с тем, в договоре комиссии, заключенном со специализированной организацией, осуществляющей комиссионную торговлю, согласно норме п. 29 Временных правил комиссионной торговли должча быть указана согласованная сторонами договора цена имущества, передаваемого для реализации. Кроме того, в соответствии с нормой п. 32 Временных правил комиссионной торговли в анализируемом договоре комиссии подлежит обязательному указанию согласованный размер комиссионного вознаграждения, который в соответствии с нормой ч. 6 п. 2.5 Положения о поряд-

Согласно норме п. 24. Временных правил комиссионной торговли не принимаются на комиссию, товары, которые изъяты т гражданского оборота или розничная продажа (свободная реализация) которых запрещена или ограничена действующим законодательством; транспортные средства с поддельными регистрационными документами, а также с явными признаками изменения номеров агрегатов; товары для новорожденных.

ке формирования цен не может превышать 30 % определенной комитентом по согласованию с комиссионером стоимости имущества. Следовательно, для указанной разновидности договора комиссии цена является его существенным условием.

4. Срок. Согласно норме п. 2 ст. 880 ГК договор комиссии может быть
заключен как с указанием, так и без указания срока его действия, из чего следу
ет, что срок не является существенным условием анализируемого договора.

В случае заключения договора комиссии со специализированной организацией, осушествляюшей комиссионную торговлю, в договоре согласно норме п. 33 Временных правил комиссионной торговли должны быть отражены согласованные сторонами сроки уценки переданных для реализации товаров. При этом первая уценка допускается не ранее чем через 20 дней с момента передачи товара на реализацию. Следовательно, указанные сроки следует признать сущестьенным условием данного договора.

Срок, как элемент договора комиссии, согласно норме ст. 894 ГК влияет на право комиссионера в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора. Так, если договор комиссии заключен на определенный срок, комиссионер не имеет права на односторонний отказ от его исполнения. В том случае, когда договор комиссии заключен без указания срока его действия, правовые нормы предоставляют комиссионеру право на одностороннее расторжение данного договора с условием, что комиссионер уведомит об этом коми"ента не позднее 30 дней до даты расторжения. Нормы ст. 894 ГК являются диспози-тивнымп и предоставляют сторонам договора право установить в договоре более продолжительный срок предупреждения о его прекращении. Соглашение сторон, согласно которому в договоре установлен срок предупреждения о его прекращении менее 30 дней, противоречит требованиям нормы ст. 894 ГК и согласно норме ст. 169 ГК является недействительным.

5. Форма. В процессе заключения договора комиссии следует руководство
ваться общими правилами о форме сделок.

6. Права и обязанности сторон. В ходе исполнения дого <орных
обязательств комиссионер обязан совершить по поручению комитента одну
или несколько сделок на наиболее выгодных для комитента условиях. При со
вершении сделок комиссионер обязан учесть все указания комитента, а при
отсутствии таковых совершить сделку в соответствии с обычно предъявляе
мыми требованиями. В том случае, когда комиссионер в соответствии с усло
виями договора либо полномочиями, предоставленными ему правовыми нор
мами, отступил от указаний комитента без предварительного согласования с
ним, комиссионер обязан при первой возможности уведомить комитента о до
пущенных отступлениях.

На комиссионера возлагается обязанность по проведению наружного осмотра имущества, при приеме его от комитента либо поступившего для комитента, с целью обнаружения недостатков имущества либо его недостачи (за скрытые- недостатки имущества комиссионер ответственности не несет). В случае обнаружения недостатков в имуществе либо недостачи имущества комиссионер обязан принять меры к охране прав комитента, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту. Такая же обязанность возлагается на комиссионера и в случае причинения третьими

лицами ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера.

Комиссионер, по общему правилу, обязан хранить находящееся у него имущество комитента безвозмездно и несет ответственность перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение его имущества, находящегося во владении комиссионера.

Во исполнение своей обязанности по соверщению порученных кэмитен-том сделок на наиболее выгодных для него условиях комиссионер, реализовав-щий имущество по цене, более низкой, чем согласованная с комитентом, обязан возместить комитенту разницу в цене его имущества. Исключение составляют случаи, когда комиссионер докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене, и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки комитента. Кроме того, комиссионер обязан представить доказательства того, что он не имел возможности предварительно получит.! согласие комитента на отступление от его указаний, если по условиям договора комиссионер не освобожден от данной обязанности.

Как отмечалось выще, по общему правилу, комиссионер не несет ответственность за неисполнение условий договора третьими лицами. Однако на комиссионера правовыми нормами возлагается обязанность немедленно сообщить комитенту о неисполнении третьим лицом условий договора, заключенного с ним комиссионером, собрать необходимые доказательства и по требованию комитента передать ему права по такому договору в соответствии с нормами стст. 353-357, ст. 359, ст. 360 ГК.

Согласно норме п. 2 ст. 883 ГК комиссионер обязан по требованию комитента передать ему права по сделке в случае неисполнения договорных условий третьим пицом, а норма п. 3 ст. 883 ГК нивелирует такое препятствие к соверщению уступки прав по договору, как соглащение комиссионера с третьим лицом о недопустимости уступки прав по заключенному между ними договору. Следовательно, в ситуации, когда третье лицо не исполняет либо ненадлежащим образом исполняет обязательства по договору, заключенному с комиссионером в интересах комитента, и комитент требует от комиссионера уступки прав по такому договору, комиссионер не имеет права отказать комитенту в передаче прав по данному договору, ссылаясь на соответствующее договорное условие.

Комиссионер обязан осуществить страхование находящегося в его впадении имущества комитента, если такая обязанность предусмотрена договором"^ Комиссионер после исполнения поручения комитента обязан представить ему отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. В случае отказа от исполнения договора комиссии, заключенного на неопределенный срок, комиссионер обязан уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором и принять меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента.

Гражданско-правовые нормы предоставляют комитенту определень ые права, корреспондирующие обязанностям комиссионера, и необходимые комитенту для достижения целей договора. Комитент имеет право требовать от комиссионера соверщения определенных договором сделок с учетом всех требова-

Неисполнение данной обязанности влечет применение к комиссионеру мер юридической ответственности, предусмотренной договором.

НИИ комитента. В том случае, когда комиссионер совершит сделку на более выгодных, чем указывал комитент, условиях, комитент имеет право на половину дополнительно полученной выгоды.

Комитент имеет право предоставить комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, возможность отступать от своих указаний без предварительного согласования и в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение.

Наряду с комплексом прав на комитента возлагается ряд обязанностей, исполнение которых способствует реализации договорных условий на взаимовыгодных для сторон договора условиях. Так, если комиссионер в соответствии с нормой ст. 884 ГК заключил договор субкомиссии, то комитент, по общему правилу, до прекращения действия договора комиссии обязан воздерживаться от вступления в непосредственные отношения с субкомиссионером, кроме случаев, ко1да на это было получено согласие комиссионера.

В том случае, когда комиссионер приобрел для комитента имущество по более высокой, чем предусмотрено условиями договора, цене комитент обязан заявить комиссионеру об отказе в его принятии в разумный срок после получения от комиссионера извещения о заключении договора с третьим лицом и обязан принять указанное имущество в том случае, если не исполнит или несвоевременно исполнит данную обязанность, а также если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет.

Комитент, по общему правилу, обязан в течение тридцати дней со дня nQjty4e-ния отчета комиссионера об исполнении поручения сообщить последнему об имеющихся по представленному отчету возражениях и принять отчет комиссионера независимо от наличия возражения по нему в случае пропуска указанной, срока

После исполнения комиссионером договорных условий комитент обязан принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии, осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и без промедления известить последнего об обнаруженных в этом имуществе недостатках. В случае перевода прав по договору, заключенному комиссионером с третьим лицом, на комитента, он обязан освободить комиссионера от обязательств по исполнению комиссионного поручения, предусмотренного условиями данного договора.

Комитент обязан уведомить комиссионера об одностороннем расторжении договора, заключенного на неопределенный срок, не менее чем за тридцать дней, если более длительный срок не предусмотрен соглашением стэрон, и распорядиться своим, находящимся в ведении комиссионера, имуществом, незамедлительно либо в срок, установленный договором. Комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до расторжения договора, а также возместить комиссионеру расходы, связанные с совершением указанных сделок. Если комиссионер в одностороннем порядке отказался от исполнения договора комиссии по основаниям, закрепленным в п. 1 ст. 894 ГК, то комитент, по общему правилу, обязан распорядиться своим находящимся во владении комиссионера имуществом в течение пятнадцгти дней со дня получения уведомления об его отказе от исполнения договора.

В целях наиболее полного удовлетворения своих интересов комиссионеру правовыми нормами предоставлены соответствующие права и, в частности, право на получение комиссионного вознаграждения и возмещение связанных

с исполнением договорных условий расходов. Данное право предоставлено комиссионеру и в том случае, когда договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента.

Для наиболее полного удовлетворения договорных требований комитента комиссионеру предоставлено право заключать договоры субкомиссии, если данное право не ограничено договором. В случае заключения указанного договора ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом остается комиссионер, который одновременно приобретает права и обязанности комитента в отношении субкомиссионера.

Комиссионер, исполнивший поручение комитента на более выгодных, чем предусмотрено договором условиях приобретает право на половину дополнительной выгоды, полученной от совершения сделки.

В целях своевременного удовлетворения своих материальных интересов как стороны договора комиссионеру предоставлено право удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента.

Кроме права на удержание из поступающих денежных сумм комитента комиссионеру в обеспечение своих требований по договору предоставлено право удерживать находящиеся у него вещи комитента, за исключением случая обьявления комитента экономически несостоятельным (банкротом), когда требования комиссионера к комитенту удовлетворяются в равной степени с требованиями, обеспеченными залогом'*^

Комиссионер имеет право требовать от комитента возмещения убытков, вызванных отменой последним комиссионного поручения.

Если комитент в сроки, определенные договором, либо незамедлительно не распорядится своим находящимся во владении комиссионера имуществом, последний имеет право сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене. Комиссионер имеет право отказаться от исполнения комиссионного поручения только в том случае, когда договор комиссии заключен на неопределенный срок и, по общему правилу^ сохраняет право на комиссионное вознафаждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также на возмещение расходов, связанных с исполненным до расторжения договора.