Право в сфере обеспечения информационной безопасности. 4 страница

принимать меры для обеспечения конфиденциальности сведений, составляющих для него коммерческую тайну;

предоставлять информацию, составляющую коммерческую тайну, органам государственной власти, органам местного самоуправления, правоохранительным органам по их запросам в пределах их компетенции, установленной законом под страхом наступления административной ответственности;

принять меры по засекречиванию сведений, составлявших ранее коммерческую тайну, но отнесенных в установленном законом порядке к государственной тайне (с правом получения соответствующей компенсации).

Режим коммерческой тайны. Правовая охрана коммерческой тайны реализуется путем установления на предприятии, в организации режима коммерческой тайны (режима конфиденциальности)-.

Под режимом коммерческой тайны понимается система правовых, организационных, технических и иных мер, принимаемых обладателем коммерческой тайны и конфидентом коммерческой тайны по обеспечению ограниченного доступа к соответствующей информации.

Обязательной мерой по обеспечению режима коммерческой тайны является заключение ее обладателями должным образом оформленных соглашений о конфиденциальности или иных подтверждающих обязательство о неразглашении коммерческой тайны договоров. Конфидент коммерческой тайны обязан установить режим коммерческой тайны, если это следует из обязательств, содержащихся в договоре, заключенном с обладателем коммерческой тайны. В других случаях конфидент коммерческой тайны обязан соблюдать режим коммерческой тайны, установленный ее обладателем.

Конфидент коммерческой тайны, получивший коммерческую тайну в силу гражданско-правового договора и допустивший ее разглашение, обязан незамедлительно известить об этом обладателя коммерческой тайны.

Дополнительные меры по обеспечению режима коммерческой тайны обладатель и конфидент коммерческой тайны устанавливают по собственному усмотрению. Дополнительными мерами могут являться установление специального порядка доступа к сведениям, составляющим коммерческую тайну, проставление специального грифа на документах, содержащих указанные сведения, ограничение круга физических лиц, имеющих доступ к указанным сведениям.

При этом выделяют три формы конфиденциальных отношений: конфиденциальные отношения по контракту, по служебным функциям и по условиям договора.

Конфиденциальные отношения по контракту. Отношения между сотрудниками и самим предприятием как юридическим лицом возникают с момента трудоустройства конкретного лица и продолжаются в течение всего периода его работы на данном предприятии. Основанием для возникновения конфиденциальных отношений между сотрудником предприятия и самим предприятием,

представленным в лице его руководства, является трудовой договор или контракт. Юридически эти отношения закрепляются в виде обязательства (подписки) хранить в тайне те коммерческие секреты о деятельности предприятия, которые станут известны данному

лицу. Подобного рода подписка должна сопровождаться разъяснениями (при приеме на работу) относительно круга сведений, представляющих коммерческую тайну предприятия и установленного порядка их защиты. Эти пояснения могут дополняться рекомендациями о правилах поведения в период деловых или иных контактов с учетом интересов экономической безопасности предприятия.

В соответствии с ч. 2 ст. 15 КЗоТ РФ в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, в трудовом договоре могут содержаться условия неразглашения работником сведений, составляющих коммерческую тайну, ставших известными работнику в связи с исполнением им своих должностных обязанностей. Условия о неразглашении информации, составляющей коммерческую тайну, могут содержаться как в самом трудовом договоре (контракте), так и в специальном соглашении - приложении к договору (контракту) и, как правило, предусматривают следующие обязательства:

- не разглашать составляющую коммерческую тайну организации информацию, которая будет ему доверена или станет известна по работе;

- не передавать третьим лицам и не раскрывать публично информацию, составляющую коммерческую тайну организации, без согласия администрации организации;

- сохранять информацию, составляющую коммерческую тайну тех организаций, с
которыми имеются деловые отношения;

- выполнять относящиеся к работнику требования приказов, инструкций и положений по обеспечению сохранности коммерческой тайны организации;

- не использовать информацию, составляющую коммерческую тайну организации, для занятия другой деятельностью, которая в качестве конкурентного действия может нанести ущерб организации;

- в случае попытки посторонних лиц получить от работника информацию, составляющую коммерческую тайну организации, незамедлительно известить об этом соответствующее должностное лицо;

- незамедлительно сообщать соответствующему должностному лицу организации об утрате или недостаче носителей информации, составляющей коммерческую тайну, удостоверений, пропусков, ключей от режимных помещений, хранилищ, сейфов, личных печатей и о других фактах, которые могут привести к разглашению коммерческой тайны организации, а также о причинах и условиях возможной утечки информации, составляющей коммерческую тайну;

- в случае увольнения все носители информации, составляющей коммерческую тайну организации (документы, чертежи, рукописи, магнитные ленты, перфокарты, перфоленты, диски, дискеты, распечатки, кино- и фотоматериалы, изделия и др.), которые находились в распоряжении работника в связи с выполнением им служебных обязанностей во время работы в организации, передать соответствующему должностному лицу организации;

- в течение определенного срока после увольнения не разглашать и не использовать для себя или других лиц информацию, составляющую коммерческую тайну, которая ранее была ему известна.

Конфиденциальные отношения по служебным функциям - отношения между конкретным сотрудником и другими сотрудниками этого предприятия. Развиваются как по вертикали, т. е. по иерархической подчиненности, так и по горизонтали, т.е. между работниками одного уровня. Их основу образуют служебные функции, выполняемые сотрудниками в ходе производственно-хозяйственной деятельности в соответствии с должностными инструкциями, в которых должны быть введены соответствующие разделы, предусматривающие порядок сохранения коммерческой тайны этими лицами.

Конфиденциальные отношения по условиям договора - отношения в рамках хоздоговорных работ и базирующиеся на договоре между заказчиком и исполнителем. Основанием для возникновения конфиденциальности подобного рода являются договорные отношения, а носителями такой конфиденциальности выступают все участники работ и услуг, предусмотренных договором. Юридически подобная форма конфиденциальности закрепляется в виде четко сформулированных требований и обязательств, которые выдвигают договаривающиеся стороны и закрепляют их в договоре.

Обладатель коммерческой тайны имеет право изменить или отменить режим коммерческой тайны, если это не нарушает

обязательства, принятые им на себя при заключении соглашения о конфиденциальности или гражданско-правового договора, договора с органом государственной власти, иным государственным органом или договора с органом местного самоуправления. При изменении или отмене режима коммерческой тайны обладатель коммерческой тайны обязан в письменной форме известить об этом конфидента коммерческой тайны, с которым имеется соответствующее соглашение или соответствующий договор.

При банкротстве обладателя коммерческой тайны (с момента принятия арбитражным судом решения о признании должника - обладателя коммерческой тайны банкротом и об открытии конкурсного производства, либо с момента публикации руководителем должника обладателя коммерческой тайны в порядке, предусмотренном федеральным законодательством о банкротстве, добровольного объявления о банкротстве должника) и/или ликвидации юридического лица - обладателя коммерческой тайны (с момента принятия такого решения судом либо с момента публикации в порядке, предусмотренном федеральным законодательством, добровольного объявления о такой ликвидации) информация об его финансовом положении перестает быть коммерческой тайной. Решение о возможности и порядке дальнейшего использования и правовой охраны иной информации, составлявшей коммерческую тайну ликвидируемого юридического лица, принимает ликвидационная комиссия (ликвидатор) или суд (арбитражный суд).

При реорганизации или ликвидации юридического лица, переходе юридического лица в собственность другого лица, прекращении предпринимательской деятельности индивидуального предпринимателя решение о прекращении правовой охраны информации, составляющей коммерческую тайну и полученной при выполнении заказа, о передаче этой информации иному лицу, а также о переходе прав и обязанностей в отношении указанной коммерческой тайны принимается по согласованию с заказчиком, имеющим права в отношении такой информации.

Режим коммерческой тайны может быть изменен также в случаях, если:

а) информация, составляющая коммерческую тайну, при получении органами государственной власти, иными государственными органами или органами местного самоуправления в силу

исполнения их должностными лицами служебных обязанностей в случае и порядке, установленными федеральными законами, охраняется в этих органах в режиме служебной тайны.

б) информация, составляющая коммерческую тайну, полученная лицами в силу
выполнения ими своих профессиональных обязанностей, не связанных с государственной и
муниципальной службой, в случаях и порядке, установленных федеральными законами,
охраняется ими в режиме профессиональной тайны.

в) информация, составляющая коммерческую тайну, может быть засекречена на основании
договора между уполномоченным государственным органом и обладателем коммерческой
тайны и охраняться в дальнейшем как государственная тайна в порядке, предусмотренном
законодательством о государственной тайне.

Защита прав на коммерческую тайну. Обладатель коммерческой тайны может защищать свои права в административном порядке (в случаях, указанных в законе, через федеральный антимонопольный орган) или в судебном порядке (через суд, арбитражный суд, третейский суд) способами, установленными в законах. Нарушение прав на коммерческую тайну влечет за собой дисциплинарную, административную, гражданско-правовую, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Ответственность. Должностные или иные лица, состоящие в трудовых отношениях с обладателем или конфидентом коммерческой тайны, которым эта тайна стала известна на законных основаниях, за нарушение прав на коммерческую тайну несут дисциплинарную, гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Органы государственной власти, иные государственные органы и органы местного самоуправления несут перед обладателем коммерческой тайны гражданско-правовую ответственность за разглашение или неправомерное использование коммерческой тайны должностными лицами таких органов, которым она стала известна в связи с выполнением ими служебных обязанностей.

Лица, которым коммерческая тайна стала известной в силу выполнения ими своих профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой, за нарушение прав

на коммерческую тайну несут гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность.

Лицо, использовавшее коммерческую тайну и не имевшее достаточных оснований считать использование данной информации незаконным, в том числе получившее доступ к ней в результате случайности или ошибки, не может быть привлечено к ответственности в соответствии с настоящим Федеральным законом. По требованию обладателя коммерческой тайны такое лицо обязано принять меры по охране коммерческой тайны. При отказе такого лица принять на себя обязательство о неразглашении коммерческой тайны обладатель коммерческой тайны вправе требовать в судебном порядке защиты своих прав.

Лицо, которое предоставило другому лицу информацию, составляющую коммерческую тайну, и ввело его в заблуждение в отношении правомерности своих действий,

привлекается к ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Лица, получившие информацию, составляющую коммерческую тайну, неправомерным способом, несут гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Одним из видов ответственности является прекращение трудового договора с работником: по п. 4 ст. 254 КЗоТ РФ - с руководителем предприятия (если такие случаи оговорены в контракте), по п. 1 ст. 254 КЗоТ РФ за однократное грубое нарушение трудовых обязанностей - с руководителем предприятия, учреждения, организации (филиала, представительства, отделения и другого обособленного подразделения) и его заместителями. Остальные работники могут быть привлечены к дисциплинарной ответственности или уволены по п. 2 ст. 254 КЗоТ РФ (при совершении виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основания для утраты доверия к нему со стороны администрации) и по п. 3 ст. 33 КЗоТ РФ за систематическое неисполнение трудовых обязанностей (в иных случаях при неоднократности нарушений условий неразглашения коммерческой тайны).

Защита прав на коммерческую тайну в административном порядке. В случаях нарушения прав на коммерческую тайну

должностными лицами государственных органов или органов местного самоуправления, лицами, получившими коммерческую тайну в связи с исполнением ими своих профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой, а также в случаях совершения иными лицами действий, являющихся недобросовестной конкуренцией, обладатель коммерческой тайны вправе обратиться за защитой нарушенных прав соответственно в вышестоящий государственный орган, орган местного самоуправления, в федеральный антимонопольный орган или его территориальные органы, наделенные соответствующими полномочиями.

Обращение обладателя коммерческой тайны в указанные органы не лишает его права на обращение за защитой своих нарушенных прав в судебном порядке. Решение указанных в части первой настоящей статьи органов, вынесенное в административном порядке, может быть обжаловано в судебном порядке.

Для защиты в административном порядке прав на коммерческую тайну федеральный антимонопольный орган (его территориальные органы) вправе:

• давать хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушений прав на коммерческую тайну, о расторжении или изменении договоров, условия которых нарушают права на коммерческую тайну, о заключении договора с обладателем коммерческой тайны или с его контрагентом;

• давать федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органам местного самоуправления, лицам, получившим коммерческую тайну в связи с исполнением ими своих профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой, обязательные для исполнения предписания о прекращении действий, нарушающих права на коммерческую тайну, об отмене или изменении принятых ими правовых актов, нарушающих права на коммерческую тайну;

• принимать решения о наложении штрафов на юридических лиц и административных взысканий на их руководителей, граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, а также на должностных лиц федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации

• и органов местного самоуправления за нарушение прав на коммерческую тайну;

• обращаться в суд (арбитражный суд) с заявлением о нарушении прав на коммерческую тайну, а также участвовать в рассмотрении судом (арбитражным судом) дел, связанных с применением и нарушением законодательства о коммерческой тайне;

• направлять в правоохранительные органы материалы для решения вопроса о возбуждении уголовного дела по признакам преступлений, связанных с нарушениями прав на коммерческую тайну;

• осуществлять иные полномочия, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

Защита прав на коммерческую тайну в судебном порядке. Споры о нарушении прав на коммерческую тайну рассматриваются судами общей юрисдикции, арбитражными судами или третейскими судами. Слушание дел, при которых предполагается рассмотрение вопросов, связанных с коммерческой тайной, в судах общей юрисдикции и арбитражных судах, осуществляется в закрытом судебном заседании по решению суда (судьи).

Обязанность доказывания охраноспособности своего права на коммерческую тайну и незаконности действия правонарушителя в отношении такой информации лежит на обладателе этой коммерческой тайны. Если он не может доказать эти обстоятельства, то его право защите не подлежит.

В гражданском судопроизводстве, если иное не установлено договором между обладателем и конфидентом коммерческой тайны, конфидент самостоятельно определяет способы защиты прав на коммерческую тайну, переданных ему обладателем коммерческой тайны по такому договору. Обладатель коммерческой тайны самостоятельно определяет способы защиты своего права на коммерческую тайну и вправе требовать от нарушителя:

признания права на коммерческую тайну (при оспаривании этого права);

прекращения действий, ведущих к нарушению режима коммерческой тайны (если нарушение не привело еще к полному прекращению самого нарушенного права) или создающих угрозу его нарушения;

возмещения убытков, причиненных разглашением со стороны работников и контрагентов (вопреки трудовому договору, гражданско-правовому договору) или со стороны лиц, незаконными методами получившими доступ к коммерческой тайне, либо выплаты по усмотрению суда компенсации в случае невозможности определения размера ущерба или вреда, причиненного нарушением права на коммерческую тайну;

признания недействительным акта органа государственной власти, иного государственного органа или органа местного самоуправления, которым нарушены права на коммерческую тайну;

принятия иных, предусмотренных действующим законодательством мер, обеспечивающих защиту его прав.

Невыполнение законных требований должностных лиц органов государственной власти, иных государственных органов или органов местного самоуправления по доступу к коммерческой тайне, а равно воспрепятствование осуществлению этими должностными лицами возложенных на них служебных обязанностей в случаях и порядке, установленных федеральными законами, влечет за собой административную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации, если в этих действиях отсутствует состав преступления. В действующем Кодексе РСФСР об административных правонарушениях не указан состав правонарушений, непосредственно относящихся к коммерческой тайне. В проекте нового Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (ст. 13) предусмотрено, что в случае, если права обладателя коммерческой тайны нарушены должностными лицами государственных органов (налоговых, контролирующих, правоохранительных и др.), имеющими доступ к такой информации в силу исполнения служебных обязанностей, а также лицами, обладающими такой тайной в силу исполнения профессиональных обязанностей (аудиторы, страховщики и т. п.) в установленных законом случаях, должны применяться нормы административной ответственности - наложение штрафа на граждан - в размере до 10 МРОТ, на должностных лиц - в размере от 40 до 50 МРОТ. В соответствии же со ст. 25 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" должностные лица федерального антимонопольного органа за разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, несут административную

ответственность в виде предупреждения или штрафа в размере до 80 МРОТ, если в законодательстве за эти деяния не установлена иная ответственность. За нарушение порядка предоставления статистической информации, равно как и представление недостоверной информации на ответственное должностное лицо налагается административный штраф в размере от 30 до 50 МРОТ.

Уголовная ответственность полагается за незаконные получение и разглашение коммерческой тайны, предусмотренные в ст. 183 УК РФ.

^РозенбергВ. Промысловая тайна. СПб., 1910.

- Тихомирова Л. В., Тихомиров М. Ю. Юридическая энциклопедия. М, 1997. С.414.

- Жуков А. В. и др. Все о защите коммерческой информации. М, 1992. С. 5; Соловьев Э. Я. Коммерческая тайна и ее защита. М., 1996. С. 4; Шаваев А. Г. Криминологическая безопасность негосударственных объектов экономики. М, 1995. С. 63-64.

- См. проект Федерального закона "О коммерческой тайне", одним из разработчиков и
инициаторов которого был автор данной главы.

~ Лопатин В. Н. Правовая охрана и защита коммерческой тайны // Законодательство. 1998. №11. С. 77-82.

- Гриф коммерческой тайны содержит словосочетание "коммерческая тайна",
свидетельствующее о принадлежности информации к коммерческой тайне. Указанный
гриф проставляется на носителе информации и (или) сопроводительном документе. На
документах, содержащих коммерческую тайну, обладатель коммерческой тайны имеет право проставлять
гриф "коммерческая тайна". На документах, содержащих коммерческую тайну и передаваемых в органы
государственной власти, иные государственные органы и органы местного самоуправления, гриф
"Коммерческая тайна" проставляется на носителях информации в обязательном порядке.

- См. об этом: Экономическая безопасность предприятия: защита коммерческой тайны / Под ред. В. М. Чаплыгина. М., 1991; Сверчков Л. М., Чурляев Ю. А. Защита коммерческой тайны в производственно-предпринимательской деятельности предприятия. М., 1991; Стрельченко Ю. А. Организация защиты коммерческой тайны предприятия // Контроллинг. 1992. №2. С. 140-148; Практика защиты коммерческой тайны в США. М., 1992.

- См. об этом: Кедровская Л., Ярочкин В. Коммерческая тайна в условиях рыночной экономики // Информационные ресурсы России. 1992. № 5-6. С. 11-15; Кедровская Л. Г. Информационно-коммерческая безопасность предприятия.

13.4. Банковская тайна

Основными источниками права о банковской тайне являются:

1) нормы Гражданского кодекса Российской Федерации(гл. 44-45);

2) отдельные нормы законов - Уголовного кодекса Российской Федерации (ст. 183),
Уголовно-процессуального кодекса РСФСР(ст. 127), Налоговый кодекс РФ (ст. 31, 86, 118,
126, 127, 132), Таможенный кодекс Российской Федерации (ст. 16, 163, 167, 186); Закон
РСФСР "О государственной налоговой службе РСФСР" (ст. 7),Законы Российской
Федерации "Об основах налоговой системы в Российской Федерации" (ст. 4, 15), "О
федеральных органах налоговой полиции" (ст. 9, 11), Федеральные законы "О Счетной
палате Российской Федерации" (ст. 2, 9, 12, 13), "О банках и банковской деятельности" (ст.
26), "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" (ст. 26), "О реструктуризации
кредитных организаций"(ст. 41) и др.;

3) подзаконные нормативные правовые акты - указы Президента Российской Федерации от 23 мая 1994 г. № 1006, от 14 июня 1994 г. № 1226 и др.;

4) судебная практика;

5) международные договоры и соглашения.

Объекты и субъекты права на банковскую тайну. Сегодня в законодательстве Российской Федерации и среди юристов нет единства относительно понятия и содержания банковской тайны. Одни считают ее специфическим видом коммерческой тайны (хотя они

различаются по числу субъектов и порядку защиты их прав и законных интересов), другие относят ее к разновидностям служебной тайны (хотя они также различаются - по составу субъектов и порядку установления объектов права).

В соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации коммерческая тайна и служебная тайна должны защищаться одинаково (в силу их упоминания в одной статье ПС РФ - ст. 139), а банковская тайна имеет свои отличия и свой порядок охраны и защиты (ст. 857 ГК РФ). При этом понятие банковской тайны в ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" значительно шире его содержания в п. 1 ст. 857 ГК РФ, что требует приведения статьи закона в соответствие с нормой ГК.

В соответствии же с уголовным законодательством преступления в отношении коммерческой тайны и банковской тайны имеют одинаковый состав и одни и те же нормы возможной ответственности (в силу их упоминания в одной статье УК РФ - ст. 183), а отличия в правовой защите имеет служебная тайна (ст. 155 УК РФ).

Право на банковскую тайну - самостоятельный объект правоотношений, и банковская тайна является отдельным видом конфиденциальной информации как информации с ограниченным доступом. Для законодательного регулирования правоотношений в этой сфере и устранения существующих противоречий необходим специальный Федеральный закон "О банковской тайне".

Банковская тайна^- - защищаемые банками и иными кредитными организациями-сведения о вкладах и счетах своих клиентов и корреспондентов, банковских операциях по счетам и сделкам в интересах клиентов, а также сведения о клиентах,