Перечень сведений, доступ к которым не может быть ограничен. 6 страница

2. установление организационных мер и структур с целью обеспечить соблюдение
установленных предписаний (правил);

3. установление структур, их прав и обязанностей, действующих в случаях нарушения нормативно предусмотренных правил поведения субъектов права в пределах регулируемой сферы (отрасли)отношений и реализующих принудительные и карательные меры в случаях нарушения порядка, предусмотренного нормами права.

Вопрос о множественности методов применительно к информационному праву не ограничивается только методами публичного

права. Широко применяются методы как частного национального, так и международного права. Всепроникающая природа информации обусловливает формирование отрасли, которая не является ни классической, ни чистой по принадлежности к какому-либо семейству одной отрасли права по методу регулирования. Информационное право по методам правового регулирования является отраслью третьего уровня классификации - отраслью комплексной. Имея наиболее точно очерченную предметную сферу регулирования - информацию и информационную деятельность - данная часть правовой системы по своим методам использует разные средства и приемы, свойственные всей системе права. Поэтому мы говорим не об одном методе, а о методах, их множестве и разнообразии, о взаимодополнении правовых методов в пределах одной предметной отрасли.

Специфика методов информационного права - сочетание конституционного регулирования, административных способов обеспечения особенностей информационной деятельности, привлечение всего арсенала контрольных, принудительных, карательных мер в процессе обеспечения соблюдения законодательства и реакции государства на правонарушения - объясняет и проблему места информационного права в системе права в целом. Информационное право - отрасль, которая находится в тесном контакте и взаимодействии со всеми другими отраслями права.

Связь информационного права с другими отраслями находит выражение и в конституционной его основе - в гл. 2 Конституции Российской Федерации "Права и свободы человека и гражданина". Нет ни одного права и обязанности человека и гражданина, которое бы не было опосредовано связью с правом на информацию. А право на информацию реализуется в рамках, определенных законом, в пространстве, объединяющем буквально все виды деятельности человека и его различных ассоциаций.

Конституция РФ содержит ряд норм, непосредственно связанных с информацией в разных формах: мысль, слово, мнение, почтовые, телеграфные отправления, массовая информация, документы и материалы, непосредственно затрагивающие права и свободы граждан, федеральная информация; закрепляет содержание права на информацию; устанавливает основные требования к правовой

информации, выражаемой в форме законов и иных нормативных правовых актов, гарантирует защиту личной, семейной тайн, государственной тайны. Связь конституционного законодательства с проблемами информации прослеживается на основе Федерального Конституционного закона "О Правительстве Российской Федерации", на основе всего массива законодательства о выборах.

Базовой отраслью права для регулирования отношений, связанных с информационной деятельностью в области связи и коммуникаций, на сегодняшнем этапе можно назвать административное право, и на этом основании выделяемое в самостоятельную отрасль информационное право следует пока условно отнести к семейству административного

права, что не исключает его связи с другими отраслями публичного права (уголовным, финансовым, экологическим и т. д.) и изменения его места в системе права в дальнейшем.

Особо следует сказать о взаимодействии и связи информационного права с гражданским правом, правом частным (национальным и международным). Это большая тема, отметим лишь, что ст. 128 ГК РФ включает в перечень объектов гражданских прав информацию наряду с такими объектами, как вещные объекты, результаты интеллектуальной деятельности, включая интеллектуальную собственность. ГК регулирует и вопрос о коммерческой, банковской тайне, множество иных проблем, связанных с информацией как самостоятельным объектом отношений так и сопутствующим иным отношениям в сфере этой отрасли. Статьи 160 и 779 ГК закрепляют такую форму отношений как информационные услуги, признает электронную подпись как средство, удостоверяющее подлинность подписи сторон в сделках.

Проблемы права на информацию являются и предметом внимания международного права. Содержание и формы защиты права на информацию человека и гражданина, проблемы обмена информацией, защиты и обмена культурных ценностей, включая документы; защита персональных данных и многие другие проблемы информационного характера являются предметом внимания международного публичного права. В ряду актов по защите персональных данных в информационных системах возможно упомянуть о Директивах (рекомендациях) Комитета Министров ЕС для государств-членов по защите личной тайны в Интернет, принятые 23.02.1999 г.

Таким образом, создаются условия, подтверждающие важность и связанность информации как объекта правовых отношений со многими отраслями права, с одной стороны, и осложняющие регулирование все расширяющейся информационной деятельности как самостоятельной, с другой. Необходим определенный баланс разных методов регулирования отношений, связанных с информацией и коммуникационными процессами ее с учетом специфики самого объекта отношений различных субъектов права. Это создает немалые трудности, ибо всегда возникает желание уложить проблему в привычные рамки решения каким-либо одним методом.

Самостоятельность отрасли права можно проверить и через такой индикатор, как ее институты.

Институт права - это совокупность норм и механизмов их реализации, обеспечивающая достаточную полноту и согласованность регулирования наиболее устойчивых и функционально однородных отношений в системе права. Категория "институт" реализуется как всеобщая - для всей системы права, как межотраслевая - для смежных и связанных отраслей, и как отраслевая. В системе информационного права действуют все уровни правовых институтов. Такие институты, как субъект права, норма права, ответственность, правоотношение - институты общие для всех отраслей права -реализуются в данной отрасли.

Межотраслевыми институтами являются институты собственности и интеллектуальной собственности, так как корни их лежат в системе гражданского права, но обеспечиваются и нормами публичного права, и применяются в системе отношений, регулируемых информационным законодательством. Специфическими институтами информационного права являются "свобода", "тайна", "доступ", "правовой режим информации, информационного ресурса", формируемый на основе общеправового института правового режима, "право на информацию", "защита информации"; "открытая", "ограниченного доступа", "массовая", "официальная" и другие виды информации.

Наиболее развитыми институтами информационного права в теоретическом и нормативном отношении являются: институт права на информацию, институт массовой информации, институт правового режима информационных ресурсов, институт тайны, институт персональных данных и др.

Проблематика института права требует более углубленного исследования, чем это делалось до сих пор. А в области информационной деятельности и информационных отношений этот вопрос нуждается в особом внимании, ибо точность определения института существенным образом влияет не только на процесс нормотворчества, но и на содержание научных исследований, а также на практику правоприменения.

Не менее важна и проблема выработки терминологии, свойственной определенной сфере отношений. Точность и однозначность терминов и понятий позволяют наиболее корректно сформулировать содержание того или иного института и обеспечить культуру правового регулирования. Выработка унифицированных дефиниций в праве вообще - одна из важнейших задач законодательной и в целом нормотворческой деятельности. На основе дефиниций, рассмотренных в первой главе учебника и касающихся в основном чисто информационной тематики, выстраиваются лексика и понятийный аппарат в области права, необходимый для оформления нормативных правовых актов в области информации, информатизации, обеспечения информационной безопасности, для создания определенной культуры и законности в области информационной сферы. Этим вопросам будет уделено специальное внимание по ходу рассмотрения конкретных проблем информационного права.

2.4. Понятие и система информационного права

Объективными свойствами права как социального института выступают системность и структурность, знание которых позволяет осуществить упорядочение, систематизацию законодательства и наиболее эффективную реализацию права. Под системой права здесь понимают упорядоченное, как правило, по критерию единства предмета и метода правового регулирования множество норм (правовые семьи, отрасли, подотрасли, правовые институты, общие и особенные части), которое формируется (складывается) для всестороннего регулирования общественных отношений.

Любая отрасль права также имеет свою систему, которая в реальности проявляется как:

• отрасль правовой науки;

• отрасль законодательства и иной нормативно-правовой деятельности;

• сфера правоприменения;

• состояние правосознания.

Все эти компоненты отрасли в большей или меньшей мере отражаются на определенный момент в учебной дисциплине данной отрасли.

Несколько замечаний по поводу формирования доктрины информационного права.

Развитие информационного права как отрасли правовой науки имеет свою историю. Как уже отмечено, официально мысль о необходимости выделения такой отрасли права в СССР была высказана А. Б. Венгеровым еще в 1975 г. Она не всеми была поддержана и научная дисциплина развивалась в рамках компьютерного права. Первые работы в этой области принадлежат Ю. М. Батурину. Велись исследования и разрабатывались учебные курсы по правовой кибернетике и правовой информатике, информационному и коммуника-ционому менеджменту и др.

В настоящее время идея информационного права реализуется достаточно активно. Во многих странах существуют не только кафедры, но и институты информационного права, имеются публикации по данной проблеме за рубежом и в России. Однако пока нельзя сказать, что наукой охвачены все ключевые проблемы отрасли.

Как научная дисциплина информационное право находится в начале своего развития. Исходя из понимания юридической науки, как "общественной науки, изучающей право как особую систему социальных норм и различные аспекты правоприменительной деятельности"- и подразделения ее на ряд отраслей (теория права и государства, наука гражданского права, наука уголовного права и т. п.), можно утверждать, что вместе с формированием и развитием информационного права как самостоятельной отрасли российского права будет развиваться в самостоятельную отрасль юридической науки -наука информационного права. Наука информационного права - это отрасль юридической науки, изучающая общественные отношения в информационной сфере, их закономерности и

отражение в праве, правоохранительной и правоприменительной практике, в общественном правосознании.-

До 2000 г. необходимость включения в систему правовых дисциплин специальной отрасли информационного права не была воспринята Министерством науки и технологий Российской Федерации и ВАКом. Подготовка юристов-специалистов в области информатики в широком смысле осуществлялась по группе специальностей под названием "Информатика, вычислительная техника и управление" (шифр 05.13.00), в которой предусмотрена возможность присуждения ученой степени юристов по отрасли науки "Методы и системы защиты информации, информационная безопасность" (шифр 05.13.19). Это значительно сужало специализацию юристов и не исчерпывало всего объема правовых исследований в области информатики. Под шифром 05.25.05 обозначена еще одна позиция: " Информационные системы и процессы, правовые основы информатики". Формально правовые вопросы как бы нашли место. Однако готовить специалистов-юристов при таком варианте должны были технические, а не правовые кафедры и сектора. Только в октябре 2000 г. Министерством науки и технологий РФ было принято решение о включении в структуру специальностей правовых наук информационного права. В настоящее время по специальности 12.00.14 осуществляется подготовка кандидатов и докторов юридических наук по административному праву, финансовому праву и информационному праву.

Отрасль законодательства информационного права (информационного

законодательства) за последние десять лет развивается в России достаточно активно. Этот вопрос будет рассмотрен далее.

Наиболее сложной проблемой является развитие правоприменительной практики, и особенно в правоохранительной деятельности. Здесь много проблем, связанных с пробелами в законодательстве, отсутствием процессуальных норм и практики фиксации правонарушений, сбора доказательств, осуществления экспертиз и т. п.

Значение правосознания в области информационной сферы деятельности и формирования соответствующих правоотношений переоценить трудно. Информация как системообразующая категория, как связующее звено во всех социальных проявлениях выполняет не

только позитивную роль и несет положительный заряд знания, но одновременно является и опасным средством воздействия на сознание и поведение человека. Через информацию распространяются негативные и преступные намерения, вредные сведения для здоровья, сознания и поведения человека. Наряду с проблемами информатизации общества, развития глобальных информационных систем и сетей усложняется проблематика информационной безопасности, задачи обеспечения безопасности страны.

Интернет, аудиовизуальные средства выполняют роль распространителей порнографических, аморальных, порой преступных приемов и сведений, наносящих вред личности граждан, интересам государства и отдельных организаций. Развивается компьютерная преступность. Бороться с этими явлениями только принудительными методами бесполезно. Необходим высокий уровень сознательности и правовой дисциплины всех участников информационной деятельности.

Обобщая сказанное в связи со спецификой объекта и предметной области информационного права, его методов и институтов, состояния научной разработки проблематики этой области права, сформулировать итоговое определение данной отрасли можно следующим образом.

Информационное право - совокупность правовых норм, регулирующих отношения в информационной сфере, связанные с оборотом информации, формированием и

использованием информационных ресурсов, созданием и функционированием информационных систем в целях обеспечения безопасного удовлетворения информационных потребностей граждан, их организаций, государства и общества.

Завершая тему о предмете и методах информационного права, необходимо подчеркнуть, что на примере этой отрасли права наиболее очевидны процессы конвергенции, интеграции в праве на уровне разных отраслей в национальных системах права, а также на уровне различных национальных систем права и формирования международного и мирового права. Все более явно дает о себе знать так называемый модельный метод формирования правового регулирования отношений. Он основан на выявлении наиболее общих для всех или для многих участников отношений ситуаций, применения "презумпции идентичности" юридических фактов, которые нуждаются в

мобилизации методов нескольких отраслей права, мобилизации норм разных систем национального права и их гармонизации в процессе регулирования информационных отношений, часто не ограниченных рамками пространства только одного государства.

К настоящему времени в российской науке информационного права к наиболее исследованным можно отнести следующие проблемы: информация как объект права; правовой режим информационных ресурсов; право собственности и исключительные права на информационные ресурсы; право на информацию; правовые аспекты обеспечения информационной безопасности и отдельных категорий информации с ограниченным доступом; вопросы о государственной и коммерческой тайне, о персональных данных. Отрасль права только формируется и проблем теоретического и научно-прикладного характера не убавляется. Вопросы соотношения правового регулирования отношений в информационной сфере и других социальных регуляторов: стандартов, технических условий, этических правил еще ждут своих исследователей. Поставлен вопрос о развитии теории информационных ресурсов, теории сетей, а это, в свою очередь, обогатит и проблемы правового регулирования в информационной сфере.

Наука информационного права включает в свою орбиту не только проблемы воздействия права и всех его рычагов на новый объект и новые формы правовых отношений, но и связь права, информации и информатизации. Речь идет о том, что информационные технологии существенным образом касаются трансформации как самой системы права, так и многих его институтов. Под влиянием информатизации более глубоко должны быть исследованы такие вопросы, как классификация системы права, технология работы над структурой нормативных правовых актов, их текстами. Весьма существенно пересматриваются и еще более будут затронуты вопросы ответственности за правонарушения в отношениях, реализуемых в информационной сфере. Да и сама природа отношений в сфере информации и информатизации представляет весьма сложный предмет исследования. "Terra incognita" являются и вопросы, рождаемые в связи с использованием глобального информационного пространства через сети Интернет и иные региональные и глобальные сети. Только один выпуск журнала "Проблемы информатизации" позволил затронуть множество вопросов в связи с Интернетом: Интернет

как явление в праве; приоритеты государственного регулирования российского Интернета; Интернет и законодательство России; субъективные права в информационной сфере; право на информацию в Интернете; юридические аспекты обеспечения безопасности в Интернете и др. Начато исследование проблем творчества; его результаты в Интернете; интеллектуальная собственность в данном пространстве и т. д. Множество вопросов встает перед наукой в связи с конкретными проблемами, которые прежде разрешались с позиций национального или в крайнем случае международного права. Сегодня вопросы

сравнительного права, гармонизации и обеспечения взаимодействия правовых систем разных государств и регионов выходят на первое место.

"Энциклопедический юридический словарь. М., 1998. С. 365.

2 Лопатин В. Н. Предмет и методы информационного права. Лекция. СПб., 2000.

Контрольные вопросы

1. Почему необходимо в системе права выделить информационное право?

2. Что является предметом информационного права?

3. Почему говорим: "методы информационного права", а не "метод"?

4. Как правовые институты представлены в отрасли информационного права?

5. Что вы можете сказать об истории формирования информационного права?

6. Как различаются предмет и объект правового регулирования в информационном праве?

7. Какие элементы отрасли права представлены в определении информационного права?

8. Как вы можете определить отрасль информационного права? Литература

Алексеев С. С. Право на пороге нового тысячелетия. М., 2000.

Бачило И. Л. Компьютерное право. Методология и практика // Безопасность информационных технологий. 1999. № 7. Вып. 2.

Бачило И. Л. Информационное право. Роль и место в системе права // Государство и право. 2001. №2.

Гаврилов О. А. Курс правовой информатики. Учебник для вузов. М., Норма. 2000.

Комин К. К. Фундаментальные основы информатики: социальная информатика. Учебное пособие для высшей школы. М., 2000.

Глава 3

ИСТОЧНИКИ ПРАВА И СИСТЕМА ИНФОРМАЦИОННОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

3.1. Источники информационного права

Система отрасли права формируется как научная (доктринальная), учебная, нормативная подсистемы, объединяемые единством предметной области отношений и методами регулирования этих отношений, включая и отношения правоприменительного характера, возникающие в результате обнаружения правонарушений.

Почти в каждом учебнике по отдельным отраслям права имеются разделы, посвященные источникам этой отрасли. Речь идет обычно о нормах права и актах, в которых эти нормы содержатся и систематизированы в определенном порядке.

Первичной клеткой в структуре каждой отрасли права является норма права -сформулированное правило поведения, которое предоставляет участникам общественных отношений определенного вида юридические права и предусматривает обязанности; правило, которому должны подчиняться все, к кому оно обращено. Нормы морали, обычаи, привычки становятся нормами права тогда, когда они признаны от имени общества государством - облечены в форму официального письменного документа, исходящего от компетентного лица, государственной структуры, обеспечены принудительной силой государственных институтов и включены в структуру действующего законодательства. Так формируется позитивное право. Его основой являются нормативные правовые акты и включенные в них нормы.

Правовая норма - это правило поведения, которое имеет два источника своей силы: властно-волевую природу и информационно-доступную форму выражения этой воли. Первый обеспечен авторитетом, компетенцией субъекта, создающего данное правило, соответствием нормативно выраженной воли правосознанию общества, способностью государства через определенные институты и структуры принудить к выполнению этого правила. Второй источник силы правовой нормы заключается в ее информативности: понятности, доступности правила поведения для каждого, для всех субъектов, обязанных его выполнять.

Эффективность нормы, ее применяемость в реальной жизни, в отношениях соответствующих субъектов зависит во многом от состояния правосознания общества (включая нормотворческие структуры и всех, кто право исполняет и применяет), от восприятия правовых норм как соответствующих интересам общества, государства, гражданина, от соответствия формально-нормативной основы "живому праву".

Характеризуя правовую норму, анализируя ее признаки и содержание, известный теоретик отечественного права С. С. Алексеев отмечает неоднородность юридических норм по их содержательному, предписывающему приему выражения юридической формы поведения или порядка отношений субъектов права. Это объясняется тем, что система права и его норм по своей природе относится к функциональным системам, ориентированным на конкретные группы общественных отношений. В этой связи нормы информационного права, как и других отраслей, различаются по своей содержательной характеристике. Они могут быть нормами-дефинициями, нормами-принципами, нормами регулятивными, касающимися сути прав и обязанностей субъектов - участников отраслевых отношений -устанавливать, разрешать, запрещать делать что-то или определенным образом.

Для информационного права особое значение имеют дефинитивные нормы. Они устанавливают термины и понятия, используемые во всех отраслях права, в том числе и в информационном в связи с регулированием отношений в информационной сфере.- Кроме

общих проблем, касающихся информации непосредственно и ее отдельных видов, много дефиниций сосредоточено в конкретных областях отношений (наука, культура, избирательная система и т. д.). Задача информационного права - осуществить анализ состояния этой части законодательства и предложить подходы к унификации терминологии и всего понятийного аппарата в сфере информационных отношений, регулируемых законодательством.

Поскольку сфера информатики и информационных отношений активно развивается, естественно, что и правовая терминология будет обогащаться.

Источники права - способы формирования и формы закрепления правовых норм. Среди них выделяют четыре основные: обычаи, юридические прецеденты, нормативно-правовые акты, договоры (международные и внутригосударственные).

Система правовых актов как источников позитивного информационного права не отличается ничем от источников других отраслей. Она включает систему таких нормативных актов, как законы - Конституция Российской Федерации, федеральные конституционные законы, федеральные законы, в том числе и такую форму закона, как кодекс, конституции и законы субъектов РФ; указы Президента РФ; постановления Правительства РФ; нормативные акты глав субъектов Федерации и акты правительств или администрации субъектов РФ; нормативные акты федеральных органов исполнительной власти; постановления Конституционного Суда Российской Федерации.

К источникам информационного права относятся как международные, так и внутренние договоры Российской Федерации, а также ратифицированные международные акты. Примером могут быть Конвенция о создании Международного союза публикаций

таможенных тарифов (5 июля 1890 г. с протоколом 1949 г.); большое количество соглашений о системах космической связи; Европейская конвенция по вопросам авторских и смежных прав применительно к трансграничному спутниковому телевещанию (11 мая 1994г., Страсбург); Конвенция об обмене официальными изданиями и правительственными документами между государствами (3 декабря 1958 г.).

Огромное количество подзаконных актов касается вопросов информации, связи, информатизации.

Перечисленные виды нормативных правовых источников информационного права содержат, как правило, отдельные нормы или разделы, посвященные информационной проблематике. И только с уровня федерального закона возможно говорить о законе в полном смысле, относящемся к данной отрасли права и целиком посвященном регулированию отношений в данной предметной сфере. Так реализуется принцип разнообразия источников этой отрасли права.

Живое право, т. е. ситуации, складывающиеся в правовой сфере информационных процессов, выходящих за рамки одной национальной системы права в связи с развитием Интернета и других глобальных систем, реализуется не только через нормативные правовые акты. Мы имеем в виду многочисленные попытки создать моральные кодексы, регулирующие отношения в рамках информационных процессов, дополнительно к

законодательной основе. Например, Закон Великобритании "О свободе информации" (2000 г.) органически включил в свою структуру такой документ, как Практический кодекс доступа к правительственной информации. Еще более определенно совместимость моральных и правовых норм заметна в сфере регулирования информации в СМИ. Например, положение Тулуарскои декларации 1981 г., принятой руководителями независимых информационных структур 20 стран, предусматривающее возможность применения на добровольной основе Кодекса морально-этических норм журналистов, которые формулируют сами журналисты.

Источниками нормативной основы в информационной сфере отношений являются также технико-правовые нормы, т. е. стандарты государственные и международные. Теоретически связь источников права и таких норм, как стандарты, в теории права решается

неоднозначно. Одни рассматривают стандарт как исключительно нормативный технический акт, другие же считают, что стандарт - юридико-технический акт. В любом случае стандарты занимают большое место в источниках регулирования если не отношений, то правил поведения субъектов в данной сфере. Стандарты касаются таких объектов, как информационная продукция, документы, термины, типовые технологические процессы, автоматизированное рабочее место (АРМ) и т. п. Стандарты являются такими источниками в структуре нормативного регулирования сферы информации и информатизации, глобальных сетей, соблюдение которых обеспечивается действующим законодательством. Несоблюдение или нарушение правил, установленных государственными стандартами, является преступлением уголовного характера или проступком административного характера.-

Несмотря на множество норм, относящихся к сфере информационных отношений, еще нельзя сказать, что вся совокупность источников нормативного характера уже сформировала систему этого законодательства. Информационное право - самая молодая отрасль права и система ее источников, особенно законодательства, только начинает формироваться. Этим можно объяснить и тот факт, что еще многие стороны отношений в информационной сфере регулируются навыками, обычаями, традиционно сложившимися правилами, а многие стороны этой сферы вообще не урегулированы.

~В 2000 г. опубликовано научно-прикладное пособие "Информатика в терминах и определениях российского законодательства", подготовленное коллективом специалистов под редакцией проф. В. А. Никитова. В нем собраны термины, касающиеся информатики, уже зафиксированные в действующем законодательстве. В этом издании дефинитивные нормы систематизированы по 13 направлениям. Они охватывают такие определения, как информационные ресурсы; государственные информационные ресурсы; документ, документированная информация; компьютерные системы, технологии и средства их обеспечения; защита информации; правовые документы; информация о гражданах; избирательная система; оборона, безопасность; культура, научная деятельность, техника, интеллектуальная собственность; защита населения и охрана окружающей среды, система мониторинга окружающей среды; связь и транспорт.

2 В конце 1999 г. по заданию Минсвязи России разработаны "Основные направления стандартизации в сфере