Коммерческие организации. 4.4.1. Общество с ограниченной ответственностью

4.4.1. Общество с ограниченной ответственностью. Обществом с ограниченной ответственностью (далее – ООО) признается общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров (п. 1 ст. 87 ГК РФ). Правовой статус ООО в настоящее время регулируется ГК РФ и ФЗ РФ от 08.02.98 г. (в ред. от 31.12.2004 г.) «Об обществах с ограниченной ответственностью»[199]. Практика применения этих нормативных актов обобщена в ряде документов высших судебных органов[200].

ООО является коммерческой организацией, разновидностью хозяйственных обществ. Число учредителей не может быть более пятидесяти. Закон не запрещает создание общества с одним учредителем. В этом случае он наделяется всеми правами высшего органа управления обществом[201]. Но, согласно п. 2 ст. 88 ГК РФ, общество не может иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут быть учредителями обществ, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Так, по мнению Президиума ВС РФ (определение от 26.12.2001 г. № 82Г-01-19), норма постановления органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации о том, что департамент государственного имущества и промышленной политики от имени субъекта Российской Федерации выступает учредителем и вносит имущественные вклады в уставный капитал (фонд) любых форм собственности, является незаконной[202].

Особенность ООО заключается в том, что его учредительными документами являются два документа – устав и учредительный договор (п. 1 ст. 89 ГК РФ). В том случае, если ООО создается одним лицом, учредительным документом является устав.

ООО несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников. Участники, в свою очередь, несут риск убытков в размере стоимости внесенного вклада. Следует учитывать, что на участника общества, внесшего свой вклад не полностью, возлагается солидарная ответственность по обязательствам общества личным имуществом в пределах полной стоимости.

Комментируя данную норму, многие юристы называют общество с ограниченной ответственностью «близким родственником» акционерного общества. Соответственно, необходимо кроме констатации «факта родственных отношений» данных организационно-правовых форм обратить внимание на их различия. По мнению А. Глушецкого, они таковы: во-первых, обязательственные права акционера в акционерном обществе фиксируются определенным способом и оформляются ценной бумагой (акцией). Совокупность обязательственных прав участника общества с ограниченной ответственностью, называемая «доля в уставном капитале», не имеет такой формы своей фиксации. Фиксация прав акционера в форме ценной бумаги (акции) предполагает упрощенный способ размещения и переуступки этих прав. Процедура переуступки доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью предполагает более сложные юридические конструкции. Во-вторых, в акционерном обществе у акционера нет одного правомочия, которое имеет участник общества с ограниченной ответственностью. Это право выхода из общества с ограниченной ответственностью[203].

Уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала общества не может быть менее суммы, определенной ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Не допускается освобождение участника общества с ограниченной ответственностью от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества, в том числе путем зачета требований к обществу.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества.

Управление в обществе с ограниченной ответственностью (ст. 91): общее собрание участников является его высшим органом, обладающим исключительной компетенцией, исполнительные органы обладают остаточной компетенцией.

4.4.2. Общество с дополнительной ответственностью отличается от общества с ограниченной ответственностью наличием дополнительной ответственности участников общества по его долгам своим личным имуществом. При создании данной разновидности юридических лиц учредители принимают решение о том, что они берут на себя обязательство по уплате по долгам общества в кратном по отношению к сумме внесенных ими вкладов (в трехкратном, пятикратном, семикратном и т.д.) размере. Кратность определяется учредительными документами общества. В случае банкротства одного из участников его дополнительная ответственность распределяется пропорционально вкладам остальных участников общества.

Указанные признаки общества с дополнительной ответ­ственностью позволяют получить конкурентное преимущество, так как для контрагентов является привлекательным фактором дополнительная ответственность учредителей по его долгам. В настоящее время общества с дополнительной ответственностью не получили широкого распространения.

4.4.3. Акционерное общество. По мнению Р. Гильфердинга, акционерное общество является изобретением, более ценным для человечества, чем даже открытие пара и электричества[204]. Именно появление акционерных обществ позволило аккумулировать средства большого количества лиц для реализации крупных проектов. В ином случае, например, такой затратный вид деятельности как строительство железной дороги стал бы возможным только после того, как заказчик самостоятельно накопит необходимую сумму. Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества по отношению к обществу. Принципиальной особенностью акционерного общества является то, что только ему разрешен выпуск акций.

В соответствии с Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 28.04.97 г. № 13 «Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» (п. 18), учредитель акционерного общества утрачивает вещные права на имущество, переданное им в уставный капитал акционерного общества. В этом письме приводится следующая фабула. В арбитражный суд обратилась организация с иском об истребовании имущества из незаконного владения. Этим имуществом был автомобиль, ранее переданный истцом в качестве вклада в уставный капитал. Ответчик (акционерное общество) иск не признал, сославшись на то, что после передачи в уставный фонд акционерного общества автомобиля оно становится собственником этого имущества. Арбитражный суд обоснованно отказал в иске по следующим основаниям. В соответствии со статьями 301–303, 305 ГК РФ виндикационные иски в защиту своих прав и интересов предъявляют собственники и субъекты иных прав – законные владельцы. В соответствии с п. 3 ст. 213 ГК РФ акционерное общество является собственником имущества, переданного ему в качестве вкладов учредителями. Поэтому истец не может являться законным владельцем спорного имущества, и его исковые требования не подлежат удовлетворению[205].

Акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров общества. Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые акции и осуществлять их свободную продажу. Число членов открытого общества не ограничено.

Закрытым является то общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае если число акционеров закрытого общества превысит установленный предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до установленного предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке. Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества по цене предложения другому лицу. Порядок и сроки осуществления преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами, устанавливаются уставом общества. Срок осуществления преимущественного права не может быть менее 30 и более 60 дней с момента предложения акций на продажу.

Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах полной стоимости принадлежащих им акций участников общества.

Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.

Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества, «что расходится с чисто грамматическим пониманием “общества”, но вполне соответствует юридическому существу дела»[206]. Нормативные акты некоторых иностранных государств не допускают такой возможности. Например, согласно § 2 Акционерного закона ФРГ, «в договоре об учреждении общества (уставе) требуется участие не менее пяти лиц, которые в соответствии со сделанными взносами получают акции»[207]. Акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Он составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами.

Открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного капитала. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены между учредителями.

Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом законом об акционерных обществах. При этом кредиторы общества вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров. В обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров или наблюдательный совет.

Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) или единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров.

По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю.

Дочерние и зависимые общества. Дочерние и зависимые общества (в экономической литературе обычно их именуют холдингами[208] и концернами) не являются самостоятельными организационно-правовыми формами. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом, в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества или товарищества.

Основное общество, которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности дочернего общества по вине основного общества основное общество несет субсидиарную ответственность по его долгам.

Таким образом, взаимоотношения основного и дочернего обществ имеют две основные особенности: по сделкам дочернего общества ответственность основного является солидарной, при несостоятельности дочернего – субсидиарной.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Признание общества зависимым приводит, в частности, к таким последствиям: преобладающее общество должно публично объявить о своем участии в зависимом обществе[209]; антимонопольное законодательство, законодательство о банках и страховых компаниях предусматривают пределы такого участия, в частности для того, чтобы не допустить отстранения мелких участников обществ от реального участия в управлении их делами.

4.4.4. Полное товарищество. «Под именем полного товарищества понимается договорное соединение лиц для производства торгового промысла совместными средствами с круговым ручательством каждого всем своим имуществом»[210]. В литературе отмечается, что данная организационно-правовая форма является исторически первой[211]. В настоящее время его статус определен ст. 69–81 ГК РФ.

Гражданское право выделяет пять наиболее существенных характеристик полного товарищества[212].

1. В основе полного товарищества лежит договор между его участниками.

2. Полное товарищество создается для осуществления предпринимательской деятельности, т.е. является коммерческой организацией и обладает, таким образом, общей правоспособностью.

3. В полном товариществе предполагается личное участие всех товарищей в деятельности товарищества.

4. Предпринимательская деятельность осуществляется от имени товарищества – юридического лица.

5. Участники товарищества несут по его обязательствам ответственность принадлежащим им имуществом.

Одной из особенностей полного товарищества является требование к субъектному составу: лицо может быть участником только одного полного товарищества.

Учредительный договор полного товарищества подписывается всеми его участниками. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Но учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос.

Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, по общему правилу, если учредительным договором не установлено иное. Возможен вариант, когда все участники ведут дела совместно. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Также ведение дел может быть поручено отдельным участникам. Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участников, на которых возложено ведение дел товарищества.

Участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. Последствия нарушения этого правила таковы: товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды.

Минимальный складочный капитал законодательством для полного товарищества не установлен, однако у товарищества все равно должен быть какой-то складочный капитал, сведения о размере и составе которого должны содержаться в учредительном договоре. Участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник должен уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.

Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Соглашения участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в распределении прибыли или убытков между участниками товарищества, а также соглашение об отказе от права выйти из товарищества ничтожны.

4.4.5. Товарищество на вере (коммандитное товарищество). Определение данной организационно-правовой формы содержится в ст. 82 ГК РФ: товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слов «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество».

Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами.

Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

4.4.6. Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является коммерческой организацией.

Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных ФЗ «О производственных кооперативах»[213] и уставом кооператива.

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет. Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.

Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном законом и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива.

4.4.7. Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам, в том числе между работниками предприятия. Таким образом, особенностью унитарного предприятия является то, что унитарное предприятие осуществляет свою деятельность на базе чужой собственности (государственной или муниципальной)[214]. Как отмечалось неоднократно в комментариях к Гражданскому кодексу, такая особая организационно-правовая форма сохранена только для государственной и муниципальной собственности – «данный подход законодателя объясняется тем, что фигура юридического лица, не являющегося собственником своего имущества, не свойственна нормальному товарному обороту, участниками которого всегда являются самостоятельные собственники»[215]. Соответственно, в форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия.

Согласно ГК РФ, унитарные предприятия могут быть созданы в двух формах: на праве хозяйственного ведения и на праве оперативного управления. Последние именуются казенными. В ГК РФ указаны следующие особенности казенных предприятий.

1. Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества. Данное обстоятельство объясняется следующим образом: «установление дополнительной ответственности их учредителя-собственника по их долгам является неизбежным следствием наличия у них ограниченного права оперативного управления на закрепленное за ними имущество государства … что вызывается также необходимостью охраны интересов других участников имущественного оборота»[216].

2. Казенное предприятие может быть создано только на базе федерального имущества.

3. Казенное предприятие может быть реорганизовано или ликвидировано по решению Правительства Российской Федерации.