Украины

Со времени вступления в 1995 году в Совет Европы (СЕ) Украина принимает достаточно активное участие в политико-правовом со­трудничестве государств в рамках этой международной организа­ции. В то же время Украина в недостаточной мере использует соз­данное более чем за полвека деятельности СЕ обширное наследие в сфере частного права, которое включает несколько десятков кон­венций по различным вопросам частного права (частноправовых конвенций), декларации, рекомендации, меморандумы и другие до­кументы, а также решения Европейского суда по правам человека.

Широкие научные круги и общественность мало знакомы с кон­венциями СЕ по частному праву. В научной литературе этим кон­венциям не уделялось должное внимание, отсутствовала какая-либо специальная работа, посвященная анализу конвенций и про­блематике участия в них Украины.

Рассмотрение данной темы представляется особенно актуаль­ным в свете той официальной стратегической цели, которую поста­вила перед собой Украина, как-то: вступление в Евросоюз, а в более широком плане — интеграция в европейское правовое простран­ство. Это намерение прямо закреплено или следует из ряда норма­тивно-правовых актов, в том числе, «Стратегии интеграции Украи­ны в Европейский Союз», «Концепции адаптации законодательства Украины к законодательству Европейского Союза» и других.

В этой главе делается обзор частноправовых конвенций СЕ и их классификация; рассматриваются некоторые вопросы участия Украины в конвенциях СЕ; предлагаются меры по обеспечению надлежащей имплементации конвенций в Украине; выдвигается ряд предложений по присоединению Украины к конвенциям СЕ.

1. Общая характеристика частноправовых конвенций Совета Европы

Традиционные представления о СЕ связаны с Конвенцией о за­щите прав человека и основных свобод (Конвенция о правах чело-

века), подписанной в Риме в 1950 году. В этой Конвенции воплоти­лась сама идея создания организации. В те времена, учитывая тра­гический опыт Второй мировой войны, широко утвердилось представление о том, что нарушение прав человека может быть не­посредственно связано с международными конфликтами, предше­ствовать им — следовательно, государства должны взять на себя международно-правовые обязательства относительно соблюдения и защиты этих прав. Таким образом, возникло новое явление — международно-правовое регулирование распространилось на сфе­ру защиты, которая традиционно считалась сугубо внутренней компетенцией государств личных прав.

Конвенция о правах человека и протоколы к ней закрепили пре­имущественно личные неимущественные (или, как они еще ино­гда называются в литературе, «гражданские») и политические права. В части защиты личных неимущественных, а также иму­щественных прав, эти документы могут рассматриваться в рамках частноправовой проблематики.

Защита неимущественных прав личности сохраняет значение ведущего направления деятельности СЕ. В то же время практиче­ски с самого начала деятельности СЕ в сфере ее внимания оказа­лись вопросы имущественного оборота. В марте 1952 г. в Париже был подписан Протокол №1 к Конвенции о правах человека, каса­ющийся права на мирное владение имуществом. В следующем, 1953 году, была заключена Европейская конвенция о формально­стях при оформлении заявки на патент, положившая начало прак­тике разработки и принятия в СЕ конвенций по специальным во­просам гражданского и торгового права.

Гармонизация частного права закономерно стала одним из на­правлений деятельности СЕ. Этого, в первую очередь, требовала правозащитная направленность этой организации. Ведь личность, о защите прав и законных интересов которой заботится СЕ, посто­янно находится в определенной системе частноправовых отноше­ний, в том числе имущественных.

Существовали и объективные предпосылки того, что граждан­ское право интегрировалось в сферу деятельности СЕ. Во второй половине XX века, с усилением процессов интернационализации, возросла потребность в дальнейшей гармонизации правового регу­лирования имущественного оборота. В рамках СЕ, с самого начала зарекомендовавшего себя в качестве форума с широкими возмож­ностями для поиска компромисса, присутствовали необходимые для этого предпосылки, тем более что большинство его государств-членов принадлежат к романо-германской правовой семье.

Нормативной предпосылкой для гармонизации частного пра­ва в рамках СЕ стала ст. 1 Устава организации, которая гласит: «а. Целью Совета Европы является достижение большего единства между его Членами во имя защиты и осуществления идеалов и

принципов, являющихся их общим достоянием, и содействие их экономическому и социальному прогрессу. Ь. Эта цель будет дости­гаться усилиями органов Совета Европы посредством рассмотре­ния вопросов, представляющих общий интерес, заключения со­глашений и проведения совместных действий в экономической, социальной, культурной, научной, правовой и административной областях, равно как и путем поддержания и дальнейшего осущест­вления прав человека и основных свобод».

Из 194 конвенций, соглашений и протоколов, существующих сегодня в рамках СЕ (далее объединяются под названием «конвен­ции», поскольку разница между этими международно-правовыми актами является сугубо процедурной и не имеет правового значе­ния с момента вступления в силу), около сорока касаются вопросов частного права.

Отграничение частноправовых конвенций от остальных конвен­ций СЕ целесообразно проводить по объекту регулирования. Этот же критерий отраслевой (институциональной) принадлежности объекта применим и для целей классификации конвенций, посколь­ку позволяет достичь системности изложения и учесть специфику каждой отдельной группы конвенций. Иностранный элемент, если таковой появляется, подчиняется общецивилистической природе конкретного правоотношения. В приведенной ниже классификации учитываются также современные подходы к рассмотрению системы частного права в Украине, которые, в частности, положены в основу структуры нового Гражданского кодекса Украины.

Итак, ряд конвенций СЕ касается общих для разных правоот­ношений вопросов, как-то: правовой статус субъектов, правовой режим объектов, исчисление сроков.

Вопросы правового статуса физических лиц регулируются Ев­ропейской конвенцией об установлении 1955 г., Европейским со­глашением о нормах, регулирующих передвижение лиц между государствами-членами СЕ, 1957 г., юридических лиц — Европей­ской конвенцией относительно учреждения компаний 1966 г.

Некоторые важные аспекты отношений, возникающих по пово­ду ценных бумаг как объекта гражданских прав, затрагиваются в Конвенции о вето на ценные бумаги на предъявителя, находящих­ся в международном обращении, 1970 г., а также Конвенции об инсайдерской торговле 1989 г. и Протоколе к ней.

Вопросам исчисления сроков посвящена одноименная Европей­ская конвенция об исчислении сроков 1972 г.

Многие конвенции СЕ касаются личных неимущественных прав физических лиц. Конвенция о защите прав человека и основ­ных свобод 1950 г. закрепляет ряд прав, обеспечивающих как есте­ственное существование человека — например, право на жизнь, свободу, неприкосновенность, брак, так и социальное бытие чело­века — право на уважение частной и семейной жизни. Конвенция

о правах человека дополняется Протоколом № 4 1963 г., предусма­тривающим свободу передвижения, и Протоколом № 7 1984 г., за­крепляющим равноправие супругов.

К этой же группе конвенций СЕ можно отнести Конвенцию о за­щите частных лиц в отношении автоматизированной обработки данных личного характера 1981 г. с Дополнительным протоколом относительно надзорных органов и трансграничных потоков дан­ных 2001 г.; Конвенцию о защите прав и достоинства человека в от­ношении применения достижений биологии и медицины 1997 г. с двумя дополнительными протоколами — относительно запрещения клонирования и — относительно трансплантации органов и тканей человека; Конвенцию о контактах в отношении детей 2003 г.

Вопросы вещного права (а также некоторые аспекты обязатель­ственного права) затрагиваются Протоколом №1 1952 г. к Конвен­ции о правах человека, закрепляющим право на мирное пользова­ние имуществом.

По праву интеллектуальной собственности приняты следующие конвенции:

— в области авторских и смежных прав — Европейское согла­шение о защите телевизионных передач 1960 г. с протоколами 1965, 1974, 1983 гг., Европейская конвенция о трансграничном телевидении 1989 г. с Протоколом 1997 г., Европейская конвен­ция о совместном кинопроизводстве 1992 г., Европейская конвен­ция по вопросам авторского и смежных прав в сфере трансгранич­ного спутникового вещания 1994 г.;

— в области права промышленной собственности — Европей­ская конвенция относительно формальностей, необходимых для оформления заявок на патенты, 1953 г., Европейская конвенция о международной классификации патентов на изобретения 1954 г., Конвенция относительно унификации некоторых норм патентного права 1963 г.

В сфере обязательственного права приняты следующие конвен­ции:

— денежные обязательства — Европейская конвенция о денеж­
ных обязательствах в иностранной валюте 1967 г. и Европейская
конвенция о месте платежа по денежным обязательствам 1972 г.;

— страхование — Европейская конвенция об обязательном
страховании гражданской ответственности в области автотран­
спортных средств 1959 г.;

— гражданскоправовая ответственность — Конвенция об ответ­
ственности владельцев гостиниц за имущество их постояльцев
1962 г., Европейская конвенция о гражданской ответственности за
ущерб, нанесенный транспортными средствами, 1973 г., Европей­
ская конвенция об ответственности за производство товаров, вле­
кущих телесные повреждения или смерть, 1977 г., Конвенция о
гражданской ответственности за ущерб в результате деятельности,

опасной для окружающей среды, 1993 г., Гражданская конвенция о борьбе с коррупцией, 1999 г.

Конвенции в области семейного права касаются преимуществен­но правового положения детей. К этой группе конвенций относятся Европейская конвенция об усыновлении детей 1967 г., Европей­ская конвенция о правовом положении внебрачных детей 1975 г., Европейская конвенция об осуществлении прав детей 1996 г., а также Конвенция о контактах в отношении детей 2003 г.

В области наследственного права действует Конвенция о созда­нии схемы регистрации завещаний 1972 г.

По трудовому праву принята Европейская конвенция о право­вом положении трудящихся-мигрантов 1977 г.

Многочисленную группу образуют конвенции СЕ по вопросам международного гражданского процесса и правовой помощи. К этой группе относятся: Соглашение 1962 г. о применении Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г.; Европейская кон­венция о введении единообразного закона об арбитраже 1966 г.; Ев­ропейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства 1968 г.; Европейская конвенция об иммунитете государств 1972 г. с Протоколом к ней; Европейское соглашение о передаче заявлений о правовой помощи 1977 г. с Дополнительным протоколом 2001 г.; Европейская конвенция о признании и испол­нении решений относительно опеки над детьми и восстановления опеки над детьми 1980 г. и Европейская конвенция относительно некоторых международных аспектов банкротства 1990 г.

Приведенная классификация частноправовых конвенций СЕ, как и многие научные конструкции, не является однозначной и не исключает возможность других подходов.

Общий обзор частноправовых конвенций СЕ свидетельствует о том, что вопросы, которые касаются конвенции, относятся к раз­нообразным отраслям (подотраслям) и институтам права.

Предметная специализация СЕ в сфере частного права не столь очевидна, как в случае ряда других международных организаций. (Например, Гаагская конференция по международному частному праву занимается унификацией коллизионных норм преимуще­ственно в областях семейного, наследственного права, а также пра­вил международного гражданского права; ЮНСИТРАЛ специали­зируется в области международной торговли и т.д.) Тем не менее, наиболее продуктивной и значимой является договорная практика СЕ по следующим вопросам:

— охрана личных неимущественных прав;

— правовой статус субъектов;

— специальные виды гражданскоправовой ответственности (в сферах производства товаров, гостиничного бизнеса, автотран­спорта, охраны окружающей среды, борьбы с коррупцией);

— правовой статус ребенка, осуществление и защита прав ре­бенка;

— защита авторских и смежных прав в отношении аудиовизу­альной продукции, вопросы патентного права;

— правовая помощь и правовое сотрудничество государств в спе­циальных областях, как-то: опека над детьми, регистрация завеща­ний, оборот ценных бумаг, международное банкротство, обмен пра­вовой информацией в сфере гражданского и торгового права; содей­ствие передаче частными лицами заявлений о правовой помощи.

В то же время, конвенции не касаются большинства конкрет­ных видов договорных обязательств (за исключением денежных), а также вопросов коллизионного права. Это может служить непря­мым свидетельством того, что СЕ признает превалирующую роль других международных организаций, имеющих специальную компетенцию в соответствующих сферах.

Тот факт, что конвенции СЕ содержат преимущественно мате­риальные нормы, не приуменьшает их значения для международ­ного частного права. Во-первых, материально-правовое регулиро­вание является разнонаправленным и касается — практически в равной пропорции — как «внутренних», так и усложненных ино­странным элементом частноправовых отношений. Во-вторых, как известно, международное частное право не сводится к коллизион­ному праву. Согласованное регулирование даже сугубо «внутрен­них» отношений способствует созданию общего правового режима, что ограничивает возможность возникновения коллизий, позволя­ет избежать необходимости обращаться к коллизионным нормам.

Общей проблемой конвенций СЕ является то, что практически все они функционируют независимо друг от друга, имеют отдель­ный механизм применения и контроля (если таковой вообще пред­усмотрен), что обусловливает слабую интегрированность права СЕ в целом и его «отраслевого права», в частности.¹

Эта проблема признается не только в доктрине, но и на уровне самих органов СЕ. Высказываются различные предложения, на­правленные на преодоление разобщенности и неоднородности мас­сива конвенций СЕ, — вплоть до их кодификации.

На наш взгляд, наиболее реалистичный сценарий состоит в том, чтобы ограничиться введением контрольно-мониторинговых про­цедур на основании отдельных конвенций (или групп конвенций, объединенных общей тематикой), где соответствующие механиз­мы пока отсутствуют.

Если пойти дальше и рассматривать перспективу создания ка­кого-либо органа «объединенной» юрисдикции, то более других привлекает предложение Комитета по юридическим вопросам и

¹1.C. Піляєв. Рада Європи в сучасному євроінтеграційному процесі // К.: Видавничий дім «Юридична книга», 2003. — С. 154.

правам человекам Парламентской Ассамблеи СЕ (ПАСЕ) распро­странить действие такого механизма на новые и некоторые дей­ствующие конвенции (порядка двадцати конвенций), которые не предусматривают ни учреждения каких-либо специальных коми­тетов, ни проведения контрольных или мониторинговых проце­дур. Комитет не исключает того, что в перспективе такой орган сможет постепенно, по мере преодоления связанных с этим про­блем, расширить свою юрисдикцию на другие конвенции.

На сегодняшний день главным интегрирующим фактором мас­сива конвенций СЕ сегодня является то, что все они были разрабо­таны и приняты в организационно-правовых рамках одной орга­низации. СЕ имеет развитую организационную структуру, приспо­собленную под форум для широкого обсуждения, разработки, принятия и обеспечения действия конвенций, контроля над их ре­ализацией, отслеживания потребностей в модификации и адапта­ции правовых норм к новым условиям.

Еще одной общей особенностью конвенций СЕ является то, что круг их возможных участников, как правило, не ограничивается требованием членства в организации. Практически все конвенции СЕ предусматривают возможность участия в них государств, кото­рые не состоят в членстве организации. Формально, в таких случа­ях применяется процедура приглашения со стороны Комитета Ми­нистров СЕ.

География участников конвенций СЕ является достаточно ши­рокой — вплоть до Израиля, ЮАР и Австралии. Ватикан, Канада, США, Япония (с 1996 г.) и Мексика (с 1999 г.) обладают статусом наблюдателей в Комитете Министров СЕ; а Израиль (с 1957 г.), Ка­нада (с 1997 г.) и Мексика (с 1999 г.) — статусом наблюдателей в ПАСЕ, что дает возможность этим странам постоянно быть в курсе событий, происходящих в СЕ, принимать активное участие в об­суждении положений разрабатываемых конвенций.

С тем чтобы подчеркнуть, что значение ряда конвенций выхо­дит за рамки европейского региона, в названиях конвенций было выпущено слово «европейская» — например, в Конвенции о созда­нии схемы регистрации завещаний Конвенции о вето на ценные бумаги на предъявителя, находящихся в международном обраще­нии, Конвенции об инсайдерской торговле, Конвенции о защите частных лиц в отношении автоматизированной обработки данных личного характера, Конвенции о гражданской ответственности за ущерб в результате деятельности, опасной для окружающей сре­ды, Гражданской конвенции о борьбе с коррупцией, Конвенции от­носительно унификации некоторых норм патентного права.

Тот факт, что круг возможных участников конвенций СЕ не огра­ничен ни требованием членства в этой организации, ни даже усло­вием о принадлежности государства к европейскому региону, позво­ляет говорить о значении конвенций СЕ для гармонизации частного права не только в региональном, но и в общемировом контексте.

2. Участие Украины в частноправовых конвенциях Совета Европы

Долгое время Украина пассивно относилась к участию в частно­правовых конвенциях СЕ по причинам, которые рассматриваются ниже. Вместе с тем, нельзя не отметить позитивную тенденцию ак­тивизации участия Украины в конвенциях СЕ, которая наблюда­ется в течение последних нескольких лет. Тем не менее, проблема­тика участия Украины в конвенциях СЕ по частному праву не мо­жет считаться исчерпанной. Остаются неразрешенные вопросы, связанные с ратификацией подписанных и имплементацией рати­фицированных конвенций СЕ, по-прежнему актуальны предложе­ния по присоединению Украины к ряду конвенций и односторон­ней гармонизации правовой системы Украины со стандартами и нормами СЕ.

Рассмотрим основные этапы участия Украины в частноправо­вых конвенциях СЕ в исторической ретроспективе.

Первой конвенцией СЕ, в которой приняла участие Украина, является Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства. Еще до вступления в СЕ, находясь в статусе «специально приглашенного гостя» в ПАСЕ, Украина подтвердила свое участие в данной Конвенции в порядке правопре­емства по отношению к СССР, который присоединился к этой кон­венции в 1991 году.^1,2

Следующие этапы участия Украины в частноправовых конвен­циях СЕ связаны уже с собственными инициативами Украины как независимого государства.

Одним из условий вступления Украины в СЕ, предусмотренных указанным Заключением ПАСЕ, было подписание и ратификация Конвенции о правах человека и протоколов к ней №№ 1, 2, 4, 7,11 к ней.³ Украина выполнила это обязательство.⁴

¹ Постанова Верховної Ради України «Про участь України в Європейсь­
кій конвенції про інформацію щодо іноземного законодавства 1968 року»
від 14 липня 1993 р. № 3385-ХІІ // Відомості Верховної Ради України. —
1993. —№36. — Ст. 371.

² Постанова Верховної Ради України «Про приєднання України до До­
даткового протоколу до Європейської конвенції про інформацію щодо іно­
земного законодавства 1978 року» від 14 липня 1993 р. № 3386-ХІІ // Ві­
домості Верховної Ради України. — 1993. — № 36. — Ст. 372.

³ Висновок № 190 (1995 р.) щодо вступу України до Ради Європи: Не­
офіційний переклад / Мармазов В.Є., Піляєв І.С. Рада Європи: політико-
правовий механізм інтеграції. — К.: Видавничий дім «Юридична книга»,
2000. — Є.365-370.

⁴ Закон України «Пре ратифікацію Конвенції про захист прав і основ­
них свобод людини, Першого протоколу та протоколів № 2, 4, 7,11 до Кон­
венції» від 17 липня 1997 р. № 475/97 // Відомості Верховної Ради Украї­
ни. — 1997. — № 40. — Ст. 263.

Впоследствии Украина также подписала следующие конвен­ции:

14 июня 1996 года	—	Европейскую конвенцию о трансграничном телевидении (первоначальная редакция)
7 мая 1999 года	—	Конвенцию об осуществлении прав детей
4 ноября 1999 года	—	Гражданскую конвенцию о борьбе с корруп­цией
22 марта 2002 года	—	Конвенцию о защите прав и достоинства человека в отношении применения дости­жений биологии и медицины
15 мая 2003 года	—	Конвенцию о контактах в отношении детей
18 февраля 2004 года	—	Европейское соглашение о нормах, регули­рующих передвижение лиц между государ­ствами-членами Совета Европы
2 марта 2004 года	—	Европейскую конвенцию о правовом поло­жении трудящихся-мигрантов
13 июля 2004 года	—	Европейскую конвенцию о совместном кинопроизводстве

Ни одна из перечисленных конвенций на сегодняшний день не ратифицирована. Напрашивается вывод о некоторой законо­мерности и даже умышленности затягивания сроков ратифика­ций. В случае с Европейской конвенцией о трансграничном теле­видении срок ожидания ратификации составляет уже почти десять лет. Такая «половинчатая», или компромиссная, политика может объясняться желанием добиться того, чтобы, с одной стороны, Украину нельзя было упрекнуть в игнорировании стандартов и норм европейского сообщества в форме неучастия в международ­ных соглашениях организации, а с другой стороны — нежеланием предпринимать усилия по приведению своей правовой системы в соответствие с требованиями подписанных Украиной конвенций.

С учетом общего количества частноправовых конвенций СЕ участие в них Украины представляется ограниченным. Для срав­нения: в сфере уголовного права Украина ратифицировала тринад­цать и подписала три из двадцати одной конвенции (включая про­токолы к ним) — показатель, который является самым высоким по всем сферам сотрудничества Украины с другими государствами в рамках СЕ.

Оценивая участие Украины по действующему в СЕ классифика­тору конвенций, можно констатировать, что Украина в полной мере участвует лишь в одной, процессуальной по характеру кон­венции, из шестнадцати, отнесенных к группе гражданского пра­ва (Конвенция о правовой информации с Протоколом к ней), а так-

же в Европейской конвенции о правах человека и ряде протоколов к ней. В то же время ни в одной конвенции СЕ в группах торгового права, международного права, общего права и информации, радио и телевидения Украина не участвует, хотя ряд конвенций она уже подписала.

Как уже отмечалось, в 1999-2004 годах наблюдалась тенден­ция активизации участия Украины в конвенциях СЕ. Причем Украина не просто присоединяется к уже действующим конвенци­ям, а подписывает новые конвенции, разработанные в рамках СЕ. Правда, как можно заметить, Украина активизировала свое уча­стие преимущественно в конвенциях, касающихся защиты прав личности.

В целом, как свидетельствует процесс выполнения Украиной своих обязательств, вытекающих из членства в СЕ, приоритетное значение Украина придает защите прав человека и социально-по­литическим преобразованиям.¹

Рассмотрим основные, на наш взгляд, причины того, что Укра­ина не принимает участия в большинстве конвенций СЕ по частно­му праву.

Прежде всего, срок членства Украины в данной международной организации является относительно непродолжительным, и Укра­ина попросту не успела присоединиться ко многим конвенциям. Тем более, что в первые годы членства основные усилия Украина направила на выполнение требований Заключения ПАСЕ 1995 г. №190.

Напомним, что одним из условий вступления Украины в СЕ, предусмотренных указанным Заключением ПАСЕ, являлось под­писание и ратификация Конвенции о правах человека и ряда про­токолов к ней. В Заключении ПАСЕ закреплялись также требова­ния к реформированию основ внутреннего гражданского законода­тельства Украины, а именно, принятие новых Гражданского и Гражданского процессуального кодексов в течение одного года по­сле вступления Украины в СЕ-

Условие о принятии нового Гражданского кодекса было выпол­нено со значительным опозданием — новый Кодекс был принят в январе 2003 года и вступил в силу 1 января 2004 года. Что касается нового Гражданского процессуального кодекса, то он был принят 18 марта 2004 года, а начало его действия приурочено к вступле­нию в силу Административного процессуального кодекса Украи­ны, проект которого до сих пор дорабатывается в Верховной Раде Украины.

¹ Стан виконання Україною зобов'язань відповідно до Висновку ПАРЄ № 190 (1995 р.) щодо заявки України на вступ до Ради Європи (на 1 листо­пада 2000 p.): Неофіційний переклад / Мармазов В. Є., Піляєв І. С Рада Європи: політико-правовий механізм інтеграції. — К.: Видавничий дім «Юридичнакнига», 2000. — С. 382-402.

Среди причин недостаточного участия Украины в частноправо­вых конвенциях СЕ следует также упомянуть правовую реформу, которая сопровождалась постоянными законотворческими изме­нениями, что усложняло оценку многих международных соглаше­ния с точки зрения целесообразности участия в них Украины, по­следствий присоединения к конвенциям для внутренней правовой системы Украины.

Наконец, отсутствует государственная стратегия участия Укра­ины в конвенциях СЕ, которая предусматривала бы комплексную оценку массива конвенций СЕ, устанавливала приоритеты в при­соединении к ним Украины с точки зрения ее национальных инте­ресов с учетом уровня и потребностей развития разных отраслей.

Эффективное членство Украины в СЕ предусматривает, в пер­вую очередь, надлежащую имплементацию конвенций, стороной которых является Украина. Вопросы толкования и применения Конвенции о защите прав человека и основных свобод и протоко­лов к ней рассматриваются многими авторами. Это обширная тема, которая должна рассматриваться в тесной связи с практикой Евро­пейского суда по правам человека. В данной главе мы ограничимся рассмотрением вопросов, связанных с участием Украины в некото­рых других конвенциях СЕ.

В Украине уже созданы организационные предпосылки для им-плементации Европейской конвенции об информации относитель­но иностранного законодательства (Конвенция о правовой инфор­мации). Эта Конвенция создала систему международной взаимо­помощи с целью облегчить для судебных и других органов, действующих в рамках официальной системы правовой помощи, задачу получения информации об иностранном законодательстве в гражданской и коммерческой сферах.

Предусмотренный Конвенцией механизм сотрудничества явля­ется достаточно эффективным, о чем свидетельствует значитель­ное количество участников (42 государства).

Конвенция о правовой информации установила удачное соотно­шение между интересами обеих сторон правоотношений, возника­ющих в связи с запросом такой информации.

Интересы препровождающей стороны обеспечиваются широ­ким пониманием гражданского права; возможностью включения в запрос вопросов других отраслей права, если они касаются основ­ных вопросов, указанных в запросе; требованиями обязательности и оперативности ответа на запрос, объективного непредвзятого из­ложения информации с приложением, в случае необходимости, юридических текстов и судебных решений, а также дополнитель­ной информации; безвозмездностью удовлетворения запросов, за исключением случаев, когда приходится прибегать к услугам част­ных компаний и квалифицированных юристов.

Интересы получающей стороны обеспечиваются требованием подачи запроса только судебными органами и лишь тогда, когда

рассмотрение дела уже началось, что исключает возможность ис­требования другими субъектами информации в академических или иных интересах; предоставление получающему государству права отказаться принимать меры по запросу, если интересы этого госу­дарства оказываются затронутыми делом, из которого возникает запрос, или если, по мнению государства, ответ может нанести ущерб его суверенитету или безопасности; требованиями макси­мально возможной конкретизации запроса; подачей запроса офи­циальным или одним из официальных языков государства, к кото­рому обращен запрос, или приложением перевода на эти языки.

Дополнительный протокол к Конвенции о правовой информа­ции распространил действие Конвенции на уголовную сферу, а также дополнил ее в отношении гражданской сферы, в частности, предусмотрел возможность применения положений Конвенции и в тех случаях, когда рассмотрение дела только предусматривается (а не только тогда, когда оно уже началось), а также когда запрос исходит от иных органов и лиц нежели те, которые действуют в рамках официальной системы правовой помощи.

В Украине в соответствии с наиболее распространенной среди го­сударств-участников Конвенции о правовой информации схемы и исходя из собственного опыта заключения двух- и многосторонних соглашений о правовой помощи, функции препровождающего и принимающего учреждения возложены на Министерство юстиции.

Вместе с тем, действующее законодательство Украины не пред­усматривает имплементационных процедур, которые бы обеспечи­ли эффективное применение Конвенции в Украине. Действующие Гражданский процессуальный, Хозяйственный процессуальный кодексы Украины и другие законодательные акты прямо не пред­усматривают необходимость установления содержания иностран­ного права, возможность обращения с этой целью с запросом в со­ответствующие органы.

Отсутствие указанных положений порождает серьезные прак­тические трудности для судей. Обычно судьи не имеют (да и не мо­гут иметь) всех необходимых знаний по иностранному праву, кото­рые позволили бы им дать ответ на многочисленные и разнообраз­ные вопросы, возникающие в ходе рассмотрения споров на основе применения иностранного права. Обращения же к Министерству юстиции Украины пока не стали эффективным способом получе­ния необходимой информации. В лучшем случае суды получают краткие ответы. О материалах, помогающих устанавливать офи­циальное толкование и практику применения законодательства иностранных государств, тем более, говорить не приходится.

Представляется, что важным шагом на пути к надлежащей им-плементации в Украине Конвенции о правовой информации долж­но стать вступление в силу нового Гражданского процессуального кодекса Украины, подписанного 18 марта 2004 года. Статья 9 Ко-

декса под названием «Применение норм права других государств» предусматривает: «1. При применении норм права других госу­дарств суд устанавливает содержание этих норм в соответствии с их официальным толкованием и практикой применения в соот­ветствующем государстве. 2. С целью определения содержания норм права другого государства суд может обратиться в Мини­стерство юстиции Украины или в другой компетентный орган или привлечь экспертов. 3. Лица, принимающие участие в деле, могут подавать соответствующие документы, которые подтверждают со­держание норм права другого государства, на которое они ссыла­ются в подтверждение своих требований или возражений, а также другими способами способствовать суду в установлении их содер­жания. 4. Если содержание норм права другого государства, не­смотря на принятые в соответствии с этой статьей мерой, в разум­ные сроки не установлено, суд применяет соответствующие нормы законов и других нормативно-правовых актов Украины».

Следует также законодательно закрепить обязанность Мини­стерства юстиции Украины, других компетентных органов и учреж­дений в Украине и за границей удовлетворять информационные запросы в отношении иностранного права в учредительных актах, положениях и иных документах этих органов, которыми они руко­водствуются в своей деятельности.

Действующее процессуальное законодательство должно быть дополнено требованием о том, чтобы информация о нормах ино­странного права, на которых основывается судебное решение, со­держалась в материалах дела. Это положение позволило бы пре­одолеть практику ссылок в судебных решениях на законы, и даже в целом на право иностранного государства, при отсутствии в мате­риалах дела текстов иностранных законов или иных сведений об иностранном праве.

Законодательное закрепление указанных выше положений бу­дет способствовать более полному и справедливому рассмотрению дел и, в конечном счете, более эффективной защите субъективных прав.

Анализ законодательства Украины на предмет соответствия Ев­ропейской конвенции об осуществлении прав детей свидетельству­ет, что главный нормативный акт в этой области — Семейный ко­декс Украины — согласуется с Конвенцией в том, что касается по­ложенных в ее основу принципов. По сравнению с предыдущим Кодексом о браке и семье УССР 1969 г., новый Семейный кодекс Украины, вступивший в силу в январе 2004 г., является значи­тельным шагом вперед в закреплении процессуального положения субъектов семейных отношений, и особенно, установлении объема процессуальных прав ребенка, принципов их осуществления и за­щиты. Признавая и укрепляя правосубъектность ребенка, Украи­на приближается к международным стандартам в сфере осущест­вления и защиты прав ребенка.

В новом Семейном кодексе Украины впервые закреплены важ­ные процессуальные права ребенка — быть выслушанным по во­просам, касающимся его лично и семьи; выражать свое мнение при решении споров относительно его воспитания, места прожива­ния, о лишении или восстановлении родительских прав, а также спора относительно управления его имуществом. Таким образом, в Семейном кодексе закреплен минимальный перечень категорий дел, в которых ребенок имеет гарантированный объем процессу­альных прав, что, согласно п. 4 ст. 1 Европейской конвенции об осуществлении прав детей является необходимой предпосылкой ее ратификации.

Важной новеллой Семейного кодекса Украины, которая долж­на облегчить в дальнейшем реализацию Европейской конвенции об осуществлении прав детей, является включение в состав Семей­ного кодекса отдельной главы «Осуществление семейных прав и выполнение семейных обязанностей. Защита семейных прав и ин­тересов». Данная глава содержит специальные процессуальные нормы, касающиеся семейных отношений.

На практике по совокупности процессуальных прав ребенок пока еще не может считаться действительным субъектом произ­водств по делам, которые затрагивают его интересы.

Основываясь на положениях Европейской конвенции об осу­ществлении прав детей, целесообразно принять следующие меры с целью улучшения процессуального положения детей:

— закрепить обязанности государственных органов по обеспе­чению процессуальных прав ребенка во время рассмотрения судеб­ных дел;

— наделить судебные органы полномочиями по назначению специальных представителей, в необходимых случаях юристов, для защиты прав ребенка, обеспечения как можно более полного и независимого представительства интересов ребенка;

— возложить на специальных представителей обязанность пре­доставлять ребенку всю необходимую информацию, в зависимости от уровня его восприятия, выяснять мнение ребенка и доводить его до ведома судебного органа.

Целесообразно распространить обязанности специальных пред­ставителей на родителей или иных законных представителей, ко­торые не назначаются специальным судебными органами, но пред­ставляют интересы ребенка и действуют от его имени в суде в соот­ветствии с законодательством.

Подписание Гражданской конвенции о борьбе с коррупцией (Конвенция о коррупции) приближает Украину к европейским стандартам в области борьбы с коррупцией.

Рассматриваемая Конвенция СЕ обязывает государства преду­смотреть в своем внутреннем праве эффективные средства право­вой защиты пострадавших лиц; закрепить право на получение

полной компенсации за причиненный вред, включая неполучен­ные доходы и моральный ущерб; разработать эффективную про­цедуру такой компенсации; гарантировать защиту от любой необо­снованной санкции тем сотрудникам, которые имеют достаточные основания подозревать коррупцию и сообщают о своих подозрени­ях компетентным органам, а также предусмотреть меры, необхо­димые для надлежащего составления субъектами экономической деятельности годовых отчетов и получения актуальной и достовер­ной информации о финансовом состоянии субъектов экономиче­ской деятельности.

Конвенция также предусматривает проведение мониторинга выполнения ее положений Группой государств против коррупции (ГРЕКО), членом которой государство автоматически становится после ратификации Конвенции и вступления ее в силу для соответ­ствующего государства.

В Украине коррупция имеет угрожающие масштабы. Особое распространение в современных рыночных условиях получили коррупционные деяния, связанные с содействием физическим и юридическим лицам в осуществлении ими предпринимательской, внешнеэкономической, кредитно-банковской и другой деятельно­сти, в получении дотаций, кредитов, льгот и тому подобное. Как свидетельствует практика, распространенными действиями тако­го рода стала выдача лицензий, сертификатов в обход установлен­ного законодательством порядка, помощь в регистрации или пере­регистрации фирм, передачи сооружений, оборудования, органи­зация технического обеспечения, предоставление помощи в переводе средств за границу, транзите товаров, принятие норма­тивных и индивидуальных актов, обеспечивающих более выгод­ное освоение рынков сбыта товаров и предоставления услуг, и тому подобные действия.

Ключевой раздел Конвенции СЕ о коррупции носит название «Меры, которые должны быть применены на национальном уров­не». Таким образом, решающее значение отводится внутригосу­дарственным мерам.

Если говорить в этом смысле о праве Украины, собственно по­нятие коррупции определяется в Законе Украины «О борьбе с кор­рупцией», регулирующем правовые и организационные принци­пы предотвращения коррупции, выявления и прекращения ее проявлений, восстановления законных прав и интересов физиче­ских и юридических лиц, устранения последствий коррупцион­ных деяний.

Статья 1 этого Закона определяет коррупцию как деятельность лиц, уполномоченных на выполнение функций государства, на­правленная на противоправное использование предоставленных им полномочий для получения материальных благ, услуг, льгот или других преимуществ. Как можно заметить из приведенной

формулировки, сфера действия Закона ограничивается по кругу субъектов коррупционных деяний. С точки зрения Конвенции СЁ обозначенный в украинском Законе круг субъектов коррупцион­ных деяний кажется ограниченным.

Недостаточным является определение в действующем законо­дательстве Украины гражданско-правовых средств борьбы с кор­рупцией. Преобладающими формами юридической ответственно­сти за коррупционные деяния остаются уголовная, администра­тивная и дисциплинарная. Гражданско-правовых аспектов касаются два довольно общих положения Закона «О борьбе с кор­рупцией»: ст. 13 относительно недействительности соглашений, заключенных в результате коррупционных деяний, влекущих последствия, предусмотренные Гражданским кодексом Украи­ны, и ст. 15, закрепляющая право физических и юридических лиц, права которых были нарушены в результате таких деяний и которым причинен материальный или моральный вред, на вос­становление своих прав и возмещение вреда в установленном за­коном порядке.

Для того чтобы привести законодательство Украины в соответ­ствие с положениями Гражданской конвенции СЕ о борьбе с кор­рупцией, необходимо принять ряд мер.

В частности, должны быть уточнены понятия коррупции, кор­рупционного деяния, определены их формы и виды в разных от­раслях права.

Следует принять специальные нормы о гражданско-правовой ответственности юридических лиц за получение средств и имуще­ства в результате коррупционных деяний.

Должна быть закреплена эффективная процедура получения компенсации от государства в случае причинения вреда в резуль­тате коррупционных деяний государственных должностных лиц.

Необходимо внести изменения во внутреннее законодательство Украины об аудиторской деятельности с учетом того, что Конвен­ция предполагает подтверждение аудиторами достоверности годо­вых отчетов всех субъектов экономической деятельности.

В целом, выступая в качестве участника или подписанта рас­смотренных выше конвенций, Украина постепенно приводит свое право в соответствие с конвенциями СЕ. Поэтапность этого процес­са отвечает нормальной практике государств. Представляется, что предложенные выше меры будут содействовать проведению согла­совательных работ и дальнейшему эффективному применению конвенций в Украине.