Глава III. Наследование по завещанию

§ 1. Понятие и признаки завещания

Гражданин вправе назначить наследников путем составления завещания и по своему усмотрению распределить между ними наследственное имущество. Ст. 1118 ГК РФ установила, что распорядиться имуществом на случай смерти можно только путем совершения завещания. Завещание может быть совершено гражданином, обладающим в момент его совершения дееспособностью в полном объеме. Завещание должно быть совершено лично. Совершение завещания через представителя не допускается.

Завещание является односторонней сделкой, действительность которой определяется на момент открытия наследства. Определение завещания как односторонней сделки означает, что нормы, устанавливающие общие условия действительности сделок и основания признания сделок недействительными, которые закреплены ст. 166-181 ГК РФ, распространяются и на завещания в той мере, в какой они могут быть применены к данному виду сделок.

Действующее законодательство не дает понятия завещания. По определению российского законодательства «завещанием называется законное объявление воли владельца о его имуществе, на случай его смерти»[133].

Такое определение, на наш взгляд, не может быть принято за основу, поскольку в нем отсутствует ряд существенных признаков, без которых завещание не повлечет желаемых правовых результатов. В частности, в нем нет сведений об основном содержании завещания – назначении наследников. Кроме того, необходимо, чтобы завещание было совершено в определенной форме и лицом, обладающим активной завещательной правоспособностью.

В современной цивилистической литературе наиболее распространено определение завещания как односторонней сделки, направленной, прежде всего, на распределение имущества между лицами, названными завещателем своими наследниками, в порядке, который устанавливает завещатель[134].

Так, З.Г. Крылова определяет завещание как «распоряжение наследодателя (завещателя) относительно принадлежащего ему имущества на случай своей смерти, составленное в установленной законом форме»[135]. Л.А. Дульнева выражает сущность завещания через его основное содержание, подчеркивая, что «основное содержание завещания состоит в назначении наследников и распределении между ними принадлежащих завещателю имущественных и личных неимущественных прав и обязанностей»[136]. Е.В. Кулагина считает, что «завещание – личное распоряжение гражданина на случай смерти по поводу принадлежащего ему имущества, сделанное в предусмотренной законом форме»[137]. По мнению В.И. Серебровского «завещанием признается распоряжение гражданина на случай смерти о своем имуществе, сделанное в установленной законом форме»[138].

На основе обобщения содержания норм ст. 118, 1119, 1120, 1121, 1123 и др. ГК РФ и анализа точек зрения цивилистов по поводу понятия сущности завещания предлагаем следующее его определение: «Завещание есть правомерное юридическое действие, совершенное в определенной законом форме дееспособным гражданином, выражающее его личную свободную волю, направленную на распоряжение принадлежащими ему имущественными и некоторыми личными неимущественными правами и обязанностями путем их распределения между определенными им наследниками на случай своей смерти».

Следует иметь в виду, что термин «завещание» используется законодателем в двух значениях: завещанием называется и сам акт выражения воли наследодателя, являющийся правомерным юридическим действием (односторонней сделкой), и документ, в котором находит свое выражение соответствующая воля.

Определим наиболее важные юридические признаки завещания.

Завещание как правомерное юридическое действие, направленное на достижение определенных правовых последствий, является односторонней сделкой, поскольку выражает волю одного лица – завещателя, которая создает права и обязанности после открытия наследства. Для действительности завещания не требуется, чтобы указанные в нем в качестве наследников лица дали свое согласие на назначение их таковыми.

Совершить завещание, являющееся односторонней сделкой, может только полностью дееспособный гражданин. В юридической литературе в связи с этим высказано заслуживающее внимания предложение использовать понятие "завещательная правосубъектность", под которой следует понимать "право гражданина и его способность своими действиями определять на случай смерти судьбу своих прав и обязанностей, которые могут переходить по праву наследования, а также сделать иные распоряжения"[139].

Закон не допускает возможности совершения завещания лицом, частично дееспособным или ограниченно дееспособным, тем самым, подчеркивая, что завещание не может быть мелкой бытовой сделкой[140]. Гражданин, совершающий завещание, должен обладать полной дееспособностью в момент совершения завещания, поскольку в п. 2 ст. 1118 ГК РФ определено, что завещание может быть совершено гражданином, обладающим в момент его совершения дееспособностью в полном объеме. Если завещание было совершено недееспособным, то оно будет считаться недействительным, даже если впоследствии завещатель признан дееспособным. Утрата гражданином дееспособности после совершения им завещания не лишает завещания юридической силы. Представляется, что норма п. 2 ст. 1118 ГК РФ находится в противоречии со ст. 18 ГК РФ, в соответствии с которой в содержание гражданской правоспособности граждан включается способность завещать имущество. Поскольку правоспособность возникает в момент рождения (п. 2 ст. 17 ГК РФ), то способность завещать имущество теоретически должна принадлежать гражданину с момента рождения. Преодолеть это противоречие можно только путем внесения соответствующих изменений в содержание ст. 18 ГК РФ, тем более, что реализовать предоставленную законом такую правовую возможность как завещание имущества недопустимо и посредством действий представителя.

Коллизия видится также в содержании ст. 26 и п. 2 ст. 1118 ГК РФ. В соответствии с п. 2 ст. 26 ГК РФ несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет вправе самостоятельно, без согласия родителей, усыновителей и попечителя:

распоряжаться своим заработком, стипендией и иными доходами;

осуществлять права автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности.

Представляется, что нет очевидных и заслуживающих внимания мотивов, по которым несовершеннолетнему в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет отказано в распоряжении своими доходами путем составления завещания.

Завещания лиц дееспособных, однако, находившихся в момент совершения завещания в состоянии, не позволяющем понимать значения своих действий, могут быть признаны недействительными в судебном порядке.

Не достаточно убедительной представляется позиция законодателя относительно запрета завещать имущество ограниченно дееспособными лицами. В юридической литературе представлены следующие поддерживаемые нами аргументы в пользу предоставления права завещать данной категории граждан: " 1) лицо, злоупотребляющее спиртными напитками или наркотическими средствами, не лишается законом гражданской дееспособности полностью, а лишь ограничивается в ней; 2) цель назначения попечительства над указанными лицами заключается в том, чтобы не допустить такого использования гражданином своего имущества, которое идет во вред ему самому, его семье и по своим целям является антиобщественным использованием имущества; 3) завещание реализуется после смерти наследодателя и не может быть при его жизни средством использования имущества в целях злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами"[141]. Кроме того, остается непонятным, каким образом соотносятся между собой норма п. 1 ст. 30 ГК РФ, закрепившая право ограниченно дееспособного гражданина совершать другие сделки (кроме мелких бытовых) с согласия попечителя, и п. 2 ст. 1118 ГК РФ, запрещающая такому гражданину составлять завещание даже с согласия попечителя.

Завещание является сделкой, непосредственно связанной с личностью завещателя. В нем должна быть точно выражена личная воля завещателя. Поэтому завещание должно быть совершено лично самим завещателем. Совершение завещания через представителей, действующих как по доверенности, так и на основании закона, действующим законодательством не допускается.

Поскольку норма п. 1 ст. 1118 ГК РФ, в соответствие с которой распорядиться имуществом на случай смерти можно только путем совершения завещания, носит императивный характер, то обещание завещания, а также договор о составлении завещания взамен предоставления встречных услуг, являются ничтожными.

В завещании могут содержаться распоряжения только одного лица. Совершение завещания двумя или более лицами не допускается.

Завещание представляет собой распоряжение имущественными и некоторыми личными неимущественными правами и обязанностями завещателя на случай смерти, что придает ему определенные особенности. Правовые последствия, на которые направлена воля завещателя, возникают только с момента открытия наследства. Однако, как справедливо отметил В.И. Серебровский, «было бы все же неправильным полагать, что во всех случаях правовые последствия завещания возникают только со смертью завещателя. Это только общее правило, но еще при жизни завещателя составленное им завещание может иметь известные, хотя и ограниченные, правовые последствия: вновь составленное завещание может повлечь за собой отмену или изменение ранее составленного завещания»[142].

Завещание осуществляется в соответствии с принципом свободы завещания, содержание которого определяется в ст. 1119 ГК РФ: гражданин вправе по своему усмотрению завещать любое имущество любым лицам, любым образом определить доли наследников в наследстве, лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону, не указывая причин такого лишения, а также включить в завещание иные распоряжения, предусмотренные правилами настоящего Кодекса о наследовании, отменить и изменить совершенное завещание. Гражданин не обязан сообщать кому-либо о содержании, совершении, об изменении или отмене завещания. "В новом законодательстве не только провозглашен принцип свободы завещания, но и раскрыто его содержание, причем пределы этой свободы расширены"[143]. В силу принципа свободы завещания граждане имеют право:

- завещать свое имущество любым лицам: гражданам, в том числе иностранным гражданам и лицам без гражданства; юридическим лицам, основанным на любых формах собственности; государству, субъектам Российской Федерации и муниципальным образованиям, иностранным государствам, международным организациям; указать в завещании одного или нескольких наследников, а также подназначить наследников, причем, если по ранее действовавшему законодательству допускалось подназначение наследника только к наследнику по завещанию и лишь на случай, если наследник умрет до открытия наследства или не примет его, то в соответствии с новым законодательством допускается подназначение наследника и к наследнику по закону, а также на случай, если наследник умрет до открытия наследства, либо одновременно с завещателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, не примет наследства по другим причинам, окажется от него, будет отстранен от наследства как недостойный наследник;

- указать в завещании не только одного или нескольких наследников, но и подназначить наследников, причем, если по ранее действовавшему законодательству допускалось подназначение наследника только к наследнику по завещанию и лишь на случай, если назначенный наследник умрет до открытия наследства или не примет его, то в соответствии с новыми правилами подназначить наследника можно и к наследнику по закону, а также на случай, если наследник умрет до открытия наследства, одновременно с наследодателем, после открытия наследства, не успев его принять, не примет наследства по другим причинам, откажется от него, будет отстранен от наследства как недостойный наследник. Если основания для призвания к наследству подназначенного наследника специально не указаны, он призывается к наследованию, если назначенный наследник или наследник по закону не примет наследство по любому основанию;

- завещать любое имущество, причем не только такое, которое принадлежит завещателю на праве собственности в момент составления завещания, но и то, которое он приобретет в будущем;

- распорядиться всем своим имуществом, либо какой-то его частью, указав конкретно, о каком имуществе идет речь;

- составить одно или несколько завещаний, отменить или изменить завещание;

- лишить права наследования одного, нескольких или всех наследников по закону, причем следует иметь в виду, что наследник может быть лишен наследства, если он просто не упомянут в завещании. В этом случае он не наследует по завещанию, но если завещано не все имущество, он может наследовать по закону;

- включить в завещание такие виды завещательных распоряжений как легат (завещательный отказ) и возложение;

- назначить исполнителя завещания (душеприказчика).

Единственное ограничение свободы завещания закреплено в правилах об обязательной доле в наследстве, с помощью которых устанавливается известный компромисс между принципом свободы завещания, предоставляющим гражданину по своему усмотрению определить судьбу принадлежащего ему имущества, и ограничением этого принципа в интересах особой категории наследников (так называемых обязательных, или необходимых, наследников). Как убедительно обосновывает У.А.. Омарова, "несмотря на достаточно широкое содержание завещательной свободы, она ограничивается тем, что в интересах семьи и с учетом требований справедливости, закон предусматривает специальные меры материального обеспечения отдельных членов семьи за счет имущества наследодателя"[144]. Абсолютная свобода завещания, то есть, "свобода, понимаемая как возможность определять судьбу своего имущества, ничего не оставив членам своей семьи, возможна только в условиях высокого уровня развития экономики, не достигнутого в настоящее время"[145]. Аналогичную позицию занимает Т.Д. Чепига: "Институт завещания в наследственном праве способен обеспечить наилучшее решение вопроса о судьбе наследственного имущества, соединив требования закона об обеспечении нетрудоспособных и несовершеннолетних членов семьи с учетом конкретных обстоятельств семейного и личного характера"[146].

Завещание является сделкой, требующей обязательного соблюдения установленной законом формы. Поскольку исполнение завещания может последовать только после смерти завещателя, когда восполнить недостаток формы завещания уже невозможно, то, как правильно указывают некоторые авторы, несоблюдение формы завещания неизбежно приводит к недействительности завещания[147].

Завещание не должно содержать в себе распоряжений, не соответствующих требованиям закона, то есть завещание есть правомерное юридическое действие.

Содержание завещания, как односторонней сделки, должно соответствовать требованиям закона, в частности, не включать условий, ограничивающих правоспособность и дееспособность участников гражданского оборота. Не могут признаваться имеющими силу условия, противоречащие правилам морали и нравственности.

Не может быть признано действительным завещание, в котором завещатель ограничивает права наследника по распоряжению в дальнейшем полученным по наследству имуществом (например, завещание, в котором завещатель завещает своей жене принадлежавший ему дом, обязывая ее продать его и выплатить часть вырученных от продажи денег какому-либо лицу).

В литературе ведутся дискуссии о возможности составления завещаний под условием. На наш взгляд, каких-либо препятствий для составления завещательных распоряжений под условием нет, если данное условие не ограничивает правоспособности и дееспособности наследника. В частности, не могут быть признаны имеющими силу завещательные распоряжения, которыми лицо назначается наследником под условием, что оно не изберет определенной профессии, не вступит в брак, или, наоборот, расторгнет брак. Тем более не может быть определено в качестве условия совершение лицом противоправных действий. Не соответствует требованиям закона завещание «под условием», заключающимся, например, в получении от наследника пожизненного содержания. В этом случае односторонняя сделка, которой является завещание, превращается в двустороннюю возмездную сделку, совершенную на случай смерти. Такое завещание не может быть признано законным, "так как ставит силу этого документа в зависимость от выполнения определенных обязательств лицом, назначенным наследником, и ограничивает завещателя в свободе отмены или изменения завещания»[148]. Как справедливо отмечал Г. Ф. Шершеневич, в завещаниях «допускается только отлагательное, но не отменительное условие, потому что право собственности, раз приобретенное, не подлежит повороту. Поэтому следует признать не имеющим силы такое завещательное распоряжение, которым муж завещает жене имение с тем, что если она вступит в новый брак, то теряет завещанное...»[149].

Однако вполне допустимо такое условие, как: в случае окончания высшего учебного заведения дочь станет собственником библиотеки специальной литературы, или: сын станет собственником автомобиля, если прекратит злоупотребление спиртными напитками. Признаем, однако, что вопрос о возможности включения в завещание таких условий, которые на день открытия наследства не позволяют наследнику принять наследства, является спорным, а главным аргументом против такой возможности, как отмечает М.Ю. Барщевский, выступает то, что такие условия "противоречат нормам наследственного права о сроках принятия наследства"[150].

При составлении завещания под отлагательным условием назначенный завещателем наследник не становится собственником завещанного ему имущества до наступления или не наступления соответствующего условия. В связи с этим могут возникнуть существенные затруднения в связи с той правовой неопределенностью, которая длится до решения вопроса о наступлении или не наступлении определенного завещателем условия. Не достаточно ясна и судьба завещательного имущества в течение того периода времени, который длится с момента открытия наследства до наступления или не наступления отлагательного условия, если, конечно, завещатель сам не определил эту судьбу. Поэтому желательно, чтобы законодатель обратил внимание на эти вопросы.

Мы вполне солидарны с позицией, в соответствии с которой «возможно завещательное распоряжение под отлагательным сроком. Например, отец оставляет сыну известную денежную сумму, обусловив выдачу ему этой суммы истечением пяти лет после смерти завещателя»[151].

§ 2. Виды завещательных распоряжений

Основным видом завещательного распоряжения является назначение наследников и распределение между ними наследственного имущества на случай смерти завещателя. Наследниками по завещанию могут быть одно или несколько лиц, как входящих, так и не входящих в круг наследников по закону. Назначение наследников по завещанию из числа законных наследников не связано с очередностью их призвания. Завещатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе о том, которое он может приобрести в будущем. Завещатель может распорядиться своим имуществом или какой-либо его частью, составив одно или несколько завещаний.

Наследодатель вправе в завещании лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону, причем он не обязан указывать причины такого решения, но если наследодатель лишил наследства лицо, которое на день открытия наследства имеет право на обязательную долю, завещание в соответствующей части недействительно.

Устранить от наследования нежелательного наследника завещатель может двумя способами. Во-первых, завещатель, составляя завещание, может просто умолчать о том или ином наследнике, распределив свое имущество между остальными наследниками, или завещая это имущество одному или нескольким из них. В этом случае устранение наследника от наследования осуществляется не прямо, а косвенно.

Устранение наследника может быть осуществлено и путем прямого и непосредственно выраженного в завещании желания лишить его права наследования.

Правовые последствия первого и второго способов устранения наследников от наследования различны.

Если завещатель устраняет наследника от наследования косвенно, путем умолчания о нем в завещании, завещая свое имущество другому наследнику, то в случае смерти назначенного наследника ранее завещателя, или отказа наследника от принятия наследства, неупомянутый в завещании наследник приобретает право наследования по закону. Если завещано не все имущество, то такой наследник может быть призван к наследованию по закону в отношении не завещанной части имущества.

Если же имело место прямое устранение наследника от наследования, то даже при отпадении наследников по завещанию лишенный наследства наследник путем прямо выраженной на то воли завещателя не может быть призван к наследованию. Следовательно, вопрос о способе устранения наследника от наследования в завещании имеет существенное практическое значение. Прямое лишение наследника права на наследство может быть сделано в различных выражениях: «лишаю наследства моего сына Николая», или «устраняю из числа наследников мою жену». Главное, чтобы воля завещателя ясно и недвусмысленно была выражена в завещании.

Как следует из содержания ст. 1120 ГК РФ наследодатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе и о том, которое он может приобрести в будущем. Наследство открывается в отношении только того имущества, которое принадлежало наследодателю на день открытия наследства.

Наследодатель может составить завещание обо всем имуществе, которое может быть завещано, либо о его части, либо об отдельных вещах или правах.

Распоряжение об имуществе и назначение наследников составляют основное содержание завещания.

Определяя наследника, завещатель должен указать его фамилию и имя, хотя не исключена возможность назначения наследника и без указания его фамилии и имени, например, «завещаю все свое имущество моим внукам».

Если завещатель завещает часть своего имущества, то не завещанная часть имущества перейдет к наследникам по закону. Завещатель может указать каждый завещанный им предмет, а может сделать распоряжение в общей форме, например: «все мое имущество, в чем бы оно не заключалось ко дню смерти, я завещаю моему брату Васильеву Ивану». Завещатель вправе, завещая имущество наследникам, указать определенные доли, причитающиеся каждому из них в завещанном имуществе, например: «дочери Анне – 1/3; сыну Сергею – 1/5» и т. д. В соответствии со ст. 1122 ГК РФ имущество, завещанное двум или нескольким наследникам без указания их долей в наследстве и без указания того, какие входящие в состав наследства вещи или права кому из наследников предназначаются, считается завещанным наследникам в равных долях.

Неделимая вещь, завещанная двум или нескольким наследникам путем указания в завещании на предназначающиеся каждому из наследников определенные ее части в натуре, считается завещанной в долях, соответствующих стоимости этих частей. Порядок пользования наследниками такой вещью устанавливается в соответствии с предназначенными им в завещании частями этой вещи.

В свидетельстве о праве на наследство в отношении неделимой вещи, завещанной по частям в натуре, доли наследников и порядок пользования такой вещью при согласии наследников указываются в соответствии со ст.1122 ГК РФ. В случае спора между наследниками их доли и порядок пользования неделимой вещью определяются судом.

Гражданское законодательство предусматривает защиту личных неимущественных благ, в том числе неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну. Этой цели посвящены нормы ст.1123 ГК РФ, в соответствии с которой нотариус, другое удостоверяющее завещание лицо, переводчик, исполнитель завещания, свидетели, а также гражданин, подписывающий завещание вместо завещателя, не вправе до открытия наследства разглашать сведения, касающиеся содержания завещания, его совершения, изменения или отмены. В случае нарушения тайны завещания завещатель вправе потребовать компенсацию морального вреда, а также воспользоваться другими способами защиты гражданских прав, предусмотренными ГК РФ. Новое законодательство, таким образом, расширило круг лиц, которые обязаны соблюдать тайну завещания, установило период, на протяжении которого должна соблюдаться тайна завещания, а также определило содержание сведений, составляющих тайну завещания.

Тайна завещания обеспечивается и иными предусмотренными законом мерами, в частности тем, что завещатель не обязан кому-либо сообщать сведения о завещании, что к ознакомлению с завещанием допускается ограниченный круг лиц и т. д. Закон не только закрепляет обязанность соблюдать тайну завещания, но и устанавливает санкции за нарушение этой обязанности. Завещатель, в частности, вправе потребовать компенсацию за причиненный ему моральный вред. А также воспользоваться иным гражданско-правовым способом защиты, предусмотренным ст. 12 ГК РФ, если этими способами возможно защитить нарушенное право.

Принцип свободы завещания нашел свое выражение в содержании ст.1130 ГК РФ, предоставившей завещателю право отменить или изменить составленное им завещание. Как определено в п.1 ст.1130 ГК РФ, завещатель вправе отменить или изменить составленное им завещание в любое время после его совершения, не указывая при этом причины его отмены или изменения.

Завещатель не обязан получать чье-либо согласие на отмену или изменение завещания, в том числе и согласие лиц, назначенных им наследниками в отменяемом или изменяемом завещании.

Завещатель вправе посредством нового завещания: а) отменить прежнее завещание в целом; б) изменить прежнее завещание путем отмены, изменения или дополнения отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений либо путем дополнения завещания новыми завещательными распоряжениями.

Завещание может быть отменено также путем заявления об его отмене. Заявление об отмене завещания должно быть совершено в форме, установленной для совершения завещания.

Завещанием, совершенным в чрезвычайных обстоятельствах, может быть отменено или изменено только такое же завещание.

Завещание, сделанное позднее и не содержащее прямых указаний об отмене предыдущего завещания или отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений, отменяет это предыдущее завещание в части, в которой оно противоречит завещанию, сделанному позднее.

При признании недействительным более позднего завещания, отменяющего или изменяющего завещание, это завещание, составленное ранее, считается действительным.

Завещание, отмененное полностью или частично последующим завещанием, не восстанавливается, если последующее завещание в свою очередь отменено завещателем полностью или в соответствующей части.

Завещатель вправе возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц -отказополучателей, или легатариев, которые приобретают право требовать исполнения этой обязанности. Такой вид завещательного распоряжения называется завещательным отказом, или легатом. Содержание завещания может исчерпываться завещательным отказом. Завещательный отказ должен быть установлен в завещании. Как правило, завещатель устанавливает завещательный отказ в том же завещании, в котором он назначает наследника, возлагая на него выполнение определенного действия в пользу отказополучателя. Однако завещатель не ограничивается в праве составить несколько завещаний, причем последующее завещание по содержанию завещательных распоряжений могут и не отменять ранее составленных завещаний, а поэтому не исключено, что наследник может быть назван в одном завещании, а возложение на него исполнения какой-либо обязанности в пользу отказополучателя – в другом.

Предметом завещательного отказа может быть передача отказополучателю в собственность, во владение, в пользование или на ином вещном праве вещи, входящей в состав наследства, передача отказополучателю входящего в состав наследства имущественного права, приобретение для отказополучателя и передача ему иного имущества, выполнение для него определенной работы или оказание ему определенной услуги, либо осуществление периодических платежей и т.п. В частности, на наследника, к которому переходит жилой дом, квартира или иное жилое помещение, завещатель вправе возложить обязательство предоставить отказополучателю (легатарию) пожизненное пользование этим помещением или определенной его частью. Причем при последующем переходе права собственности на жилое помещение право пожизненного пользования сохраняет силу.

Между отказополучателем (кредитором) и наследником, право которого на наследство обременено завещательным отказом (должником), возникает так называемое легаторное обязательство[152], к которому применяются общие положения об обязательствах, если из ГК РФ и существа завещательного отказа не вытекает иное. Права отказополучателя прекращаются его смертью и не переходят к другим лицам: в законе подчеркнуто, что право на завещательный отказ - личное право отказополучателя, поэтому. Если отказополучатель умер, не воспользовавшись своим правом, его наследники не вправе потребовать исполнения завещательного отказа. Однако отказополучателю может быть в завещании подназначен другой отказополучатель на случай, если назначенный в завещании отказополучатель умрет до открытия наследства или одновременно с наследодателем, либо откажется от принятия завещательного отказа, либо лишится права на получение завещательного отказа в соответствии с правилами пункта 5 ст. 1117 ГК РФ.

Право на получение завещательного отказа действует в течении трех лет со дня открытия наследства (п.4 ст.1137 ГК РФ). Если отказополучатель не воспользуется своим правом в течении трех лет, наследник, на которого возложено исполнение завещательного отказа, освобождается от такой обязанности. Если по завещанию подназначен другой отказополучатель, для него трехлетний срок на предъявление требования начинает течь с момента отпадения основного отказополучателя. Трехлетний срок в данном случае следует отнести к пресекательным срокам, поскольку по его истечении не предусмотрена возможность защиты данного материального права в суде.[153] Если наследник, на которого возложен завещательный отказ, имеет право на обязательную долю в наследстве, его обязанность исполнить отказ ограничивается пределами стоимости перешедшего к нему наследства, которая превышает размер его обязательной доли. Если же завещательный отказ возложен на нескольких наследников, отказ обременяет право каждого из них на наследство соразмерно его доле в наследстве, поскольку завещанием не предусмотрено иное.

Таким образом, завещательный отказ предоставляет определенному лицу имущественную выгоду за счет наследства, однако не делает это лицо наследником. Отказополучатель становится кредитором наследника в момент принятия наследником наследства[154]. Если же отказополучатель умрет до принятия наследником наследства, то установленное завещателем в его пользу право прекращается.

Будучи кредитором наследника, отказополучатель не может быть принужден к использованию своего права. Он может отказаться от него, заявив об этом наследнику или нотариальному органу.

Хотя отказополучатель является в отношении наследника по завещанию кредитором, его положение существенно отличается от положения других кредиторов наследодателя. Это следует иметь в виду при решении вопроса очередности удовлетворения требований кредиторов. Как удачно определил В. И. Серебровский, «по существу требование отказополучателя к наследнику представляет собой требование лица, «одаренного» завещателем»[155]. Поэтому, исходя из требований разумности и справедливости, вначале должны быть удовлетворены требования кредиторов наследодателя, в основе которых, как правило, лежат возмездные отношения, после чего подлежат удовлетворению требования отказополучателя, в пределах действительной стоимости полученного наследником наследства – актива, оставшегося после вычета долгов. Если наследник, не зная о наличии долгов, удовлетворил требования отказополучателя, а кредиторы наследодателя впоследствии предъявили претензии к наследнику, то при недостаточности наследственного имущества для удовлетворения требований кредиторов наследодателя, наследнику должно быть предоставлено право предъявить обратное требование к отказополучателю.

Наследник, на которого завещателем возложен завещательный отказ, должен исполнить его в пределах стоимости перешедшего к нему наследства за вычетом приходящихся на него долгов завещателя. Следует иметь в виду, что доля наследника в этом случае должна быть очищена от расходов на похороны наследодателя и других платежей, которые осуществляются за счет наследственного имущества (ст. 1174 ГК РФ).

Ранее действовавшее законодательство также предоставляло завещателю право включения в завещание такого вида завещательного распоряжения как завещательный отказ, однако в новом ГК РФ это право значительно расширено. Новеллы заключаются в том, что теперь завещательный отказ может быть возложен не только на наследника по завещанию, как было установлено ранее, но и на наследника по закону. В последнем случае содержание завещания может исчерпываться завещательным отказом. Кроме того, допускается подназначение другого отказополучателя на случай, если основной отказополучатель умрет до открытия наследства, одновременно с наследодателем, откажется от принятия наследства или не воспользуется своим правом на получение завещательного отказа в установленный срок либо будет лишен права на завещательный отказ как недостойный наследник. Новеллой является и то, что законом установлен срок, в течение которого отказополучатель может потребовать от наследника исполнения завещательного отказа.

От завещательного отказа, как от одного из видов завещательного распоряжения, следует отличать завещательное возложение. Так, в соответствии со ст. 1139 ГК РФ завещатель может в завещании возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону обязанность совершить какое-либо действие имущественного либо неимущественного характера, направленное на осуществление общеполезной цели (завещательное возложение). Такая же обязанность может быть возложена на исполнителя завещания при выделении наследодателем части имущества для исполнения им завещательного возложения.

Предметом возложения может быть также содержание принадлежащих наследодателю животных, надзор и уход за ними.

К возложению, предметом которого являются действия, имеющие имущественный характер, соответственно применяются правила, содержащиеся в ст.1138 ГК РФ, а именно: наследник, на которого завещатель возложил обязанность совершить какое-либо действие в общеполезных целях, должен исполнить ее в пределах стоимости перешедшего к нему наследства за вычетом приходящихся на него долгов наследодателя.

Исполнения возложения вправе требовать в суде заинтересованные лица, а также исполнитель завещания и любой из наследников, поскольку в завещании не предусмотрено иное. Примером возложения могут служить обязанность наследников передать из наследственного имущества определенную сумму на строительство школы, или предоставление всем желающим права пользоваться библиотекой завещателя.

Возложение, как и завещательный отказ, обязывает наследника к выполнению определенного действия. В этом проявляется основное сходство данных видов завещательных распоряжений. Однако, если завещательный отказ предполагает установление обязанности имущественного содержания, то при возложении наследник может быть обязан совершить действия и неимущественного характера. Кроме того, завещательный отказ устанавливается в пользу определенного лица, тогда как при возложении сущность завещательного распоряжения состоит в исполнении целей, преследующих общественные интересы.

Как определено в ст. 1140 ГК РФ, если вследствие обстоятельств, предусмотренных Гражданским Кодексом, доля наследства, причитавшаяся или принадлежавшая наследнику, на котором лежала обязанность исполнить завещательный отказ или возложение, переходит к другим наследникам, последние, поскольку из завещания или закона не вытекает иное, обязаны исполнить такой отказ или возложение. Данное положение означает, что как завещательный отказ, так и завещательное возложение обременяют не самого наследника, а его долю в наследстве. Следовательно, если наследник, доля которого обременена завещательным отказом или возложением, по каким- либо причинам не примет наследство, соответствующие обязанности переходят к наследнику (наследникам), который получит долю отпавшего наследника. Отступление от данного правила возможно, если только завещанием предусмотрено иное, либо если его исполнение связано с личностью отпавшего наследника. В соответствии со ст. 1137 ГК РФ при любом отчуждении наследником полученного по наследству имущества право пользования этим имуществом, предоставленное по завещательному отказу, сохраняется.

К видам завещательных распоряжений относятся также подназначение наследника, или субституция, и назначение исполнителя завещания.

Как определено в ч.2 ст. 1121 ГК РФ, завещатель может указать в завещании другого наследника (подназначить наследника) на случай, если назначенный им в завещании наследник или наследник завещателя по закону умрет до открытия наследства, либо одновременно с завещателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, либо не примет наследство по другим причинам или откажется от него, либо не будет иметь право наследовать или будет отстранен от наследования как недостойный. Эти правила значительно расширяют возможности завещателя подназначить наследника по сравнению с правилами ст. 536 ГК РСФСР. Это выражается в том, что в завещании подназначенный наследник может быть назначен как наследнику по завещанию, так и наследнику по закону. Кроме того, подназначение наследника может иметь место не только для случаев, когда основной наследник умрет до открытия наследства, но и для случаев, когда он умрет одновременно с завещателем, либо после открытия наследства. В этих случаях к наследованию призывается подназначенный («запасной») наследник. Следовательно, наследники основного наследника не призываются к наследованию ни по праву представления, если он умер до открытия наследства или в день открытия наследства, ни к наследованию в порядке наследственной трансмиссии, если основной наследник умер после открытия наследства, не успев его принять.

Следует учитывать также еще два обстоятельства: подназначенный наследник призывается к наследованию, а) если основной наследник жив, но не принял наследство; б) если основной наследник как недостойный не будет иметь права наследовать или будет отстранен от наследования.

Исполнение завещания может быть поручено завещателем указанному им в завещании гражданину – душеприказчику в порядке ст.1134 ГК РФ.

Помимо предусмотренных законом видов завещательных распоряжений завещатель вправе включить в содержание завещания распоряжения, касающиеся порядка его погребения, увековечения его памяти. Так, в соответствии со ст. 5 Федерального закона РФ "О погребении и похоронном деле" волеизъявление лица о достойном отношении к его телу после смерти - пожелание, выраженное в устной форме в присутствии свидетелей или в письменной форме: о согласии или несогласии быть подвергнутым патологоанатомическому вскрытию; о согласии или несогласии на изъятие органов и (или) тканей из его тела; быть погребенным на том или ином месте, по тем или иным обычаям или традициям, рядом с теми или иными ранее умершими; быть подвергнутым кремации; о доверии исполнить свое волеизъявление тому или иному лицу.

§ 3. Обязательные наследники

Провозглашенный в ст. 1119 ГК РФ и развитый в других нормах принцип свободы завещания имеет существенное исключение в интересах отдельных граждан, которых завещатель не вправе устранить от наследования, и которые имеют право на так называемую обязательную долю в наследстве. Сущность правила об обязательной доле в наследства, как определенного ограничения свободы завещателя, подтверждена Конституционным Судом Российской Федерации в Определении об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гр. Гриши Г.В.[156]

Так, в п. 2 ч. 1 ст. 1119 ГК РФ определено, что свобода завещания ограничивается правилами об обязательной доли в наследстве. Это правило нашло свое развитие в ст. 1149 ГК РФ: несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг и родители, а также нетрудоспособные иждивенцы наследодателя наследуют, независимо от содержания завещания, не менее половины доли[157], которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (обязательная доля). Такие наследники называются обязательными, или необходимыми, поскольку они, за исключением недостойных наследников, не могут быть лишены права на обязательную долю. Перечень обязательных наследников установлен законом и носит исчерпывающий характер, а, следовательно, он ни при каких условиях не может быть изменен.

"Институт обязательной доли, - отмечает У.А. Омарова, - всегда имел ярко выраженное социальное назначение и был призван охранять имущественные интересы членов семьи наследодателя. Правило об обязательной доле является средством согласования прав гражданина как собственника и его обязанностями как члена семьи"[158].

Институт обязательной доли подвергся кардинальному реформированию, что выражается в следующем: во-первых, он отнесен к той части наследственного права, которая посвящена регулированию наследования по закону; во-вторых, уменьшен размер обязательной доли с 2/3 до 1/2 от той доли, которая причиталась бы наследнику при наследовании по закону; в-третьих, суду, в случаях, предусмотренных законом, предоставлено право уменьшить размер обязательной доли или отказать в ее присуждении; в-четвертых, предусмотрено деление нетрудоспособных иждивенцев на две группы с установлением для каждой особого правового режима наследования (ст. 1148 ГК РФ). К нормам ст. 1148 ГК РФ критически относятся многие авторы. В частности, А. Бегичев считает излишним деление нетрудоспособных иждивенцев на два вида, полагая, что "нецелесообразно умалять ту защиту, которой они пользовались в соответствии с нормами ГК РСФСР 1964 г."[159]. Таким образом, нормы о праве на обязательную долю в наследстве утратили императивный характер, который был им присущ по ранее действовавшему законодательству. Ранее требования обязательных наследников удовлетворялись вне зависимости от их материального положения, нуждаемости в конкретном имуществе, фактической трудоспособности. Соответствующая доля выделялась и тем, кто не нуждался в конкретном завещанном имуществе, был материально обеспечен, имел постоянный источник дохода в отличие от наследника, в пользу которого было составлено завещание. "В результате создавалась ситуация, когда реализация нормы о праве на обязательную долю в наследстве приходила в противоречие с целью ее введения"[160]. В новом законодательстве допускается возможность по судебному решению снизить размер обязательной доли или отказать в ее присуждении.

Право на обязательную долю в наследстве удовлетворяется прежде всего из оставшейся не завещанной части имущества наследодателя, даже если это приведет к уменьшению прав на эту часть имущества других наследников по закону.

В обязательную долю засчитывается все, что наследник, имеющий право на такую долю, получает из наследства по какому-либо основанию, в том числе стоимость установленного в пользу такого наследника завещательного отказа.

Таким образом, необходимыми (обязательными) наследниками, имеющими право на обязательную долю в наследстве являются:

а) несовершеннолетние дети наследодателя (в том числе усыновленные);

б) совершеннолетние дети наследодателя (в том числе усыновленные), если они нетрудоспособны;

в) переживший нетрудоспособный супруг наследодателя; г) нетрудоспособные родители наследодателя (усыновители);

д) нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, подлежащие к призванию к наследованию в порядке ч. 1 и 2 ст. 1148 ГК РФ.

Перечень лиц, имеющих право на обязательную долю, является исчерпывающим. Следует обратить внимание на то, что в соответствии со ст. 1148 ГК РФ к числу нетрудоспособных наследников, имеющих право на обязательную долю, отнесены нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, т. е. лица, состоявшие на иждивении наследодателя не менее одного года до его смерти. Состоявшими на иждивении наследодателя следует считать нетрудоспособных лиц, находившихся на полном содержании наследодателя или получавших от наследодателя такую помощь, которая была для них основным и постоянным источником средств к существованию. При этом указанные лица могут признаваться иждивенцами наследодателя, если они находились на его иждивении не менее одного года до его смерти.

В постановлении Пленума Верховного Суда СССР «О судебной практике по делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение» отмечено, что суды должны иметь в виду, что установление факта нахождении лица на иждивении умершего имеет значение для получения наследства, если оказываемая помощь являлась для заявителя постоянным и основным источником средств к существованию. В тех случаях, когда заявитель имел заработок, получал пенсию, стипендию и т. п., необходимо выяснять, была ли помощь со стороны лица, представляющего содержание, постоянным и основным источником средств к существованию заявителя. Кроме того, для установления факта нахождения на иждивении в целях оформления права на наследство необходимо, чтобы иждивенец был нетрудоспособным ко дню смерти наследодателя и находился на иждивении наследодателя не менее года до его смерти[161].

Отношения иждивения (сколько бы они не были длительными), прекратившиеся за год до открытия наследства, не дают бывшему иждивенцу права на имущество наследодателя.

К нетрудоспособным лицам следует относить: женщин, достигших 55 и мужчин – 60 лет, инвалидов 1, 2 и 3 групп, в том числе инвалидов с детства, независимо от того, назначена ли названным лицам пенсия по старости или инвалидности, а также лиц, не достигших 16 лет (учащихся – 18 лет)[162].

Усыновленные и их потомство приравниваются в правах наследования после смерти усыновителя и его кровных родственников к детям усыновителя и их потомству; равно как усыновители и их кровные родственники после смерти усыновленного и его потомства приравниваются в правах к кровным родственникам. Дети, усыновленные после смерти лиц, имущество которых они имели право наследовать, не утрачивают право на обязательную долю, поскольку ко времени открытия наследства правоотношения с наследодателем, являющимся их родителем, не были прекращены.

Независимо от распределения завещателем наследственной массы обязательные наследники, указанные в ст.1149 ГК РФ, наследуют не менее ½ доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону. Даже в тех случаях, когда завещатель устранил необходимых наследников от наследования, они вправе получить из наследства свою обязательную долю (за исключением недостойных наследников). В обязательную долю засчитывается все, что наследник, имеющий право на такую долю, получает из наследства по какому-либо основанию, в том числе стоимость установленного в пользу такого наследника завещательного отказа.

Закон не связывает возникновение права на обязательную долю в наследстве у перечисленных лиц с совместным проживанием с наследодателем за исключением случая, указанного в п. 2 ст. 1148 ГК РФ и ведении с ним общего хозяйства.

При определении размера обязательной доли следует принимать во внимание всех наследников по закону на момент открытия наследства, которые были бы призваны к наследованию[163] (в том числе внуков и правнуков наследодателя на долю их родителей, которые являлись бы наследниками по закону, но умерли до дня открытия наследства), и исходить из стоимости всего наследственного имущества (как в завещанной, так и в не завещанной части), включая предметы обычной домашней обстановки и обихода, независимо от того, проживал ли кто-либо из наследников совместно с наследодателем[164]. При определении размера обязательной доли необходимо учитывать стоимость имущества, полученного обязательным наследником в порядке наследования по закону или по другому завещанию этого же наследодателя, включая предметы обычной домашней обстановки и обихода.

Право на обязательную долю не может быть поставлено в зависимость от согласия других наследников на ее получение, так как закон не предусматривает необходимости их согласия.

Внуки и правнуки наследодателя, родители которых умерли до открытия наследства, а также наследники второй и последующих очередей не имеют права на обязательную долю, за исключением случаев, когда эти лица находились на иждивении умершего.

Если осуществление права на обязательную долю в наследстве повлечет за собой невозможность передать наследнику по завещанию имущество, которым наследник, имеющий право на обязательную долю, при жизни наследодателя не пользовался, а наследник по завещанию пользовался для проживания (жилой дом, квартира, иное жилое помещение, дача и тому подобное) или использовал в качестве основного источника получения средств к существованию (орудия труда, творческая мастерская и тому подобное), суд может с учетом имущественного положения наследников, имеющих право на обязательную долю, уменьшить размер обязательной доли или отказать в ее присуждении. Однако это может произойти, во-первых, только если речь идет об определенном имуществе, предназначенном для проживания либо для использования в профессиональной деятельности; во-вторых, если наследник по завещанию при жизни наследодателя пользовался этим имуществом для проживания либо в качестве основного источника средств к существованию; в-третьих, если обязательный наследник этим имуществом не пользовался. Кроме того, суд должен установить, повлечет ли выделение обязательной доли невозможность передать наследнику по завещанию названное имущество, а также учесть имущественное положение обязательного наследника. В других случаях наследник не может быть лишен обязательной доли полностью или частично.

Дополнительными гарантиями защиты прав обязательных наследников служат нормы ст. 1119 и 1138 ГК РФ: завещатель не может лишить наследника права на обязательную долю, а завещательный отказ и завещательное возложение исполняются за счет стоимости наследства, которая превышает размер обязательной доли. Однако обязательный наследник, как и другие наследники по закону, может быть лишен права на обязательную долю в наследстве, если он будет признан недостойным наследником.

При удостоверении завещания нотариус обязан разъяснить завещателю содержание ст. 1149 ГК РФ, ограничивающей право завещателя в отношении несовершеннолетних детей и других нетрудоспособных наследников. В качестве общего правила необходимый наследник не может получить из наследства долю, менее установленной законом, однако завещатель вправе завещать необходимому наследнику часть наследства в размере, превышающем обязательную долю.

Если наследник, имеющий право на обязательную долю в наследстве, не примет наследства в установленный законом срок или откажется от наследства, имущество переходит к наследникам по завещанию[165].

В литературе длительное время обсуждается вопрос о возможности отказа от обязательной доли в наследстве. Высказаны точки зрения о недопустимости отказа от обязательной доли [166] и недопустимости направленного отказа от обязательной доли[167].

Однако не следует забывать, что право на обязательную долю в наследстве, закрепленное в ст. 1149 ГК РФ, является именно правом, а не обязанностью. Поэтому следует признать, что отказ от такого права правомерен. Вместе с тем специальные правила должны быть предусмотрены для отказа от обязательной доли лиц недееспособных или не полностью дееспособных. Так, отказ от обязательной доли несовершеннолетнего наследника возможен лишь с согласия органов опеки и попечительства.

В случае нарушения права наследников на обязательную долю в наследстве судом решается вопрос о недействительности завещания в той части, которая составляет обязательную долю.

§ 4. Форма и порядок составления завещания

Завещание относится к числу юридических действий, совершаемых в письменном виде и требующих специального удостоверения. Как определено ст. 1124 ГК РФ, завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. Удостоверение завещания другими лицами допускается в случаях, предусмотренных ГК РФ.

Несоблюдение правил о письменной форме завещания и его удостоверении влечет недействительность завещания, за исключением случаев, предусмотренных ст. ст. 1127, 1128, 1129 ГК РФ, в соответствии с которыми допускаются исключения из общих правил, касающихся формы.

Таким образом, строгое соблюдение установленной формы является внешним условием действительности завещания. Повышенные формальные требования объясняются тем, что к моменту приобретения завещанием юридической силы завещателя – носителя выраженной в завещании воли – в живых нет. Достичь установления подлинной воли завещателя и тождественности ее содержанию завещания возможно лишь путем обязательного соблюдения формы завещания под страхом недействительности самого завещания.

Завещание в письменной форме должно быть собственноручно подписано завещателем. Если завещатель в силу физических недостатков, болезни или неграмотности не может собственноручно подписать завещание, оно по его просьбе может быть подписано в присутствии нотариуса или иного лица, удостоверяющего завещание, другим гражданином с указанием причин, в силу которых завещатель не мог подписать завещание собственноручно. В завещании должны быть указаны фамилия, имя, отчество и постоянное место жительства этого гражданина (рукоприкладчика).

Нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем либо записано с его слов нотариусом. При написании или записи завещания могут быть использованы общепринятые технические средства (персональный компьютер, пишущая машинка и т. д.).

Завещание, записанное нотариусом со слов завещателя, должно быть полностью прочитано завещателем в присутствии нотариуса до подписания завещания. Если завещатель в силу физических недостатков, болезни или неграмотности не в состоянии лично прочитать завещание, его текст оглашается для него нотариусом в присутствии свидетеля, о чем в завещании делается соответствующая запись с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание.

В завещании должны быть указаны место и дата его удостоверения, за исключением случаев составления закрытых завещаний (п. 4 ст. 1124 ГК РФ).

При составлении и нотариальном удостоверении завещания по желанию завещателя может присутствовать свидетель. В случае, когда завещатель не в состоянии лично прочитать завещание, присутствие свидетеля обязательно. Если завещание составляется и удостоверяется в присутствии свидетеля, оно должно быть им подписано, и в завещании должны быть указаны фамилия, имя, отчество и постоянное место жительства свидетеля. Нотариус обязан предупредить свидетеля и лицо, подписывающее завещание вместо завещателя, о необходимости соблюдать тайну завещания, то есть, не разглашать сведения, касающиеся содержания завещания, его составления, изменения или отмены.

В случаях, когда в соответствии с правилами ГК РФ при составлении, подписании и удостоверении завещания должны присутствовать свидетели, не могут быть такими свидетелями, а также не могут подписывать завещание вместо завещателя:

нотариус или иное лицо, удостоверяющее завещание;

лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители;

граждане, не обладающие полной дееспособностью;

неграмотные;

граждане, с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего;

лица, не владеющие в достаточной степени языком, на котором составлено завещание, за исключением случаев, когда составляется закрытое завещание. "…Указанные лица не могут быть свидетелями по причине их заинтересованности в совершении завещания, или по причине их необъективности, пристрастности, недобросовестности либо возможности своими показаниями ввести в заблуждение соответствующие органы и лица при привлечении их в качестве свидетелей по конкретному наследственному делу"[168].

Порядок осуществления нотариальных действий, в том числе удостоверение завещаний нотариусами, устанавливается Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г., а также Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР, утвержденной приказом Министра Юстиции РСФСР от 6 января 1987 г.№ 01/16-01.

В случаях, когда право совершения нотариальных действий предоставлено законом должностным лицам органов местного самоуправления и консульских учреждений Российской Федерации, завещание может быть удостоверено вместо нотариуса соответствующим должностным лицом с соблюдением правил о форме завещания и порядке его нотариального удостоверения.

В соответствии со ст. 37 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные совершать нотариальные действия, удостоверяют завещания. Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти устанавливается Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти.[169]

Совершение нотариальных действий, в том числе удостоверение сделок, возложено также на должностных лиц консульских учреждений Российской Федерации, что прямо закреплено в ст. 38 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений устанавливается законодательными актами Российской Федерации.

В соответствии со ст. 1127 ГК РФ приравниваются к нотариально удостоверенным завещаниям:

завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, госпиталях, других стационарных лечебных учреждениях или проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами, их заместителями по медицинской части или дежурными врачами этих больниц, госпиталей и других лечебных учреждений, а также начальниками госпиталей, директорами или главными врачами домов для престарелых и инвалидов[170];

завещания граждан, находящихся во время плавания на судах, плавающих под флагом Российской Федерации, удостоверенные капитанами этих судов;

завещания граждан, находящихся в разведочных, арктических и других подобных экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций;

завещания военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, где нет нотариусов, также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами воинских частей[171];

завещания граждан, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы[172].

Перечисленные завещания должны быть подписаны завещателем в присутствии свидетеля, который также подписывает завещание. В остальном к таким завещаниям соответственно применяются правила ст. 1124 и 1125 ГК РФ, за исключением требования о нотариальном удостоверении завещания.

Завещание, удостоверенное в порядке ст. 1127 ГК РФ, должно быть, как только для этого представится возможность, направлено лицом, удостоверившим завещание, через органы юстиции нотариусу по месту жительства завещателя. Если лицу, удостоверившему завещание, известно место жительства завещателя, завещание направляется непосредственно соответствующему нотариусу. Если в каком-либо из случаев, предусмотренных п. 1 ст. 1127 ГК РФ, гражданин, намеревающийся совершить завещание, высказывает желание пригласить для этого нотариуса и имеется разумная возможность выполнить это желание, лица, которым в соответствии с указанным пунктом предоставлено право удостоверить завещание, обязаны принять все меры для приглашения к завещателю нотариуса.

Наряду с традиционными формами составления завещания новым законодательством предусмотрены и другие формы составления завещаний: закрытое завещание и завещание в чрезвычайных обстоятельствах. "Цель введения названных форм определяется интересами граждан. В первом случае речь идет о более надежном обеспечении тайны завещаний, а во втором - о предоставлении гражданам возможности в экстремальных условиях распорядиться своим имуществом в упрощенном порядке"[173].

Завещатель вправе совершить завещание, не предоставляя при этом никому, включая и нотариуса, возможности ознакомиться с его содержанием (так называемое закрытое завещание). Закрытое завещание наиболее эффективно обеспечивает тайну завещания и свободу завещательных распоряжений, поэтому институт закрытых завещаний следует расценивать как положительный момент в направлении совершенствования наследственного права. Вместе с тем этот институт не лишен недостатков. Так, несоблюдение требований о том, чтобы закрытое завещание было собственноручно написано завещателем, влечет недействительность. По справедливому замечанию А. Бегичева, норма п.2 ст. 1126 ГК РФ "лишает возможности составления закрытого завещания лиц, которые по каким-то причинам не в состоянии написать завещание собственноручно. Это можно рассматривать как дискриминацию"[174]. Автор вносит заслуживающее внимания предложение о возможности допуска закрытых завещаний, осуществляемых путем записи устного завещания на пленку (аудио или видео), которая затем кладется в пакет, опечатывается и сдается нотариусу.

К форме такого завещания предъявляются особые требования.

Закрытое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. Несоблюдение этих правил влечет недействительность завещания, о чем нотариус обязан предупредить завещателя. Закрытое завещание передается в заклеенном конверте нотариусу лично завещателем в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. Затем конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в их присутствии нотариусом в другой конверт, на котором нотариус учиняет надпись, содержащую сведения о лице, от которого нотариусом принято закрытое завещание, о месте и дате его принятия и о фамилии, имени, отчества и месте жительства каждого свидетеля.

Принимая от завещателя конверт с завещанием, нотариус обязан разъяснить завещателю содержание ст. 1149 ГК РФ.

При предоставлении нотариусу свидетельства о смерти лица, совершившего закрытое завещание, нотариус не позднее чем в течение пятнадцати дней вскрывает конверт с завещанием в присутствии двух свидетелей и пожелавших при этом присутствовать заинтересованных лиц. При вскрытии конверта текст содержащегося в нем документа сразу же оглашается нотариусом, после чего нотариус составляет и подписывает вместе со свидетелями протокол, удостоверяющий вскрытие конверта и содержащий полный текст завещания. Подлинник завещания хранится у нотариуса. Наследникам выдается нотариально удостоверенная копия протокола.

Существенной новеллой наследственного права являются правила, касающиеся порядка и формы составления завещания в чрезвычайных обстоятельствах. В соответствии со ст.1129 ГК РФ, гражданин, который находится в явно угрожающем его жизни положении и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности сделать завещание в соответствии с общими правилами, может изложить свою последнюю волю в отношении своего имущества в простой письменной форме.

Изложение гражданином последней воли в простой письменной форме признается его завещанием, если завещатель в присутствии двух свидетелей собственноручно написал и подписал документ, из содержания которого следует, что он представляет собой завещание.

Если гражданин, сделавший завещание в чрезвычайных обстоятельствах, получит впоследствии возможность совершить завещание в соответствии с правилами статей 1124-1128 ГК РФ и в течение месяца не воспользуется этой возможностью, завещание, сделанное в чрезвычайных обстоятельствах утрачивает силу. Завещание, совершенное в чрезвычайных обстоятельствах, подлежит обязательному исполнению лишь при условии подтверждения судом по требованию заинтересованных лиц факта