Правовой статус инвестора

Основными субъектами инвестиционной деятельности являются инвесторы, к которым норма ч. 1 ст. 3 Инвестиционного кодекса относит физичес1а1х лиц, организации со статусом юридического лица, иностранные организации, не обладающие таким статусом, государство и его административно-территориальные единицы (в лице уполномоченных органов), осуществляющие инвестиционную деятельность способами, перечисленными в положениях ч. 1 ст. 5 Инвестиционного кодекса.

В зависимости от национальной принадлежности и в целях определения особенностей правового регулирования инвестиционной деятельности инвесторы

Российское предпринимательское право: Учеб. / Отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Огнюкова. -М.: Проспект, 2006. - С. 633,

"" См.: Предпринимательское (хозяйственное) право: Учеб.: В 2 т. / Под ред. О.М. Олей-ник. - М.: Юрист, 2002. - Т. 2. - С. 43. Автор главы О.Н. Кондрашкова. Экономика предприятия: Учеб. / Под ред. В.Я. Горфинкеля, В.А. Швандара. - 3-е изд. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2002.-С. 275.

подразделяются на национальных и иностранных. Иностранными инвестгорами в соответствии с нормой ч. 4 ст. 3 Инвестиционного кодекса в Республике Беларусь признаются: иностранные государства и их административно-территориальные единицы в лице уполномоченных органов; международные организации (например, МВФ, МБРР, ЕБРР и т.д.); иностранные организации со статусом юридического лица; иностранные организации, не имеющие статуса юридического лица, созданные в соответствии с правом иностранных государств (например, в соответствии с внутренним правом большинства государств полные и коммандитные товарищества не имеют статуса юридического лица); иностранные фаждане; физические лица (фаждане Республики Беларусь и лица без гражданства), постоянно проживающие за пределами Республики Беларусь.

Инвестор может осуществлять инвестиционную деятельность самостоятельно, например, строить здание производственного назначения и эксплуатировать его, производить и реализовывать продукцию. В таком случае инвестиционная деятельность является частью предпринимательской деятельности инвестора. Кроме этого инвестор может вкладывать средства в уставный фонд коммерческой организации, однако их использование для производства и реализации продукции будет осуществлять сама коммерческая организация, а инвестор, как учредитель, получает часть прибыли от ее предпринимательской деятельности.

Основные права инвесторов сводятся к следующим: право самостоятельно определять и осуществлять в соответствии с нормами законодательных актов Республики Беларусь все действия, вытекающие из владения, пользования и распоряжения объектами и результатами инвестиционной деятельности; право самостоятельно распоряжаться прибылью (доходом)^ полученной в результате осуществления инвестиционной деятельности; право осуществлять реинвестирование, т.е. вложение в объекты инвестиционной деятельности на территории Республики Беларусь прибыли (дохода), уже полученной в результате такой деятельности. Обязанности субъектов инвестиционной деятельности в нормах Инвестиционного кодекса отдельно не конкретизированы и зависят от специфики формы этой деятельности. Общей обязанностью для всех субъектов является соблюдение законодательства в области охраны окружающей среды и рационального использования природных ресурсов, а также трудового законодательства и техники безопасности.

Важнейшим элементом правового статуса инвестора являются гарантии. Так, в соответствии с положениями Инвестиционного кодекса государство гарантирует инвесторам: право собственности и иные вещные права, а также имущественные права, приобретенные законным способом, и защиту этих прав; равенство прав, предоставляемых инвесторам независимо от их формы собственности при осуществлении инвестиционной деятельности; равную, без всякой дискриминации, защиту прав и законных интересов инвесторов; стабильность прав инвестора, вытекающих из норм Инвестиционного кодекса, по осуществлению инвестиционной деятельности и ее прекращению; возможность самостоятельно распоряжаться прибылью (доходом), полученной в результате осуществления инвестиционной деятельности, в том числе осуществлять реинвестирование на территории Республики Беларусь в соответствии с нормами законодательных актов Республики Беларусь.

Существенное значение для инвесторов имеет гарантия защиты инвертиций, 314

в том числе от безвозмездной национализации, реквизиции. Реквизиция и национализация - это случаи принудительного изъятия имущества у частного собственника на возмездных основаниях, т.е. с компенсацией собственнику стоимости этого имущества. В соответствии с правилом ст. 234 ГК реквизиция допускается только при обстоятельствах, имеющих чрезвычайный характер (стихийные бедствия, аварии, эпидемии и т. д.), и может производиться исключительно в интересах общества. Такое изъятие допустимо по решению государственных органов. Национализация - это принудительное обращение в государственную собственность имущества, находящегося в собственности физических и юридических лиц (ст. 245 ГК). Она допускается лишь на основании принятого в соответствии с Конституцией закона о порядке и условиях национализации имущества и со своевременной и полной компенсацией собственнику не только стоимости этого имущества, но и всех причиненных убытков. Национализация и реквизиция инвестиций возможны лишь при условии своевременной и полной компенсации стоимости национализированного или реквизированного инвестиционного имущества и других убытков, причиняемых национализацией и реквизицией. При этом компенсация стоимости национализированного или реквизированного инвестиционного имущества должна быть равной рыночной стоимости этого имущества, определяемой в порядке, установленном Президентом Республики Беларусь или по его поручению Правительством. Кроме того, компенсация должна включать процент, исчисленный согласно официальному курсу белорусского рубля по отношению к соответствующей иностранной валюте за период с даты фактической национализации или реквизиции либо их публичного объявления до даты фактической выплаты компенсации. Указанный процент не должен быть ниже, чем соответствующий процент, установленный на Лондонском межбанковском рынке (LIBOR). Компенсация стоимости национализированного или реквизированного инвестиционного имущества национальному инвестору вьтлачивается в денежных единицах Республики Беларусь, иностранному инвестору - в валюте, в которой первоначально были осуществлены инвестиции (ст. 12 Инвестиционного кодекса).

Кроме этого, государство в соответствии с нормой ст. 13 Инвестиционного кодекса предоставляет инвестору право на обжалование в суд действий (бездействия) государственных органов и их должностных лиц, органов административно-территориальных единиц или их должностных лиц и актов государственных органов Республики Беларусь или органов административно-территориальных единиц Республики Беларусь, нарушающих его (инвестора) права и (или) причиняющих ему убытки и иной вред. Вред, в том числе убытки, причиненные в результате указанных действий (бездействия) подлежит возмещению из средств соответствующей казны по решению суда

Определение понятия "объект инвестиционной деятельности" в нормах Инвестиционного кодекса дается посредством перечисления возможных объектов без указания на их признаки. В такой перечень включены недвижимое имущество, в том числе предприятие как имущественный комплекс; ценные бумаги; интеллектуальная собственность.

В соответствии с правилами ч. 2,3 ст. 4 Инвестиционного кодекса нахождение определенных объектов, перечень которых определяется законодательными акга-ми Республики Беларусь, только в собственности Республики Беларусь не исклю-

чает вложения инвестиций в эти о&ьекты. Законодательные акгы Республики Беларусь закрепляют перечень обьектов, в отношении которых запрещено осуществление инвестиционной деятельности всем инвесторам, за исключением Республики Беларусь. Таким актом является Закон об объектах, находящихся только в собственности государства. Согласно положению ч. 3 ст. 3 этого Закона, частные организации со статусом юридического лица и физические лица не имеют права создавать или иным образом приобретать право собственности на обьекты, находящиеся только в собственности государства, что исключает возможность осуществления в отнощении таких обьектов инвестиционной деятельности в некоторых формах, предусмотренных нормой ст. 5 Инвестиционного кодекса. Не а.учайно, ч. 5 ст. 3 этого же Закона закрепляет правило, согласно которому обгьекП.1, находящиеся только в собственности государства, в соответствии с перечнем, утвержденным Президентом Республики Беларусь, могут являться объектами концессий.

§ 4. Правовой режим иностранных инвестиций

Основной показатель отношения конкретного государства к возможности допущения иностранных инвестиций в экономику - это правовой режим, который определяет: порядок и сферу помещения иностранного капитала; порядок налогообложения; условия перевода за пределы страны-реципиента прибыли (дохода) и иного капитала; гарантии прав и льготы иностранным инвесторам; ограничения, связанные с капиталовложениями в ряд отраслей экономики; порядок разрешения инвестиционных споров.

Установление того или иного режима влечет за собой довольно важные последствия. Принято различать следующие виды правовых режимов деятельности иностранных инвесторов.

Режим недискриминации является своего рода продолжением одного из основных принципов современного международного публичного права - принципа суверенного равенства государств. Рассматриваемый принцип состоит в недопустимости дискриминации иностранных инвесторов в зависимости от вхождения государства их национальности в конкретную общественно-политическую систему, международную организацию, величины территории, признания или непризнания другими государствами или по иным критериям. Нормы международного права могут допускать правомерное офаничение прав инвесторов из определенных государств, например, в качестве мер экономического характера (введение квот, эмбарго в сфере торговли, экономической блокады и т.д.).

Обыкновенный (национальный) режим. Он закреплен в ст. 79 Инвестиционного кодекса, в соответствии с которой правовой режим иностранных инвестиций на территории Республики Беларусь, условия деятельности иностранных инвесторов и создаваемых с их участием организаций со статусом юридического лица не могут быть менее благоприятными, чем соответствующий режим для имущества и имущественных прав, а также условия для инвестиционной деятельности организаций со статусом юридического лица и физических лиц Республики Беларусь, кроме случаев ограничительного или стимулирующего характера, определенных в нормах Инвестиционного кодекса.

Сугь режима наибольшего-благоприятствования заключается в прирав-316

нивании объема правосубъектности иностранного инвестора не к объему правосубъектности национальных инвесторов, а к наиболее выгодному объему правосубъектности, который закреплен на территории принимающего юсудар-ства за иностранным инвестором из любого другого государства. Таким образом, иностранный инвестор, государству национальности которого предоставлен такой режим, имеет право требовать более выгодные условия для осуществления своей деятельности, если только они предоставлены инвесторам из любого другого иностранного государства. Как справедливо отмечает Н. Н. Вознесенская, "в данном случае инвестор имеет возможность выбора между национальным режимом и тем, который предоставляется третьим странам'"". Режим наибольшего благоприятствования специально закрепляется в международных договорах, в частности, он нашел свое закрепление в положениях ст. 1 Генерального соглашения по тарифам и торговле и ст. 2 Генерального соглашения по торговле услугами, заключенных в рамках ВТО.

Привилегированный режим предусматривает предоставление дополнительных налоговых, таможенных и иных льгот (привилегий) иностранным инвесторам, осуществляющим свою деятельность, например, в слаборазвитых отраслях, требующих больших объемов инвестиций.

Рассмотрим изъятия из национального правового режима иностранных, инвестиций на территории Республики Беларусь, условий деятельности иностранных инвесторов и создаваемых с их участием организаций.

Изъятия ограничительного характера, касающиеся прав иностранных инвесторов на осуществление вложений в определенных сферах, впервые установлены в норме ст. 78 Инвестиционного кодекса. Указанная норма вводит запрет на вложение иностранных инвестиций в сферах: обеспечения обороны и безопасности Республики Беларусь без специального решения Президента Республики Беларусь; изготовления и реализации наркотических, сильнодействующих и ядовитых веществ по перечню, утверждаемому Министерством здравоохранения Республики Беларусь.

Несмотря на отсутствие аналогичных запретов в ранее действовавшем законодательстве об иностранных инвестициях, они фактически существовали, поскольку в соответствии с положениями Закона об объектах, находящихся только в собственности государства, субъекты предпринимательской деятельности, продукция, имущество, связанные с вышеперечисленными сферами деятельности, могут нг1ходиться исключительно в собственности Республики Беларусь. Более того, из положений Закона следует запрет на иностранные инвестиции в имущество предприятий по добыче, переработке руд ценных металлов и камней, каменных руд, метрополитен и городской электрический транспорт, предприятий по разработке и производству бланков ценных бумаг и документов с определенной степенью защиты и т.д. Все эти обьекты могут находиться лишь в собственности Республики Беларусь, т.е. ни иностранные, ни даже национальные инвесторы негосударственной формы собственности не имеют права создавать или иным образом приобретать право собственности на них. Но такие об'оекты в

Вознесенская Н.Н. Иностранные инвестиции: Россия и мировой опыт. Сравнительно-правовой комментарий. - М.: Контракт, 2002. - С. 41.

' 317

соответствии с перечнем, утверждаемым Президентом Республики Беларусь, могут быть объектами концессий. Следует учитывать, что хотя норма ст. 78 Инвестиционного кодекса содержит закрытый перечень сфер, в которых запрещаются иностранные инвестиции, положения Закона об объектах, находящихся только в собственности государства, его дополняют.

Ограничения для иностранных инвесторов установлены также в сферах страховой и банковской деятельности"'.

Кроме этого норма ч. 2 ст. 78 Инвестиционного кодекса устанавливает ограничения в отнощении иностранных инвестиций в имущество организаций со статусом юридического лица, занимающих монопольное положение на рынке Республики Беларусь. Осуществление таких вложений требует согласия антимонопольного органа. Следует отметить, что антимонопольное законодательство Республики Беларусь не раскрывает содержания понятия "монопольное положение", поскольку оперирует понятием "доминирз^ощее положеьие".

Изъятия стимулирующего характера предусматривают ряд государственных гарантий прав и защиты иностранных инвестиций, а также льгот, прежде всего экономических. Система гарантий включает гарантии использования иностранным инвестором различных форм инвестиционной деятельности и гарантии правовой защиты.

Нормы Инвестиционного кодекса гарантируют право иностранного инвестора на осуществление на территории Республики Беларусь инвестиционной деятельности в любых формах, предусмотренных для национальных инвесторов. Иностранный инвестор вправе создавать на территории Республики Беларусь организации со статусом юридического лица Республики Беларусь с любым объемом иностранных инвестиций и в любых организационно-правовых формах, а также их филиалы и представительства в соответствии с нормами внутреннего права Республики Беларусь, в том числе с нормами международных договоров Республики Беларусь, приобретать имущество или имущественные права, в частности, доли в уставном фонде организации, недвижимость, ценные бумаги, права на объекты интеллектуальной собственности, концессии, оборудование, другие основные фонды.

Инвестиционный кодекс закрепляет гарантию самостоятельного распоряжения, в том числе реинвестирования, на территории Республики Бела-

В соответствии с правилами Постановления Совета Министров от 11 сентября 2006 г. № 1174 "Об установлении квоты иностранных инвесторов в уставных фондах страховых организаций Республики Беларусь" указанная квота для всех страховых организаций Республики Беларусь составляет 30 процентов. Указанный объем получается в результате деления суммарной стоимости всех вкладов (акций) иностранных инвесторов и их дочерних организаций в уставные фонды страховых организаций, зарегистрированных на территории Республики Беларусь, на совокупный уставной фонд всех страховых организаций, зарегистрированных на территории Республики Беларусь, умноженную на 100. Квота участия иностранного капитала в банковской системе Республики Беларусь устанавливается Национальным банком по согласованию с Президентом Республики Беларусь. Такая квота рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего нерезидентам в уставных фондах банков с иностранными инвестициями, и уставного фонда дочерних банков иностранных банков к совокупному уставному фонду банков, зарегистрированных на территории Республики Беларусь (ч. 1 ст. 90 Банковского кодекса).

русь и беспрепятственного перевода после уплаты иностранным инвестором налогов и других обязательных платежей, установленных нормами законодательных актов Республики Беларусь за ее пределы прибыли (дохода), полученной на территории Республики Беларусь в результате осуществления инвестиционной деятельности, а также выручки от полной или частичной реализации инвестиционного имущества при прекращении инвестиционной деятельности (ч. 3 ст. 10).

Следует отметить, что в соответствии с положениями Закона Республики Беларусь от 18 июля 2006г. "О внесении изменений в Инвестиционный кодекс Республики Беларусь" из ст. 79 Инвестиционного кодекса и(^ключе-на норма, закреплявшая обеспечительную гарантию от неблагоприятных изменений актов законодательства, принятых после создания коммерческой организации с иностранными инвестициями, ухудшающих положение и условия деятельности для иностранных инвесторов и создаваемых с их участием коммерческих организаций с иностранными инвестициями (стабилизационная оговорка). Неблагоприятные изменения заключались в дополнительных либо увеличенных по сравнению с ранее существовавшими обязанностях, ограничении в правах либо лишении имевшихся прав. Мораторий на их применение в отношении иностранных инвесторов, гоммер-ческих организаций с иностранными инвестициями и (или) иностранных инвестиций носил срочный характер и составлял 5 лет. Он не распространялся на изменение актов законодательства Республики Беларусь в области обеспечения обороноспособности, экологической безопасности и охраны здоровья граждан Республики Беларусь.

Гарантии правовой защиты (ст. 9, ст. 12, ст. 13 Инвестиционного кодекса) аналогичны гарантиям, предусмотренным для национальных инвесторов.

Наряду с гарантиями, неотъемлемой частью правового режима иностранных инвестиций являются льготы, которые представляют собой изъятия из национального режима стимулирующего характера На льготы.вправе претендовать те коммерческие организации, в уставном фонде которых иностранные инвестиции составляют объем, эквивалентный не менее чем 20 000 долларов США. Такие организации признаются на территории Республики Беларусь коммерческими организациями с иностранными инвестициями. Как отмечалось выше, последние изменения, внесенные в Инвестиционный кодекс, лишили иностранных инвесторов и коммерческие организации, созданные с их участием, большинства льгот. Существующая в настоящее время система льгот представлена следующими изъятиями стимулирующего характера.

1. Освобождение от уплаты налога на прибыль в течение трех лет с момента объявления коммерческими организациями с иностранными инвестициями (за исключением организаций в форме открытых акционерных обществ) прибыли, доля иностранного инвестора в уставном фонде которых более 30 %, а прибыль получена от реализации товаров (работ, услуг) собственного производства, кроме торговой и торгово-закупочной деятельности. Данная льгота распространяется на коммерческие организации с иностранными инвестициями, доля иностранного инвестора в уставном фонде которых до 1 января 2005

г. составляла более 30 %'". Условия и критерии, при соблюдении которых произведенная продукция (работы, услуги) считается продукцией (работами, услугами) собственного производства, определены в нормах Положения об отнесении продукции (работ, услуг) к продукции (работам, услугам) собственного производства, утвержденного Постановлением Совета Министров от 17 декабря 2001 г № 1817. В соответствии с нормой п. 6 указанного Положения принадлежность к продукции (работам, услугам) собственного производства подтверждается сертификатом, выдаваемым Белорусской торгово-промышленной палатой, унитарными предприятиями Белорусской торгово-промышленной палаты, их представителями и филиалами"*.

2. До 1 января 2005 г (т.е. до момента вступления в силу нормы п. 38 ст. 1 Закона Республики Беларусь от 5 августа 2004 г "О внесении изменений и дополнений в Инвестиционный кодекс Республики Беларусь") иностранным инвесторам предоставлялась льгота в виде освобождения от обложения налогом на добавленную стоимость и таможенными пошлинами товаров, ввозимых на таможенную территорию Республики Беларусь в качестве вклада иностранных участников в уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями, при условии, что эти товары: а) относятся к основным производственным фондам; б) не являются подакцизными; в) ввозятся в сроки, установленные учредительными документами для формирования уставного фонда коммерческой организации с иностранными инвестициями, а в случае создания коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме акционерного общества — в сроки, определенные договором о совместной деятельности по созданию этого общества, и в случае увеличения размеров уставного фонда коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме акционерного общества - в сроки, определенные договором о подписке на акции. Вместе с тем, отмена указанной льготы не может влиять на правовой режим товаров, ввезенных на таможенную территорию Республики Беларусь в качестве вклада иностранных участников в уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями, до 1 января 2005 г. В целях уточнения вопросов, связанных с использованием таких товаров, было принято Постановление Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 24 января 2005 г. № 4 "Об использовании товаров, ввезенных в качестве вклада иностранных участников в уставный фонд коммерческих организаций с иностранными инвестициями, и распоряжении ими, а также о признании утратив-

Право на получение льготы может быть реализовано организацией при сформированном каждым участником (акционером) в течение года со дня регистрации уставном фонде в размере не менее 50 % от предусмотренного учредительными документами. Документальным подтверждением факта сформированного уставного фонда является свидетельство, выданное регистрирующим органом (ч. 4 п. 8 ст. 5 Закона Республики Беларусь от 22 декабря 1991 г. "О налогах на доходы и прибыль").

"* Порядок выдачи сертификата установлен правилами Инструкции о порядке оформления и выдачи сертификатов продукции собственного производства и Инструкции с порядке оформления и выдачи сертификатов работ и услуг собственного производства, утвержденных Постановлением Министерства иностранных дел Республики Беларусь, Министерства экономики, Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от 31 января 2002 г № 1/30/6.

шим силу пункта 1 Постановления Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 4 апреля 2003 г. № 26" (далее - Постановление № 4). Так, в соответствии с правилами п. 1 данного Постановления товары, ввезенные на таможенную территорию Республики Беларусь в качестве вклада иностранных участников в уставный фонд коммерческих организаций с иностранными инвестициями и оформленные в режиме выпуска для свободного обращения с предоставлением льгот по уплате таможенных пошлин и налога на добавленную стоимость в соответствии с законодательством Республики Беларусь, действовавшим до 1 января 2005 г, считаются условно выпущенными. Следовательно, их использование осуществляется с учетом правил ст. 29 Таможенного кодекса. В частности, использование условно выпущенных товаров иначе, чем в качестве вклада иностранного инвестора в уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями, а также распоряжение этими Товарами путем совершения сделок'", предусматривающих передачу права собственности на них, допускаются только с разрешения таможни, произведшей таможенное оформление товаров, при условии уплаты таможенных пошлин, налога на добавленную стоимость и выполнения других требований, предусмотренных нормами права.

3. На коммерческие организации с иностранными инвестициями, за исключением организаций, оказывающих платные медицинские услуги, не распространяется обязанность по соблюдению предельных индексов изменения отпускных цен (тарифов) на товары, производимые на территории Республики Беларусь (подп. 1.2 Указа № 285). Следовательно, регистрация цен (тарифов) при их изменении свыше установленных в республике предельных индексов не требуется. Регистрации подлежат только отпускные цены и тарифы на новые товары (работы, услуги), а также тарифы на платные медицинские услуги, оказываемые коммерческими организациями с иностранными инвестициями, в случае невозможности соблюдения ими указанных предельных индексов. При этом регистрация цен на товары (работы, услуги) собственного производства коммерческих организаций с иностранными инвестициями осуществляется органами государственного управления и объединениями (учреждениями) в день получения уведомления об уровне этих цен (п. 7 Порядка регистрации цен).

4. Заработная плата иностранных работников коммерческих организаций с иностранными инвестициями в иностранной валюте может переводиться за границу.