Раздел I. Общая часть 1 страница

§ 1. Понятие и структура, предмет и метод договорного права

Преподавание договорного права призвано наделить обучающихся навыками в сфере отношений по заключению, исполнению и прекращению различного вида договоров.

С этой целью настоящее пособие представляет аудитории систему знаний в области договорных отношений, излагает основные понятия и наделяет обучающихся знаниями, необходимых для реализации в учебном и практическом аспекте.

Гражданско-правовой договор играет важную роль в жизни общества. Возможно, сами того не осознавая, сотни и сотни миллионов людей ежедневно и ежечасно вступают в договорные отношения. Так, зайдя в обычный магазин, мы вступаем с ним в договорные отношения: осуществляем куплю-продажу тех изделий, продуктов, которыми торгует магазин. Заходя в метрополитен или троллейбус, трамвай или автобус, мы заключаем договор перевозки транспортом общего пользования. Даже посещая в парикмахерскую, мы заключаем договор оказания услуг. Таких примеров можно привести множество.

От развития правовой культуры, в том числе в сфере договорных отношений, зависит состояние нашего общества, нас самих и наших детей. Можно и заключив договор не добиться желаемого результата – договор будет выполнен недостаточно хорошо, а то и вовсе из рук вон плохо, что неминуемо скажется на нашем настроении, самочувствии, а то и здоровье.

Особое значение имеет договор в предпринимательской деятельности. Зачастую цена договора достигает миллионных и миллиардных сумм. Ведь значение имеет и субъектный состав договора, и порядок его заключения, и обусловленные права и обязанности сторон и т.д. Так, направив письмо своему партнеру по бизнесу, можно одновременно стать и его контрагентом по договору. Ведь не каждый договор заключается в привычном нами порядке – на листах бумаги. В ряде случаев он может быть заключен и путем обмена письмами и другими видами связи. И если такое письмо содержит в себе признаки предложения заключить договор (оферту), то в случае безусловного согласия адресата можно считать договор заключенным. Можно, заключив договор, оказаться в ситуации, когда сторона по договору не в состоянии его выполнить в силу ряда причин. Вместе с тем существуют нормы, согласно которым возможно такое расторжение договора. Но как это сделать, минимизировав потери, во многом призваны решать знания в области договорного права.

Обладая знаниями в сфере договорного права, любой менеджер, образно выражаясь, «вырастает в цене». Его ценность повышается не только в глазах руководства, но и со стороны параллельных, а то и конкурирующих подразделений.

Договорные отношения являются частью гражданско-правовых отношений. Гражданское право делится на институты, т.е. на совокупность правовых норм, регулирующих однородные отношения, одним из которых и является договорное право. Поэтому договорное право – это институт гражданского права, объединяющий однородные нормы, регулирующие договорные отношения.

Институт договорного права состоит из норм, посвященных общим положениям о договоре, в которые входят: понятие и условия договора; заключение, изменение и расторжение договора. В договорное право также входит особенная часть, посвященная отдельным разновидностям договоров: купли-продажи, аренды, подряда, займа и т.д.

Институт договорного права использует и другие нормы гражданского права: о субъектном, объектном составе отношений. Кроме того, к институту договорного права применимы и положения о сделках, признании их недействительными, положения обязательственного права, обеспечения исполнения обязательств и перемены лиц в обязательстве.

Предмет и метод договорного права

Практически все материальные объекты находится во взаимодействии друг с другом. Между людьми также устанавливаются определенные общественные связи (отношения) по различным мотивам: их быт в семье, в обществе, на работе, при осуществлении предпринимательства и т.д. Эти отношения требуют определенного регулирования, что стало возможным с появлением государства и права. До этого регулирование общественных отношений осуществлялось посредством запретов (табу), традиций и обычаев.

С появлением права общественные отношения стали более урегулированными из-за воздействия на них норм права. Нормы права, правила поведения приобретали тот же характер, что и регулируемые отношения. Например, отношения по поводу сбора податей стали регулироваться налоговым правом, отношения по поводу охраны общественного порядка и безопасности стали регулироваться уголовным, административным правом, отношения по поводу имущества и предпринимательства стали регулироваться гражданским правом и т.д. У каждой из перечисленных отраслей права есть свой предмет – то есть те отношения, которые регулирует отрасль права.

Поскольку договорное право является институтом гражданского права, то оно регулирует те же отношения, что и гражданское право: имущественные и личные неимущественные отношения на основе равенства субъектов в договорной сфере. Последнее замечание о равенстве субъектов является важным дополнением. Указанные отношения и есть предмет договорного права. Имущественные отношения присущи, например, и налоговому праву, но там отношения публичные, без равенства субъектов. Договорные же отношения, как и гражданско-правовые в целом, являются частными отношениями, без превалирования государственного влияния.

Согласно ст. 2 ГК РФ, гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности, других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности, регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

Имущественные отношения – это товарно-денежные отношения по поводу материальных благ, имущества. Их три вида: вещные, складывающиеся в связи с принадлежностью имущества тому или иному субъекту, корпоративные, связанные с отношениями участников корпораций, и обязательственные, регулирующие отношения по переходу имущества и прав (динамика отношений).

Личные неимущественные отношения бывают двух видов: связанные с имущественными (например, право авторства), и не связанные с имущественными (например, право на честь, достоинство, деловую репутацию).

Метод договорного права представляет из себя комплекс правовых средств и методов воздействия на регулируемые отношения. Метод должен соответствовать природе этих отношений. Выше уже было отмечено, что регулирование общественных отношений в договорном праве осуществляется на основе равенства субъектов. Это и является методом договорного права.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ:

1. Что такое договорное право?

2. Что составляют предмет и метод договорного права?

3. Что такое имущественные и личные неимущественные отношения?

4. Как соотносятся понятия гражданского права и договорного права?

§ 2. Источники договорного права

Источники права – это форма выражения правовых норм. Сама по себе норма права практически не существует. Она должна быть где-то выражена и закреплена. Например, в виде закона, международного договора, иного нормативного акта, содержащего правовые нормы.

В договорном праве те же источники, что и в гражданском праве. Это международные договоры РФ, внутреннее законодательство РФ и подзаконные акты, обычай делового оборота, аналогия закона и аналогия права.

Согласно п. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Например, в Российской Федерации ратифицированы и являются частью ее правовой системы следующие международные договоры:

Конвенция Организации Объединенных Наций об использовании электронных сообщений в международных договорах (Принята в г. Нью-Йорке 23.11.2005);

Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли - продажи товаров (Заключена в г. Вене 11.04.1980);

Конвенция Организации Объединенных Наций о международных переводных векселях и международных простых векселях (Принята в г. Нью-Йорке 09.12.1988);

Конвенция по охране промышленной собственности (Принята в Париже 20.03.1883 г.);

К внутреннему законодательству РФ относятся кодексы и законы. В первую очередь – это Гражданский кодекс РФ, в настоящее время состоящий из четырех частей: части первой, регулирующей общие положения гражданского права и общие положения обязательственного права; части второй, регулирующей, главным образом, отдельные виды договоров; части третьей, регулирующей наследственные отношения и международное частное право; части четвертой, регулирующей отношений в сфере интеллектуальной собственности. Гражданский кодекс РФ – это тоже закон, но его называют «первым среди равных», поскольку другие законы должны соответствовать ГК РФ.

К другим кодексам, регулирующим договорные отношения, относятся: Семейный кодекс РФ, Кодекс торгового мореплавания РФ, Кодекс внутреннего водного транспорта РФ, Воздушный кодекс РФ.

К законам, регулирующим отношения в договорной сфере, можно отнести: Федеральный закон (ФЗ) «Об ипотеке (залоге недвижимости)», ФЗ «Об акционерных обществах», ФЗ «О защите конкуренции», ФЗ «О некоммерческих организациях» и др.

К подзаконным относятся акты Президента РФ, Правительства РФ, министерств и ведомств РФ. К ним, например, относятся: Указы Президента РФ «О жилищных кредитах», «Об основных направлениях государственной политики в сфере обязательного страхования», Постановления Правительства РФ «Об утверждении Правил обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств», «О государственном регулировании цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации», Приказ Министерства образования и науки РФ «Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской Федерации» и др.

Обычай делового оборота также является одним из источников гражданского и, соответственно, договорного права. Иногда в литературе его иногда называют обычай имущественного оборота. В ст. 5 ГК РФ законодатель приводит определение обычая делового оборота. Под ним признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, и независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Но обычаи делового оборота, противоречащие положениям законодательства или договору, не применяются.

Когда отсутствует законодательное регулирование договорных отношений, отсутствует их договорное регулирование и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, то к таким отношениям может применяться гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). Например, согласно ГК РФ, можно заключать договоры, хотя и не предусмотренные законодательством РФ, но не противоречащие ему. Таким образом, может быть заключен договор, которого не знает Гражданский кодекс РФ. И если отношения по этому договору не урегулированы ни законом, ни обычаем делового оборота, то может применяться сходное гражданское законодательство для урегулирования отношений сторон. То есть применяются нормы по аналогу, или аналогичные нормы, что и привело к названию еще одного источника договорного права – аналогии закона.

Если невозможно использовать и аналогию закона, то применяется такой источник, как аналогия права. В этом случае права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости.

Следует отметить, что аналогия права применяется также в случаях отсутствия законодательного и договорного регулирования, при отсутствии обычая делового оборота и невозможности использования аналогии закона.

Следует отметить такие важные судебные акты, как Постановления Пленумов Верховного Суда РФ (далее также ВС РФ), Высшего Арбитражного Суда РФ (далее также – ВАС РФ), информационные письма ВАС РФ, которые источниками права не являются, но играют огромную правоприменительную роль при разрешении судебных споров. Указанные акты призваны систематизировать судебно-арбитражную практику и упорядочить её единообразие.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ:

1. Что такое источник права?

2. Какие источники договорного права вы знаете?

3. Являются ли источниками права судебные акты?

§ 3. Понятие договора. Соотношение договора и сделки. Недействительность сделок

Чтобы раскрыть вопрос, что же такое договор, целесообразно сначала рассмотреть понятие сделки, поскольку, как дальше можно будет увидеть, договор и сделка – очень часто одно и тоже. Разницу увидим чуть позже.

Итак, согласно ст. 153 ГК РФ, сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Попытаемся это определение рассмотреть более подробно. Во-первых, сделки – это действия; во-вторых – это действия граждан и юридических лиц или субъектов имущественного оборота; и в третьих – действия этих субъектов направлены на установление, изменение и прекращение гражданских права и обязанностей.

Примером сделок являются: доверенность, оферта, завещание и др. Составляя завещание или доверенность, гражданин своими действиями установил гражданские права у новых субъектов – поверенного при доверенности и у наследника при завещании. В результате сделки права и обязанности могли возникнуть и у самого гражданина. Это всё равно будет сделкой, поскольку его действия породили, изменили или прекратили гражданские права и обязанности.

Согласно ст. 154 ГК РФ, сделки могут быть односторонними, двух- или многосторонними. Вот последние сделки и являются договорами. Там, где в сделке участвуют две или более сторон, будет присутствовать договор. Например, два субъекта заключили договор купли-продажи. Сделка? Сделка. Поскольку субъекты договора своими действиями приобрели или прекратили гражданские права и обязанности.

Таким образом, всякий договор является сделкой. Но не всякая сделка является договором. Договор входит в понятие сделки и является меньшим по объёму понятием, чем понятие сделки. Главное отличие между договором и сделкой состоит в количестве участвующих сторон. Напомню, для сделки достаточно действий одной стороны, для договора – двух и более сторон.

Поскольку договор является сделкой, ст. 420 ГК РФ применяет к договорам правила о двух- и многосторонних сделках.

Понятие договора

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Стороны договора

Сторонами договора по общему правилу являются все субъекты гражданского права. Это физические лица (граждане), юридические лица и публично-правовые образования (государственные и муниципальные образования).

К физическим лицам относятся отечественные и иностранные граждане или подданные (иностранцы), а также лица без гражданства (апатриды). В ряде случаев стороной по договору выступают граждане - индивидуальные предприниматели. Законодательство применяет к ним правила коммерческого юридического лица.

К юридическим лицам относятся отечественные или иностранные предприятия, учреждения, организации. Российское законодательство делит юридические лица на коммерческие и некоммерческие. К коммерческим юридическим лицам относятся полное и коммандитное товарищества, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, акционерные общества (открытые и закрытие), а также унитарное предприятие и производственный кооператив. Перечень коммерческих лиц ограничен законом и, фактически, может быть расширен лишь путем изменения Гражданского кодекса РФ.

В отличие от коммерческих организаций, перечень некоммерческих организаций не ограничен и может быть расширен обычным федеральным законом. К коммерческим юридическим лицам относятся: потребительский кооператив, общественные и религиозные организации, фонды, автономные некоммерческие организации, некоммерческие партнерства, государственные корпорации, учреждения, ассоциации и союзы.

К публично-правовым образованиям относятся: Российская Федерация, её субъекты и муниципальные образования. Названные субъекты в рамках дисциплины «договорное право» следует воспринимать как хозяйствующие субъекты, вступающие в товарно-денежные (имущественные) отношения. Например, выпуск облигаций, займов (государственных и муниципальных) свидетельствует о том, что публично-правовые образования выступают как хозяйствующие субъекты.

Когда Российская Федерация выступает в публичных отношениях (например, по поводу международных конфликтов), то она уже не будет являться хозяйствующим субъектом, и гражданское законодательство в последнем случае применяться не будет.

К публично-правовым образованиям применяются правила, установленные для юридического лица.

Если в договоре вправе участвовать все субъекты, их называют общеправовыми субъектами. Состав субъектов таких договоров универсален. Сторонами в этом случае могут выступать все названные субъекты без каких-либо ограничений и в любом порядке между собой. Например, при продаже жилого помещения субъекты договора общеправовые. Как продавцом, так и покупателем жилого помещения могут выступать и физические лица, и юридические лица, и государственные образования.

Вместе с тем, для ряда договоров законодательством установлено, что заключать его могут не все, а только особые субъекты. Их называют специальными. Например, на стороне кредитора при заключении кредитного договора может быть только банковское учреждение со специальной лицензией. Или заключать договор страхования вправе тоже только специальный субъект – страховые организации. Кроме того, специальным субъектом считается также случай, когда договор вправе заключить физическое лицо, но имея статус предпринимателя. Так, договор доверительного управления имуществом на стороне доверительного управляющего вправе заключить коммерческое юридическое лицо (кроме унитарного предприятия) и физическое лицо, но имеющего предпринимательский статус.

Свобода договора

Субъекты хозяйственной деятельности свободны в заключении договора.

Свобода договора имеет тройной смысл. Во-первых, свобода договора заключается в том, что принуждение к заключению договора не допускается, кроме случаев, установленных законодательством. Принуждение к заключению договора может повлечь за собой его недействительность. Вместе с тем, правом предусмотрены случаи, когда лица могут быть принуждены к заключению договора. Например, если сторона уклоняется от заключения договора розничной купли-продажи (продажи продуктов в магазине), то такой договор может быть заключен в судебном порядке. Уклонявшаяся сторона понуждается к заключению договора. Другим примером может служить заключение договора поставки для государственных нужд. Если сторона, для которой заключение государственного контракта является обязательным, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении этой стороны заключить государственный контракт.

Во-вторых, свобода договора заключается в том, что стороны вправе заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством. Поэтому стороны не скованы законом, а закон предоставляет свободу в выборе заключаемого договора. Стоит отметить, что свобода в заключении договора продолжается до тех пор, пока действия сторон не противоречат законодательству. Следовательно, стороны вправе заключить договор, не противоречащий законодательству. Например, нельзя заключить договор, противоречащий нормам морали и нравственности.

В-третьих, свобода договора заключается в том, что стороны самостоятельно определяют его условия, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано правовыми актами (императивными нормами).

Общеизвестно, что нормы права, содержащиеся в законодательстве, можно разделить на императивные и диспозитивные.

Первые – определенно установленные самим правовым актом и не могут быть изменены субъектами права, в нашем случае – сторонами договора. Договор должен соответствовать обязательным для сторон императивным нормам, действующим в момент его заключения.

Пример императивной нормы:

Статья 808 Гражданского кодекса РФ.

Форма договора займа

1. Договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случае, когда займодавцем является юридическое лицо, - независимо от суммы.

2. В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.

В приведенном примере отсутствуют слова «если иное не предусмотрено договором», как это имеет место в диспозитивной норме (см. ниже). Поэтому такая норма является императивной

Вторые – установленные правовым актом нормы, которые стороны вправе изменить или вовсе их исключить, в нашем случае – они изменяются сторонами в договоре. Если стороны не предусмотрели вовсе в договоре условие, регулируемое диспозитивной нормой, то правоотношение остается регулируемым такой диспозитивной нормой.

Пример диспозитивной нормы:

Статья 458 Гражданского кодекса РФ.

Момент исполнения обязанности продавца передать товар

1. Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент:

вручения товара покупателю или указанному им лицу, если договором предусмотрена обязанность продавца по доставке товара;

предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар должен быть передан покупателю или указанному им лицу в месте нахождения товара. Товар считается предоставленным в распоряжение покупателя, когда к сроку, предусмотренному договором, товар готов к передаче в надлежащем месте и покупатель в соответствии с условиями договора осведомлен о готовности товара к передаче. Товар не признается готовым к передаче, если он не идентифицирован для целей договора путем маркировки или иным образом.

2. В случаях, когда из договора купли-продажи не вытекает обязанность продавца по доставке товара или передаче товара в месте его нахождения покупателю, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки покупателю, если договором не предусмотрено иное.

В приведенном выше примере в обоих пунктах статьи присутствуют слова: «если иное не предусмотрено договором». Вот в этих словах и содержится указание на диспозитивность нормы.

Когда условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, то соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, действовавшие при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что он имеет обратную силу и его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Существенные условия договора

Гражданский кодекс РФ предусматривает такое понятие, как существенные условия договора. Их можно также назвать необходимыми условиями, без которых договор не будет заключен. Договор может быть безукоризнен по форме, по оформлению, составлен в большом объеме, но не содержать хотя бы одного существенного условия, то такой договор будет считаться не заключенным.

И наоборот, договор может содержать в себе одно-два необходимых условия, и этого будет достаточно для заключения договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Из этой формулировки мы можем заключить, что:

1. Предмет договора всегда является существенным условием любого договора. Существуют договоры, в которых может быть только одно существенное условие – его предмет.

Предмет договора – это краткий перечень действий сторон по заключаемому договору. Например, для договора купли-продажи предметом договора вероятнее всего будет следующее: «Одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену)».

Предмет договора является одним из важнейших условием, поскольку позволяет определить волю сторон, заложенную в договоре. Мы уже знаем, что может быть заключен договор, как предусмотренный ГК РФ, так и не предусмотренный им. В последней ситуации трудно было бы определить намерения сторон, если бы не предмет договора, в котором стороны должны выразить свои действенные намерения.

Кроме того, предмет договора позволяет определить режим договора, когда стороны не поняли друг друга при заключении договора. Например, сторона намеревалась заключить договор аренды с правом выкупа арендованного имущества. Контрагент подразумевал это же, но предполагал, что выкуп имущества будет заключен позднее, отдельным договором. В этом случае посредством предмета договора выявляется его правовой режим. Если в предмете этого договора будут значится действия только по аренде, то и применяться будут правила об аренде, если в предмет включены действия по аренде и выкупу арендованного имущества, то, скорее всего, в зависимости от других условий, применяться будут правила аренды и продажи.

2. Существенные условия договора называются в законе. Действительно, ГК РФ и другие законы называют условия, которые необходимо должны содержаться в договоре.

Следует отметить, что законодательство не обязательно при определении существенных условий должно придерживаться формулировки в норме права, что существенными условиями определенного договора являются такие-то условия. Существенные условия могут содержаться в тексте и под другими формулировками. Кроме того, существенные условия могут содержаться не в одной статье, а в нескольких. Более того, юридическая техника не редко прибегает к определению существенных условий с помощью отсылочных норм, используя формулировку, что определенный договор должен содержать существенные условия, предусмотренные в правовом режиме другого договора, чаще всего родственного.

Например, ст. 558 ГК РФ прямо называет одно из существенных условий договора: существенным условием договора продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры, в которых проживают лица, сохраняющие в соответствии с законом право пользования этим жилым помещением после его приобретения покупателем, является перечень этих лиц с указанием их прав на пользование продаваемым жилым помещением.

Таким же образом обстоит дело со ст. 489 ГК РФ, согласно которой договор о продаже товара в кредит с условием о рассрочке платежа считается заключенным, если в нем наряду с другими существенными условиями договора купли-продажи указаны цена товара, порядок, сроки и размеры платежей.

Согласно ст. 567 ГК РФ к режиму договора мены применяются соответственно правила о купле-продаже, если это не противоречит правилам настоящей главы и существу мены. При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен. Поэтому ряд существенных условий договор купли-продажи будет распространяться и на договор мены. В частности, выше уже приводился пример со ст. 558 ГК РФ о необходимости указания в договоре перечня лиц их прав на занимаемое жилое помещение. В соответствии со ст. 567 Кодекса, это правило будет приемлемо и для договора мены.

Ст. 455 ГК РФ называет существенные условия договора купли-продажи следующим образом: «условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара».

3. Существенными условиями являются также такие условия, которые стороны или хотя бы одна из сторон требуют включить в договор. Без достижения согласия по таким вопросам заинтересованная сторона не подпишет договор, и он не будет заключен.