Обход закона

В МЧП обходом закона принято называть волеизъявление сторон, которое выражается в подчинении иностранному праву для того чтобы избежать применения внутренней материально‑правовой нормы. Так же, как и оговорка о публичном порядке, обход закона может использоваться для отказа от применения иностранного права, если коллизионная норма делает применение иностранного права обязательным, а применять его невыгодно.

Обход закона основывается на диспозитивности коллизионных норм и дает возможность определить правовой порядок, выбрать оптимальное решение. В этом случае стороны могут искусственно ввести в некоторые гражданские правоотношения иностранный элемент (например, перемена места жительства, гражданства).

Во внутреннем законодательстве применение обхода закона специально оговаривается. Например, считаются недействительными соглашения и иные действия участников соглашений, регулируемых гражданским законодательством, если они направлены на то, чтобы в обход надлежащего применению права подчинять соответствующие отношения иному праву: в этом случае применяется право соответствующего государства. В то же время некоторые вопросы могут быть решены только обходом закона, потому что национальное законодательство неспособно их справедливо разрешить.

В какой‑то мере обход закона можно соотнести с оговоркой о публичном порядке: но если оговорка запрещает применение иностранного права, то обход закона разрешает его применение. Невозможность применения иностранного права в оговорке о публичном порядке обусловлена наличием в национальном законодательстве императивных норм. Обход закона игнорирует при применении не коллизионные, а материальные нормы, то есть внутреннее законодательство данной страны.

Оговорка может существовать в двух видах – негативная и позитивная. Первая отменяет иностранный закон, если он создает опасность или наносит урон. Вторая отменяет его, если внутреннее законодательство не позволяет применять иностранные нормы. Согласно негативной оговорке суду необходимо установить факт нанесения ущерба государству при применении иностранного права. Если используется обход закона, то государству может быть не нанесено никакого ущерба. Суду достаточно факта искусственной привязки к иностранному праву, чтобы избежать регулирования данного вопроса национальным законодательством.