![]() |
Главная Случайная страница Контакты | Мы поможем в написании вашей работы! | |
|
На второй стадии правоприменительного процесса (установление юридической основы дела) правоприменитель может столкнуться с ситуацией, когда не обнаружится норма, регулирующая установленные факты. Из этого следуют два вывода: либо законодатель не считает необходимым регулировать данные обстоятельства, либо же налицо пробел (полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве юридической нормы, необходимой для регламентации отношения, входящего в сферу правового регулирования).
Учитываются два условия пробельности:
фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования;
должна отсутствовать конкретная норма права, призванная регулировать данные фактические обстоятельства.
Круг общественных отношений, составляющих сферу правового регулирования, устанавливается законодателем двумя способами:
- каждая правовая норма регулирует отдельный вид общественных отношений, признаки которого описываются в гипотезе, т.е. каждая норма имеет свой «участок» в общей сфере правового регулирования. Совокупность подобных «участков» и составляет общую сферу правового регулирования данной отрасли;
- круг отношений, которые признаются правовыми, законодатель закрепляет по отраслям права посредством специализированных норм.
Пробелы в законодательстве существуют в основном вследствие двух причин: 1) в результате появления новых общественных отношений, которые в момент принятия закона не существовали; 2) из-за упущений при разработке закона.
Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия новой нормы права.
Преодолеть же пробел можно с помощью правоприменительного процесса, т.к. здесь никаких новых норм права не создается, и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством специальных приемов: аналогии закона и аналогии права.
Аналогия закона - это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи.
Необходимость применения данного приема заключается в том, что решение по юридическому делу обязательно должно иметь правовое основание.
В связи с возрождением в России частного права сфера применения аналогии закона сужается. Так, в гражданском праве для применения этого приема недостаточно отсутствия нормы, прямо регулирующей спорное отношение, необходимо также отсутствие соглашения сторон и применимого к спорному случаю обычая делового оборота.
Аналогия права - это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. Данный способ возможен лишь тогда, когда ни в данной отрасли, ни в смежной нет конкретной нормы, которая бы регулировала сходный случай. Поэтому правоприменитель, основываясь во многом на собственное правосознание и мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные статьи Конституции, где установлены принципы права (справедливость, равенство перед законом и судом и т.п.).
В уголовном и административном праве аналогия исключена.
Дата публикования: 2015-03-29; Прочитано: 336 | Нарушение авторского права страницы | Мы поможем в написании вашей работы!