Аналогия

В случаях возникновения опред отношений, кот прямо не урегулированы зак-вом или соглашением сторон, отсутствует применимый обычай делового оборота, к таким отношениям применяется гр. зак-во, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). Она применяется при условии, что сущ-щий в зак-ве пробел не м.б. восполнен с помощью предусмотренных ср-в (в т.ч. обычаев дел. оборота). Применения закона по аналогии не должно противоречить их сущ-ву. Не явл. аналогией закона содержащаяся в норме закона отсылка к др. норме.

При отсутствии сходного пр. регулирования для конкрет. отн-ия м. использоваться аналогия права. Суть: права и обязанности сторон в возникшем правоотношении будут определяться исходя из общих начал и смысла гр. зак-ва и требований добросовестности, разумности и справедливости. Смысл гр. зак-ва – его характерные черты, закрепленные в предмете и методе.

Правила об аналогии закона и права используются только при применении ФЗ и не распространяются на действие подзак. актов. Применение аналогии З и пр. на практике встречается редко.

4. Условия действительности договора по ГП з/стран. Значение «встречного удовлетворения».

Условия действительности договора.

Общее для всех стран

1) Лица, участвующие в договоре, должны быть дееспособны и правоспособны. Влечет недействительность или оспоримость договора. Для ю/л вопрос о специальной правоспособности.

2) По содержанию договор не должен противоречить нормам объективного права. Условия договора должны быть правомерными. Они должны соответствовать не только императивным нормам гражданского права, но и многочисленным предписаниям различных отраслей (налоговое, административное). К ним часто применяются расплывчатые термины (публичный порядок во Франции, Англии и США; добрые нравы). В Англии и США законы признаются нарушающими публичный порядок, если они нарушают свободу договаривающихся сторон, ограничивают свободу вступления в брак, промысла и торговли, а также свободу договора.

3) Волеизъявление, направленное на заключение договора должно соответствовать истинной воле сторон. Под этим подразумевается отсутствие пороков воли, то есть истинная воля лица, вступающего в соглашение, должна соответствовать волеизъявлению. Должно быть существенным. Заблуждение (ложное или неточное представление субъекта об одном или нескольких элементах договора). Последствия: 1) препятствует возникновению договора, когда имеет место заблуждение в правовой природе соглашения или заблуждение в тождестве предмета соглашения; 2) влечет за собой недействительность договора; 3) не влияет на силу договоров, если оно относительно несущественных условий договора. Насилие (неправомерное физическое, психологическое, моральное воздействие на лицо с целью принуждения к вступлению в договорные отношения): 1) должно произвести на разумного человека впечатление реальной возможности причинения ему вреда; 2) противоправное действие; 3) целью этого действия является заставить лицо заключить договор

4) Договор должен быть заключен в требуемой законом форме. Лицо, совершая сделку, должно четко и ясно выразить свою волю на установление, прекращение или изменение прав и обязанностей. Конклюдентными действиями, в устной форме, письменной, иногда молчанием и т.д. особая форма требуется, когда это установлено законом. Стороны могут сами договориться о том, что их отношения будут оформлены каким-то особым образом. Нарушение установленной законом формы заключения договора может иметь для сторон различные неблагоприятные последствия, из которых самым тяжким является признание договора недействительным. В большинстве случае это влечет за собой запрет ссылаться на свидетельские показания для доказательства существования сделки. Наиболее распространенной является письменная форма, которая может быть простой или квалифицированной. При ППФ требуется подписание копий в таком количестве, сколько участников. В тех случаях, когда нужна КПФ, то от лица, оформляющего сделку, требуется совершение дополнительных действий – удостоверение у нотариуса, нотариальное подтверждение каких-либо полномочий, составление акта от имени нотариуса. Иногда требуется специальная регистрация сделки в различных реестрах. Устанавливается обязанность ППФ в зависимости от различных признаков: суммы, срока действия, от вида договора и т.д. Особое значение имеют форма, даже ее отдельные реквизиты, для ценных бумаг. По праву Англии и США огромное влияние на действительность договора оказывает порядок его оформления. Формальные договоры. Последствия. Они действительны независимо от наличия встречного удовлетворения.

5) Договор в КПС должен иметь основание, а в АСПС – встречное удовлетворение.

Основание. Ближайшая правовая цель, на достижение которой направлен договор. В двусторонних договорах основанием обязательства является встречная обязанность другой стороны. Кауза объективна (во всех договорах одного вида она одинакова). Следует отличать от мотива (мотивы могут быть самыми различными; субъективны; не влияют на действительность сделок, только преступный мотив может сделать договор недействительным). Франция. Основание причисляется к существенным условиям действительности договора, так как оно не должно противоречить добрым нравам и публичному порядку. Право исходит из того, что согласие принять на себя обязательство должно быть обоснованным, то есть каузальным. Суд оценивает соответствие основания требованиям закона. Наличие основания должен доказывать тот, кто ссылается на наличие договора. В денежных обязательствах и других документах отсутствует обязательство, но они были признаны. В ФРГ все договоры рассматриваются прежде всего как каузальные. Но это не является существенным условием действительности договора.

В праве Англии нет каузы, однако есть теория встречного удовлетворения. На ранних этапах развития договорного права признавались только требования, основанные на формальном договоре (договор за печатью). Но были и другие. Для того чтобы им обеспечить защиту, судебная практика выработала специальную доктрину, смысл которой заключается в том, что лицо принимает на себя обязательство, дает обещание в обмен на что-то, и если это «что-то» уже предоставлено кредитором должнику, то такое обещание приобретает юридическую силу. Равно как и требование становится действительным, когда истец уже предоставил ответчику что-то, называемое встречным удовлетворением. Таким образом, это становятся обязательства возмездные (шире, чем в КПС). Прецедент: Надлежащее ВУ с точки зрения права может заключаться в некотором праве, интересе, прибыли или выгоде, получаемой одной стороной, или в некотором воздержании от действия, ущербе, потери, ущербу, который принимает на себя другая сторона. Практика применения указанного прецедента под ВУ понимают выгоду на стороне должника и ущерб на стороне кредитора. Ряд критериев, которым должно удовлетворять ВУ:

· Должно обязательно вытекать из данного конкретного договора

· Встречное удостоверение должно иметь, с точки зрения права, определенную ценность

· Являясь ценным для сторон, встречное удовлетворение не может быть эквивалентным.

· Встречное удовлетворение не должно быть условием

· Должно быть законным (не предусматривать совершение деликта, противоречить нормам морали и статутного права)

· ВУ, предоставляемое контрагентами друг другу, должно составлять одну единую сделку

· ВУ должно исходить от лица, которому дается обещание, т.е. от кредитора

· ВУ не должно быть в прошлом