Понятие и формы реализации норм права

Реализация права – претворение, воплощение предписаний юр норм в жизнь путем правомерного поведения субъектов правоотношений.

Формы реализации:

1)по характеру правореализующих действий и виду реализованных юр. норм:

- использование (связано с правами, есть выбор)

- исполнение (связано с обязанностями – воинский долг)

- соблюдение (вся ос.ч. запреты, если предусмотрено наказание, значит действует запрет)

- применение правовых норм – специфическая форма реализации НП, осуществляется специально уполномоченными на то органами, ДЛ, общественными организациями.

2) по субъектам реализации:

- индивидуальные – право на заключение брака, на обучение, право на пикет)

- коллективные – образование полит партий, обществ объед, право на митинги, забастовк).

3) по уровню реализации НП:

- реализация общих установлений (реализация задач, принципов права)

- реализация общих норм, устанавливающих правовой статус и компетенцию

- реализация конкретных ПН в конкретных правоотношениях.

57. Правоприменение: понятие и стадии.

Узкий подход:

Право применяет только государство.

Широкий подход:

Право применяют все те, кто имеет власть (ОМСУ, власть родителей над несовершеннолетними детьми, власть над верующими (анафема), власть работодателей).

Признаки:

- властная деятельность уполномоченных органов

- индивидуализация правовых предписаний относительно конкретного субъекта в конкретной ситуации).

- творческая деятельность (судья квалифицирует преступления) – не всегда!!!

- организующая деятельность – (прием на работу, закупка оборудования).

- осуществляется в специально установленных З формах (приказ о зачислении на работу).

- завершается вынесением актов (приговор суда, расторжение брака, досмотр на таможне).

- контроль (получить разрешение).

Применение права - властная деятельность уполномоченных на то гос или иных органов, состоящая в рассмотрении конкретного юр вопроса, дела, на основе юр фактов и конкретных ПН и вынесении по нему индивидуальн решения, обязательного для адресата.

Стадии:

1) установление фактических обстоятельств юр дела. На этой стадии необходимо выявить и зафиксировать все факты, имеющие отношение к делу;

2) выбор и анализ НП, подлежащей применению, а также юр квалификация фактических обстоятельств дела (юр анализ соотношения смыслового содержания юр нормы с фактическими обстоятельствами дела);

3) уяснение содержания НП, разъяснение её компетентным органам. Уяснение+разъяснение=толкование.

3) принятие решения по юр делу и его документальное оформление (принятие правоприменительного акта);

4) исполнение правоприменительного акта и контроль исполнением.

58. Акты применения права: понятие и виды. Юр техника актов применения права.

Акт применения права – это индивидуальное, властное веление (предписание), вынесенное в результате решения юр дела.

Признаки АП:

- применяются компетентным Гос (мун) органом, ДЛ, уполномоченной общественной организацией (все кадровые назначения). ПН применяют все у кого есть власть.

- носят властный характер, отсюда обязательный характер.

- индивидуализируют НП, применительно к конкретным ситуациям и лицам. Здесь принципиальное отличие АП от источников (форм) права, т.к. источники – неперсонифицированны.

- имеют как правило, документальную форму (приговор суда).

Не имеют документальной формы – приказы в устной форме (приказ открыть огонь).

- выступают юр фактами, т.е. влекут возникновение, изменение, прекращение правоотношений. Например, отстранение от должности одного и назначение другого.

Классификация:

По отраслям:

- АП – Указ Президента (кадровые назначения на гос должности)

- ТП – приказ ректора о назначении на должность

- УП – приговор суда

- УПП – очная ставка

- МП – приказ «О назначении ответственного за проведение дня города»

По субъектам правоприменения:

- акты зак органов – ГД (голосование за председателя правительства), СФ – назначение на должность судей КС

- акты исп органов – все кадровые вопросы правительства – назначение советника, прес секретаря

- суд акты – приговор, постановления

- контрольно-надзорные – аудиторы счетной палаты 9акты проверок). По результатам проверок президент принимает решение.

По характеру решения:

- запрещающие – д. Никульское была обнаружена инфекция – ввели карантин или парад победы на красной площади – пропускная система.

- обязывающие – обязанность остановиться на требования сотрудника ДПС

- поощрительные – приказ о премировании

- удостоверительные акты (паспорт, зачетка, студ.билет, свид-во о рождении)

По функциональному признаку:

- правоприменительные – Указ о назначении мин обороны»

- правообеспечительные – решение о выделении денег на парад 9 мая или день города, или проведение олимпиады.

- акты-регламентаторы – акты правительства по реализации Указов Президента РФ. Регламентируется работа по срокам, лицам. Регламент ГД не подходит.

По способу выражения:

- акты – документы (приговор)

- акты-действия (жест регулировщика, флаг приспустить)

- акты символы (парад победы)

По наименованию:

- приказы (о назначении)

- постановления (суда)

- приговор

- указания (начальника)

- представление (к награде)

- резолюция («оплатить» на служебной записке)

- указы (президента о помиловании). Постановление об амнистии – это НПА, а не правоприменительный акт, т.к. не индивидуализированный, а для опред группы лиц.

- протоколы (заседания)

- решения

-разрешения (о ношении оружия)

- предупреждения

- предписания (госпожнадзор – предписание чтобы был план эвакуации).

Соотношения НПА и ПА:

Общие черты:

- являются правовыми актами

- принимаются компетентными органами

- носят властных характер

- обладают юр силой и обязательны к исполнению

- обеспечены гос принуждением – не универсальный, т.к. например представление к награде президент может не подписать, но за это не предусмотрено принуждение.

Отличия:

1)НПА – содержит НП

ПА – содержат конкретное индивидуальное предписание

2) НПА неперсонифицированные

ПА – адресованы конкретным лицам, поименованы

3) НПА выражает метод общенормативного абстрактного правового регулирования

ПА – метод индивидуального регулирования

4) НПА – характеризуются возможностью неоднократной реализации (не выступает юр фактом).

ПА действует только 1 раз и выступает юр фактом.

5) НПА – всегда имеет документарную форму

ПА – не всегда имеет документальную форму.

Правоприменительные акты имеют четкую структуру и состоят из 4х частей:

1) вводная часть - наименование акта (приговор, решение, постановление и т.д.), место и дата принятия, наименование органа/ДЛ, которое принимает решение, по какому делу;

2) описательная часть содержит указания на юр факты, которые явились предметом рассмотрения, указывается – когда, где, при каких обстоятельствах, каким способом совершены деяния;

3) мотивировочная часть - анализ, оценка доказательств, подтверждающих наличие или отсутствие фактич обстоятельств, их юр квалификация, ее обоснование, ссылки на соответствующие процесс нормы;

4) резолютивная часть - решение по делу (формулируется конкретное решение о правах и обязанностях, об избранной мере юр ответственности).

59. Пробелы в праве: понятие, виды, способы их преодоления и устранения.

Пробел в праве - полное либо частичное отсутствие норм, необходимость которых обусловлена развитием общественных отношений и потребностями практического решения дел.

Псевдопробел – мнимый – отсутствие нормы, при отсутствии необходимости в ней.

Виды:

По отраслям:

- в КП – Ельцин по мнению Зюганова не выполнял свои обязанности и КПрф при поддержки партии «Яблоко» хотели отрешить президента от должности. Но ни в КРФ, ни в ФКЗ нет нормы, закрепляющей сколько времени необходимо не выполнять обязанности.

По источникам (формам):

- в правовом обычае

- НПА

- нормативном договоре

- юр прецеденте. Это 4 основных источника.

- в религиозных текстах (мусульманское право) – основной источник права коран – отсутствие информации о захвате заложников, угоне, захвате судна.

По виду НПА:

- в законе

-в подзаконных актах

По виду прецедента:

- суд прецедент

- адм прецедент

По элементу нормы права:

- в гипотезе

- в диспозиции

- в санкции. Например, ввели запрет за распитие спиртных напитков в общественных местах, но отсутствуют санкции за это.

По времени появления:

- первоначальный – на момент издания НПА, в результате упущения правотворческих органов.

- вторичный – появляются после издания НПА, нормативных договоров, в процессе развития общественных отношений.

По причинам появления:

- объективная – нельзя было предусмотреть на момент написания: незаконное радиовещание (международное уголовное преступление, т.к. может создавать помехи), этих норм объективно не могло существовать в древних источниках. Или УК РСФСР 22 года – отсутствие норм о компьютерных преступлениях.

- субъективная – недостаток юр образования, непрофессионализм – в зак органе, особенно в ФС, ГД должны преобладать юристы, хотя бы простое большинство.

Понятие «правовой вакуум» Малиновский (МГИМО) ввел это понятие – состояние близкое к этому возможно во время соц катаклизмов (кардинальная смена власти). До 1922, до принятия УК РСФСР, УК 1903г. не действовал, были разъяснения, но фактически в них не было ни одного состава, т.е. с 17 по 22 год было состояние близкое к правовому вакууму.

По степени неурегулированности:

- полное отсутствие норм

- может не хватать какой-то одной нормы, или элемента нормы, статьи.

Например, ФЗ «О легализации незаконных доходов».

Пробел можно ликвидировать: в результате законотворчества принять ФЗ, ФКЗ, подзаконный акт.

Конституционное собрание предусмотрено, но как оно формируется. Численность, состав – не сказано ничего.

Преодоление:

Аналогия Закона - способ преодоления пробел, при котором правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы, конкретного закона, регулирующего сходные с рассматриваемыми отношениями.

К ней можно обратиться:

- если есть пробел

- в 1 очередь ищем в том же НПА, потом актах этой же отрасли, далее в наиболее близкой отрасли (в ГК – предр.пр.,СП, ЖП, Комм.пр.).

Современное УК запрещает применение аналогии и права, и закона (после смерти Сталина 1957-58гг.).

Если берем норму из сходной отрасли – это субсидиарное применение права (ЖП из ГП).

Если норма отсутствует в сходной отрасли, то применяется аналогия права – способ преодоления пробела, при котором он устраняется на основе принципов права.

Аналогия должна применяться в строгом соответствии с требованиями законности, разумности и целесообразности.

В каждом конкретном случае решение, принятое по аналогии имеет значение для этого случая.