Сущность. 1. Любое право – это регулятор

Учитывается 2 аспекта:

1. Любое право – это регулятор.

2. Чьи интересы обслуживает данный регулятор.

1. Классовый, в рамках этого подхода, право определяется, как система гарантируемых государством юридических норм, выражающих возведенную в закон государственную волю, экономического класса. При таком понимании, предполагается бесправие не государствующих слоев населения и расценивается инструмент насилия и эксплуатации.

2. Общесоциальный, признается сущность права, когда право это рассмотрение компромиссам между классами и разными слоями общества, приоритет отдан человеку, свободе потребностей, т.е. действие сущности права заключается в том, что оно отражает гарантированную государством меру свободы личности. Общество в лице государства стоит на страже свободы, право это не только свобода, но и защищенность.

38. Теории происхождения права.

1. Теологическая

2. Договорная

3. Патриархальная

4. Теория насилия

5. Материалистическая

6. Психологическая

7. Органическая

1.Теологическая (Фома Аквинский, Аврелий Августин)

Фома Аквинский, Аврелий Августин считали, что государство вечно, неизменно и существует в силу божественной воли, а потому каждый обязан, смирится перед этой волей и подчиниться ей во всём. Суть её в том, что творец всего сущего на земле, в том числе и государства, это Бог. Проникнуть в тайну божественного замысла, постичь природу и сущность государства невозможно. В древнем Китае император именовался сыном неба. В христианстве так же широко развивалась идея божественной власти.

Данная теория имеет достоинства, она придаёт государственной власти божественный ореол и тем самым поднимает престиж, что способствует установлению в обществе разумного порядка. Но и недостатки, государство якобы создано высшим разумом.

2.Патриорхальная (Древняя Греция, Рим, Аристотель 4 век до н.э.)

Аристотель считал что, государство представляет собой естественный образ жизни, что вне государства общение человека с себе подобными не возможно и как существа общественные, люди стремятся к объединению и образованию патриархальной семьи, а увеличение этих семей ведет к образованию государства. Аристотель утверждал, что государство и государственная власть, это продолжение и развитие отцовской власти. В России теорию развивал Михайловский и народник Покровский. Не без влиянии данной теории образовалась традиция веры в отца народа, некую супер личность способную решать все проблемы.

Достоинства в демократичном содержании, обосновывает естественное право народа на свержение власти народного правителя, недостаток пассивное ожидание решений снижает у народных масс социальную активность, ответственность за судьбу своей страны.

3.Договорная (16-17 век, Граций, Спиноза, Радищев, Гоббс, Локка, Руссо, Монтескье)

Государство возникает как результат договора, в который вступают люди, находившиеся до этого в первобытном состоянии. Государство – это объединение людей на основе соглашений в силу которых, они передают часть своей свободы и власти государству, а изолированные индивиды превращаются в единый народ, в итоге у правителя и общества, возникает комплекс прав и обязанностей. Государство имеет право принимать законы, собирать налоги, наказывать преступников, но обязано защищать свою территорию, права граждан, их собственность, в свою очередь граждане обязаны соблюдать законы, платить налоги, но имеют право на защиту свободы, собственности, а в случае злоупотребления, правители власти могут расторгнуть договор даже путём свержения. Положительно то что, теория была шагом вперёд построении государства т.к. доказывала религиозные представления о происхождении государства и политической власти. Теория имеет демократические начала, обосновывает естественные права народа на свержение власти, вплоть до восстания. Недостатками являлось схематическое представление о первобытном обществе которое якобы на определённом этапе своего развития осознаёт необходимость соглашения между народом и правителями. Теория недооценивает социальные, экономические, военные факторы и преувеличивает субъективные факторы.

4.Насилия (19-20 века, Карл Каутский, Людвиг Гумплович Евгений Дюринг)

Причину возникновения государства они видели не в экономических отношениях, не в божественном проведении или в общественном договоре, а в военно-политических факторах, насилии порабощении одних племён другими и для управления завоёванными народами путём аппарата насилия, принуждения которым становится государство. По данной теории государство возникло естественно, т.е. путём насилия как организация властвования одного племени над другим, и это насилие и подчинение властвующими подвластных является основой возникновения экономического государства в результате войн племена становятся носителями сословий. Завоеватели превращали покоренных в рабов. Государство не итог внутреннего развития общества, а навязанная ему сила. Достоинство военной политических факторов в образовании государства отрицать нельзя, поскольку многие государства образовались именно так (Спарта, Франкское государство).

Недостатки, данная теория излишне преувеличивает военно-политические факторы, поскольку эти факторы в ряде регионов играли вторичные роли уступая социально-экономическим и поэтому насилие можно рассматривать в качестве одной причины возникновения государства.

5.Материалестическая (Марксийская 19-20 век Маркс, Энгельс, Ленин)

Суть излагается в работе Энгельса в книге «Происхождение семьи, частной собственности и государства». Они связывали процесс возникновения государства и права главным образом с социально-экономическими причинами с переходом от присваивающей экономики к производящей экономики. Произошло разделение труда скотоводства от земледелия, ремесла и обособление слоя людей занятых в сфере труда обмена. В изменившихся условиях возрастает роль мужского труда, который становится преобладающим по сравнению с женским. Еще более важным было дробление общины на патриархальные семьи (земледельцы, скотоводы, ремесленники), чьи интересы не совпадают с интересами рода. С возникновением семьи начинается процесс разложения родовой общины, наступает период специализации, повышается производительность труда, появляется прибавочный продукт, возникает возможность товарооборота и присвоения результатов чужого труда. Возникает частная собственность, общество расслаивается, образуются классы, зарождается государство и право.

Причины коренятся и в воспроизводстве самого человека в частности запрещения инцеста, что способствовало выживанию. В обществе довольно сложно было искоренить инцест для этого были приняты суровые меры пресечения, поэтому есть основания полагать, что родовые органы которые поддерживали запрещение инцеста и пресекали его внутри рода, а так же развивали связи с другими родами в целях обмена женщинами и были первыми зачатками первых государственных органов (управления и принуждения).

6.Психологическая (Зигмунд Фрейд)

Фрейд связывал появление государств с особыми свойствами человеческой психики, а именно потребностью людей властвовать над другими людьми, стремление подчиняться властвующим. Причины заключаются в тех способностях, которые первобытный человек приписывал колдунам, вождям и т.д. Их магическая сила и психологическая энергия создавали условия зависимости сознания членов первобытного общества, от элиты и из этой власти элиты возникает государственная власть. Вместе с тем всегда, существуют люди не согласные с властью и для удержания в узде подобных, психологические начала личности и возникает государство.

Вывод: государство – это продукт разрешения психологических противоречий между активными личностями, способных к принятию ответственных решений и пассивной массы способной лишь к исполнению данного решения.

7.Органическая теория (19 век Спенсер)

Государство – это организм, постоянное отношение, между частями которого аналогичны постоянными отношениями между частями живого существа.

Государство – это разновидность биологического организма, имеет мозг и средства выполнения его решений. Как и среди биологических организмов, в результате естественного отбора выживают наиболее приспособленные, так и в социальных организмах. В процессе борьбы и воли возникают государства, формируются правительства. Государство уравнивается с биологическим организмом.

39. Основные концепции правопонимания.

Теория естественного права

Получила своё зарождение в древней Греции 17-18 века в период «буржуазных революций». Идеи теории отражаются попытки выявления нравственных и справедливых начал в праве которые заложены самой природой человека, данная теория разделяет право и закон т.е. на ряду с позитивным правом которое создаётся государством, существует истинное, подлинное, высшее право которое даётся человеку от рождения, это не писаное право под которым понимается совокупность естественных и неотъемлемых прав человека и которые выступают критерием позитивного права т.к. не каждый закон содержит в себе право.

Теория отождествляет право и мораль и такие абстрактные нравственные ценности как справедливость, свобода, равенство составляет ядро права. Источник прав человека находится не в законодательстве, а в самой природе человека. Приобретается им от бога или от рождения.

Достоинства теории, впервые ставит вопрос о правах человека, верно, подмечает, что не каждый закон содержит в себе право.

Недостатки, слабым моментом то, что не всегда представление о праве как о справедливом и не справедливом можно представить в правовой действительности т.к. представления у всех разные.

Теория юридического плюрализма

Возникла как оппозиционная теория естественного права. Отождествляет право и закон, то право, которое содержится в нормах права. Права и обязанности фиксируются в норме права.

Достоинства, при помощи этой теории возможно установление правопорядка.

Недостатки, преувеличивается роль государства в правотворчестве.

Нормотворческая теория

Кельзен, Новгородцев.

Право – это совокупность норм выраженных в нормативных актах и законах. Право – это стройная иерархическая пирамида во главе, с основной суверенной нормой всей нижестоящей нормы, черпают юридическую силу законности из вышестоящей обладающей более высокой степени юридической силы. Действует схема права это система взаимодействующих норм изложенных в нормативных актах. Нормы права издаются государством в них выражена государственная воля, возведенная в закон, нормы права регулируют наиболее важные и общественные отношения, право обеспечивается принудительной силой государства.

Достоинства, соподчиненность норм и их иерархичность, т.е. все нормы разные.

Недостатки, теория игнорирует естественное право, т.е. права человека.

Историческая школа права 18-19 век.

Разработали: Пухта, Савиньи, Гуго.

Право – это историческое явление, которое не устанавливается уговором или указанием, а возникает и развивается постепенно, стихийно.

Право – это и есть правовой обычай, теория, система, что законы производны от права обычного и происходит от самого общества, теория отрицает права человека.

Достоинства: подчеркивает историко-культурные ценности, право развивается естественно.

Недостатки: отрицает право естественного начала в праве.

Материалистическая теория 18-19 век

Разработали: Энгельс, Ленин.

Право – это возведенная в закон воля экономически господствующего класса, выраженная в праве классовая воля, которая определяется нормами материально правовых отношений, носитель – классы, собственники основных средств производства.

Право – это социальное явление, в котором классовая воля государственное нормативное выражение. Право это нормы, которые устанавливаются и охраняются государством.

Достоинства: право как закон, честно выделяются критерии правомерного и неправомерного. Теория, верно, подмечает связь права и государства.

Недостатки: теория излишне преувеличивает роль классовых начал в ущерб общества.

Психологическая 20 век

Разработали: Росс, Рейнснер.

1.Психика людей – фактор определяющей развитие общества и мораль права и само государство.

2.Понятие и сущность права выводятся не через деятельность законодателя, т.е. правовые эмоции людей, которые представляют переживания, чувства, обязанности.

Достоинства: обращает внимание на психологические процессы в праве, без учёта социальной психологии нельзя не учитывать психологию индивида, источник прав из психики самого человека.

Недостатки: нечеткое выделение законного и незаконного.

Социологическая школа право понимания 20 век

Разработали: Муромцев, Эринх.

Разделяет право и закон, право воплощается не в естественных правах и не в самих законах, а в их реализации.

Под правом понимается юридическая практика, действия, правопорядок.

Право – реальное поведение субъектов юридических и политических.

Достоинства: ориентация на реализацию права, теория так же хорошо согласуется с ограничениями государственного вмешательства государства.

40. Понятие права в объективном и субъективном смысле.

Право – это система общеобязательных формально-определенных гарантированных государственных о нововведениях отражающих уровень свободы и выступающих регулятором общественных отношений.

Право возникает в обществе объективно под воздействием развивающихся отношений, не зависит от субъективной оценки членов общества.

Объективный характер права определяется обстоятельствами:

Ø Законодательный акт считается действующим не зависимо от того, принимал ли участие в его принятии конкретный субъект, поведение которого данным актом регламентируется или нет

Ø Юридическая сила, норма закрепленная в законодательном акте не зависит от его субъективной оценки со стороны заинтересованного лица

Ø Акт считается действующим независимо от того, применяется ли он в отношении конкретного субъекта или нет

Субъективное право – совокупность определенных нормами объективного права правил поведения, претворение в жизнь которых зависит от воли заинтересованных субъектов.

Это мера юридически возможного поведения, призванная удовлетворять собственные интересы лица. Субъективными правами выступаю конкретные права и свободы личности: право на труд, отдых, образование, здравоохранение и так далее, которые субъективны, так как связаны с субъектом права (принадлежат ему, зависят от его воли).

41. Функции права: понятие, их классификация.

Функции права – это основные направления воздействия права на общественные отношения, поведение людей.

Право воздействует на разные сферы общества, экономику, политику, духовную сферу, выполняет общественные функции, военную, экономическую, политическую.