Арактеристика отдельных видов международных коммерческих сделок: лизинг, инжиниринг, факторинг, франчайзинг

‹изинг

‚ажным положением Љонвенции ЯвлЯетсЯ характеристика лизинга как трехсторонней сделки, участниками которой ЯвлЯютсЯ поставщик оборудованиЯ (или продавец), лизингодатель (покупатель оборудованиЯ длЯ пользователЯ) и лизингополучатель (пользователь).

Џодробным образом в Љонвенции регулируетсЯ ответственность всех трех сторон лизинговой сделки. Џользователь может предъЯвлЯть претензии не только к лизингодателю, но и поставщику оборудованиЯ. Џри этом в Љонвенции оговариваетсЯ, что поставщик не несет ответственности одновременно перед лизингодателем и пользователем за один и тот же ущерб.

‚ ђоссии действует ‡акон о лизинге 1998 г., согласно которому вопрос о применимом праве решаетсЯ по соглашению сторон в соответствии с Љонвенцией о международном финансовом лизинге.

€нжиниринг

€нжиниринг как форма обмена научно-техническими знаниЯми представВлЯет собой оказание одной стороной (консультантом) другой стороне (заказчику) комплекса или отдельных видов инженерно-технических услуг, свЯзанных с проектированием, строительством и вводом объекта в эксплуатацию, с разработкой новых и усовершенствованием имеющихсЯ техно-логических процессов на предприЯтии заказчика, внедрением изделиЯ в производство, сбытом продукции.

Џолный комплекс услуг и поставок, необходимых длЯ сооружениЯ нового объекта, называетсЯ комплексным инжинирингом.‚ то же времЯ инжиниринговую деЯтельность можно разделить на несколько составлЯющих:

Ґ консультативный инжиниринг Р предоставление услуг по проектированию объекта, провеВдению технико-экономического обоснованиЯ проекта, подготовке международных торгов, разраВботке планов строительства и контролю за проведением работ;

Ґ технологический инжиниринг Р предоставление заказчику технологий, необходимых длЯ строительства промышленного объекта и его эксплуатации, разработка проектов энергоснабжеВниЯ, водоснабжениЯ, транспорта и др.;

Ґ строительный инжиниринг Р это главным образом строительство, поставки и монтаж оборуВдованиЯ. €нжиниринговые фирмы могут брать на себЯ функции генерального подрЯдчика и привлекать к выполнению работ строительные и монтажные субподрЯдные фирмы, оставаЯсь полностью ответственными за выполнение всех обЯзательств по контракту;

Ґ управленческий инжиниринг - услуги по организации производственной структуры и адмиВнистративного управлениЯ на базе современных достижений в данной области, разработке принВципов планированиЯ производства, способов статистического учета и др.

Ћбъектами инженерно-технического консультированиЯ могут быть как вновь разрабатываеВмые и реализуемые проекты, так и отдельные самостоЯтельные, разные по масштабам техничеВские, технологические, экономические, финансовые, организационные и другие мероприЯтиЯ, осуществлЯемые в целЯх повышениЯ эффективности производства.

”ирмы, оказывающие международные инжиниринговые услуги:

1) специализированные инжиниринговые фирмы:

Ґ инженерно-консультационные фирмы предоставлЯют технические услуги в форме консульВтаций, сами не занимаЯсь ни производством, ни строительством. ‘фера их деЯтельности широка: это и гражданское строительство (порты, аэродромы, транспортные магистрали, шахты, городское строительство), и промышленные объекты, использующие специфические технологические процессы;

Ґ инженерно-строительные фирмы предоставлЯют обычно полный комплекс инженерно-техниВческих услуг, включаЯ проектирование объекта, поставку оборудованиЯ, монтаж, наладку и пуск оборудованиЯ в эксплуатацию. ќти фирмы довольно часто берут на себЯ функции генеральВного подрЯдчика объекта, привлекаЯ в качестве субпоставщиков машиностроительные и строиВтельные компании;

2) промышленные компании:

Ґ компании-проектировщики, стремЯсь сохранить секреты производства, выполнЯют технолоВгическое проектирование с целью расширениЯ или созданиЯ нового производства на основе собстВвенных патентов и ноу-хау, а подрЯдчики привлекаютсЯ длЯ выполнениЯ остальных инженерно-консультационных работ;

Ґ компании Р производители оборудованиЯ, длЯ которых выполнение инжиниринговых работ ЯвлЯетсЯ средством увеличениЯ продаж основной продукции. Љак правило, речь идет о проектироВвании крупных установок, изготовление оборудованиЯ длЯ которых выполнЯетсЯ той же фирмой.

“слуги, оказываемые инженерно-консультационными фирмами:

1) предынвестиционные исследованиЯ и консультации:

а) услуги, предшествующие разработке проектов:

Ґ сбор и обработка исходных данных;

Ґ проведение технико-экономических исследований;

Ґ подготовка на основе материалов исследований докладов, рекомендаций, технико-экономиВческих обоснований (’ќЋ);

Ґ экспертиза ’ќЋ по заЯвкам заказчиков;

б) работы, свЯзанные с организацией и проведением подрЯдных торгов:

Ґ проведение маркетинговых исследований рынка подрЯдных услуг;

Ґ подготовка тендерной документации;

Ґ разработка условий предварительной квалификации (предквалификации) участников торгов (оферентов);

Ґ экспертиза представленных тендерных предложений (оферт);

Ґ выдача рекомендаций о выборе победителЯ торгов Р подрЯдчика;

Ґ предоставление консультаций по условиЯм проекта контракта на подрЯд и ведению перегоВворов о его подписании.

‚ целЯх стандартизации технико-экономических исследований, которые до настоЯщего времени в рЯде стран (в том числе в ђоссии) не отвечают международным нормам, а также унифиВкации основных экономических показателей, характеризующих экономическую целесообразность и хозЯйственную необходимость созданиЯ объекта, международный центр промышленных исслеВдований ћЌ€„Ћ разработал ЗЏособие по подготовке промышленных технико-экономических исследованийИ, а также Зђуководство по оценке эффективности инвестицийИ;

2) разработка проектов и контроль за их осуществлением, или базовые услуги:

Ґ согласование с заказчиком заданиЯ на проектирование (возможна разработка проекта задаВниЯ);

Ґ разработка и согласование с заказчиком графика выполнениЯ изыскательских и проектных работ;

Ґ получение исходных данных, проведение инженерных изысканий и исследовательских работ;

Ґ разработка проекта и рабочей документации или (при одностадийном проектировании) разработка рабочего проекта;

Ґ контроль за изготовлением оборудованиЯ (обычно осуществлЯетсЯ при поставках крупного уникального оборудованиЯ длЯ обеспечениЯ соответствиЯ его технического уровнЯ и качества требованиЯм проекта); консультант в этом случае участвует в заводских испытаниЯх отдельных машин или агрегатов комплектного оборудованиЯ;

Ґ координациЯ поставки оборудованиЯ и выполнениЯ строительно-монтажных работ с целью обеспечениЯ соблюдениЯ графиков строительства отдельных сооружений и объекта в целом;

Ґ контроль за монтажом оборудованиЯ длЯ проверки технического состоЯниЯ поступившего оборудованиЯ (входной контроль), качества монтажных и пусконаладочных работ, а также участие консультанта в пробном пуске установленного оборудованиЯ;

Ґ контроль качества используемых строительных материалов и конструкций, инспекциЯ качеВства строительных работ, оформление актов на скрытые дефекты и сертификатов на выполненные работы;

Ґ контроль за пуском объекта и сдачей его в эксплуатацию Р обычно консультант дает заклюВчение о соответствии сооружений, технологических линий и других элементов объекта техничеВским решениЯм проекта и о достижении основных технико-экономических показателей, предуВсмотренных проектом;

Ґ разработка рекомендаций и инструкций по обеспечению эксплуатации объекта в гарантий-ный период.

‚иды договоров на оказание инжиниринговых услуг:

Ґ договор подрЯда (на проектные и изыскательские работы);

Ґ возмездные договоры (на проведение маркетинговых исследований, рекламных услуг, по исполнению роли генеральных подрЯдчиков, услуги по проведению конкурсных торгов).

ЌормативнаЯ правоваЯ база оформлениЯ договоров на оказание инжиниринговых услуг предВставлена ђуководством по составлению международных договоров на консультативный инжиниВринг, включаЯ свЯзанные с этим аспекты технического содействиЯ, принЯтым на 21-й сессии ѓруппы экспертов по международным договорам на поставку промышленной продукции ЉомиВтета по развитию торговли …ќЉ ЋЋЌ в 1982 г.

„анное ђуководство, во-первых, конкретизирует понЯтиЯ ЗинжинирингИ и его виды, с одной стороны, и Зтехническое содействиеИ Р с другой; во-вторых, подразделЯет договоры на консультаВтивный инжиниринг, на договор по проекту в целом и договор в отношении части проекта; в-третьих, увЯзывает содержание отношений между заказчиком и консультантом с методом внедреВниЯ проекта; в-четвертых, содержит контрольный перечень договорных положений; в-пЯтых, раскрывает содержание основных положений договоров на оказание инжиниринговых услуг.

ЋтношениЯ консультанта с заказчиком зависЯт от избранного последним метода внедрениЯ проекта. ђазличают:

Ґ обычный метод, который предполагает, что исполнитель-консультант выполнЯет свои класВсические функции консультированиЯ, иногда представлЯет интересы заказчика в переговорах с генеральным подрЯдчиком либо же выступает арбитром между ними;

Ґ метод внутрифирменного осуществлениЯ проекта означает его исполнение силами самого заказчика, а консультант оказывает содействие лишь в той части проекта, где персонал заказчика не имеет достаточных знаний и опыта;

Ґ метод руководства проектом предполагает, что фирма-консультант готовит и заключает договоры со всеми организациЯми по сооружению объекта и руководит строительными работами, не выполнЯЯ функции подрЯдчика;

Ґ метод осуществлениЯ проекта Зпод ключИ Р фирма-консультант выполнЯет функции консультированиЯ и длЯ заказчика, и длЯ фирмы, осуществлЯющей проект Зпод ключИ.

‚ ђуководстве по составлению международных договоров содержитсЯ контрольный перечень договорных положений, чаще всего встречающийсЯ в договорах на консультативный инжиниринг.

‘тороны должны уделЯть надлежащее внимание при составлении договора введенным в практику положениЯм технического, финансового и юридического характера.

ЋбЯзанности консультанта, касающиесЯ ЗчистогоИ консультированиЯ, предметом которых ЯвлЯетсЯ консультативнаЯ деЯтельность в отношении ЗпредоставлениЯ услугИ, включают:

Ґ оценку заказов на оборудование и рекомендации;

Ґ контроль за производством оборудованиЯ;

Ґ наблюдение за гражданским строительством, в том числе оценка предложений о заключении контракта на гражданское строительство и консультирование заказчика в отношении заЯвок на подрЯд, участников, цен и оценок длЯ осуществлениЯ соответствующих работ;

Ґ наблюдение за монтажом оборудованиЯ и его подключением;

Ґ обращение вниманиЯ на просчеты и упущениЯ в инструкциЯх заказчика;

Ґ обеспечение персоналом в зависимости от того, будет консультант выполнЯть свои обЯза-тельства самостоЯтельно либо вместе со своими сотрудниками или же он может поручить выполВнение этих обЯзанностей другим;

Ґ присутствие на обсуждении с заказчиком;

Ґ предоставление отчетов;

Ґ координацию действий других участников проекта;

Ґ техническую помощь (в той степени, в какой она предусматривает услуги в рамках консульВтативного инжиниринга).

ЋбЯзанности консультанта, отражаемые в документации и контракте:

Ґ проведение предварительных технико-экономических обоснований и исследований, свЯзан-ных с общим проектированием;

Ґ планирование и подготовка чертежей и смет расходов;

Ґ основное планирование и составление программ финансированиЯ;

Ґ подготовка предварительных эскизов, проектной документации, чертежей и спецификаций, детальных чертежей;

Ґ назначение торгов;

Ґ оценка предложений о строительстве объекта в отношении оборудованиЯ;

Ґ консультирование заказчика в отношении всех заЯвок на подрЯды, оферентов, цен и оценок длЯ осуществлениЯ соответствующих работ;

Ґ контроль за строительством;

Ґ контроль за изготовлением оборудованиЯ;

Ґ контроль за монтажом оборудованиЯ и его подключением;

Ґ обеспечение руководЯщих указаний и инструкций длЯ подрЯдчиков;

Ґ уведомление об ошибках и упущениЯх в инструкциЯх заказчика;

Ґ набор персонала в зависимости от того, будет консультант выполнЯть свои задачи самостоЯВтельно или вместе со своими сотрудниками либо поручит выполнение этих задач другим;

Ґ обеспечение возможностей обсуждениЯ возникающих проблем с заказчиком;

Ґ представление отчетов о ходе работы;

Ґ координациЯ деЯтельности других участников проекта;

Ґ техническое содействие (в той или иной степени, в какой оно включает услуги в рамках конВсультативного инжиниринга);

Ґ передача заказчику по завершении проекта отчетов о выполненной работе.

‚се эти обЯзанности могут изменЯтьсЯ и (или) дополнЯтьсЯ сторонами с учетом конкретных положений договора.

Љонсультант может оказывать два вида технического содействиЯ:

1) содействие по конкретным проектам (в части профессиональной подготовки и набора квалифицированных специалистов);

2) техническое содействие в обучении персонала заказчика в стране консультанта.

ЋбЯзательства заказчика в договоре:

Ґ незамедлительнаЯ передача инструкций;

Ґ обеспечение данными и информацией о предоставлении в распорЯжение консультанта докуВментации, специальных знаний, помещений, участков и оборудованиЯ;

Ґ предоставление информации о местном законодательстве в области промышленных и соци-альных условий;

Ґ оказание специальных услуг (в области геологии, гидрологии, метеорологии и т.д.);

Ґ обеспечение услуг другими сторонами;

Ґ оказание на месте содействиЯ консультанту, а также его персоналу и членам семей персо-нала, например, в отношении выдачи виз и разрешений, таможенной очистки, обеспечениЯ досВтупа ко всем участкам и объектам, имеющим отношение к выполнению проекта;

Ґ обеспечение собственного параллельного и вспомогательного персонала;

Ґ предоставление консультанту в случае необходимости банковской гарантии;

Ґ оплата всех услуг консультанта в соответствии с согласованными условиЯми.

”акторинг

”акторинг С это комплекс услуг длЯ производителей и поставщиков, ведущих торговую деЯтельность на условиЯх отсрочки платежа.

‚ операции факторинга обычно участвуют три лица: фактор (факторинговаЯ компаниЯ или банк) С покупатель требованиЯ, поставщик товара (кредитор) и покупатель товара (дебитор). Ћсновной деЯтельностью факторинговой компании ЯвлЯетсЯ кредитование поставщиков путЮм выкупа краткосрочной дебиторской задолженности, как правило, не превышающей 180 дней. Њежду факторинговой компанией и поставщиком товара заключаетсЯ договор о том, что ей по мере возникновениЯ требований по оплате поставок продукции предъЯвлЯютсЯ счета-фактуры или другие платЮжные документы. ”акторинговаЯ компаниЯ осуществлЯет дисконтирование этих документов путЮм выплаты клиенту 60−90 % стоимости требований. Џосле оплаты продукции покупателем факторинговаЯ компаниЯ доплачивает остаток суммы поставщику, удерживаЯ процент с него за предоставленный кредит и комиссионные платежи за оказанные услуги.

‘уществует большое количество разновидностей факторинговых услуг, отличающихсЯ друг от друга прежде всего степенью риска, который принимает на себЯ факторинговаЯ компаниЯ.

”акторинг с регрессом (англ. recourse factoring) С вид факторинга, при котором фактор приобретает у клиента право на все суммы, причитающиесЯ от должника. Ћднако в случае невозможности взысканиЯ с должника сумм в полном объЮме, клиент переуступивший долг, обЯзан возместить фактору недостающие денежные средства.

”акторинг без регресса (англ. non recourse factoring) С вид факторинга, при котором фактор приобретает у клиента право на все суммы, причитающиесЯ от должника. Џри невозможности взысканиЯ с должника сумм в полном объЮме факторинговаЯ компаниЯ потерпит убытки (правда, в рамках выплаченного финансированиЯ клиенту).

”акторинг бывает открытым (с уведомлением дебитора об уступке) и закрытым (без уведомлениЯ). ’акже он бывает реальным (денежное требование существует на момент подписаниЯ договора) и консенсуальным (денежное требование возникнет в будущем)[3].

Џри участии одного фактора в сделке факторинг называетсЯ прЯмым, при наличии двух факторов С взаимным.

Џри классификации видов факторинга стоит обратить внимание на инвойс-дискаунтинг, хотЯ он и имеет рЯд существенных отличий, несмотрЯ на то, что в нем присутствуют черты регрессного закрытого факторинга.

”акторинг называетсЯ внутренним (domestic factoring), если стороны по договору купли-продажи, а также факторинговаЯ компаниЯ находЯтсЯ в одной и той же стране.

”акторинг называетсЯ внешним (чаще используетсЯ название международный факторинг)(international factoring), если фактор и его клиент (поставщик товара) ЯвлЯютсЯ резидентами разных государств.

”ранчайзинг

‘воеобразным способом продвижениЯ товара на рынок, благодарЯ чему многие относЯт его также к агентским договорам, ЯвлЯетсЯ коммерческаЯ концессиЯ, или франчайзинг (franchising).

Џо данному договору одна сторона (правообладатель) обЯзуетсЯ предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указаниЯ срока право использовать в предпринимательской деЯтельности пользователЯ комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателЯ, на охранЯемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав: товарный знак, знак обслуживаниЯ и т.д.

Џредметом данного договора ЯвлЯетсЯ использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателЯ в согласованном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использованиЯ), с указанием или без указаниЯ территории использованиЯ применительно к определенной сфере предпринимательской деЯтельности (продаже товаров, полученных от правообладателЯ или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деЯтельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Џоскольку этот договор имеет предпринимательский характер, то его сторонами могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Ѓудучи свЯзанным с комплексом имущественных прав и обЯзанностей, включаЯ патентные права и права на иные объекты промышленной собственности (товарный знак, знак обслуживаниЯ, ноу-хау), данный договор под страхом его ничтожности (что влечет невозникновение длЯ сторон предусмотренных им прав и обЯзанностей) подчинен более строгим правилам в отношении формы, чем сделки обычных юридических лиц или внешнеэкономические сделки: помимо обычной письменной формы он должен быть зарегистрирован органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателЯ, выступающего по договору в качестве правообладателЯ, а договор коммерческой концессии на использование объекта, охранЯемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. ‚ознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиватьсЯ пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем длЯ перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

•отЯ обЯзанности сторон данного договора сформулированы в ст. ст. 1173 и 1174 ѓЉ ђЊ в общей форме, тем не менее, они создают необходимую длЯ ориентированиЯ сторон основу. ’ак, правообладатель обЯзан:

· передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю длЯ осуществлениЯ прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователЯ и его работников по вопросам, свЯзанным с осуществлением этих прав;

· выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порЯдке.

…сли договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обЯзан:

· обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии; оказывать пользователю постоЯнное техническое и консультативное содействие, включаЯ содействие в обучении и повышении квалификации работников;

· контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполнЯемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

‚ обЯзанности пользователЯ входит:

· использование при осуществлении предусмотренной договором деЯтельности фирменного наименованиЯ и (или) коммерческого обозначениЯ правообладателЯ указанным в договоре образом;

· обеспечение соответствиЯ качества производимых им на основе договора товаров, выполнЯемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполнЯемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

· соблюдение инструкций и указаний правообладателЯ, направленных на обеспечение соответствиЯ характера, способов и условий использованиЯ комплекса исключительных прав тому, как он используетсЯ правообладателем, в том числе указаний, касающихсЯ внешнего и внутреннего оформлениЯ коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

· оказание покупателЯм (заказчикам) тех дополнительных услуг, на которые они могли бы рассчитывать, приобретаЯ (заказываЯ) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателЯ;

· неразглашение секретов производства правообладателЯ и другой полученной от него конфиденциальной коммерческой информации; предоставление оговоренного количества субконцессий, если такаЯ обЯзанность предусмотрена договором;

· информирование покупателей (заказчиков) наиболее очевидным длЯ них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживаниЯ или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

‘пецификой данного договора обусловлен и рЯд ограничений, которые могут быть включены сторонами в договор. Љ ним относЯтсЯ, в частности, условиЯ об исключительном территориальном характере передаваемых прав, обЯзательство не осуществлЯть на договорной территории конкуренции с правообладателем. ‘ учетом требований свободного рынка признаютсЯ ничтожными такие условиЯ, ограничивающие права сторон по данному договору, в силу которых правообладатель вправе определЯть цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполнЯемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний пределы этих цен; пользователь вправе продавать товары, выполнЯть работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателЯм (заказчикам), имеющим место нахождениЯ (место жительства) на определенной в договоре территории.