Общие понятия международного частного права. Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны

Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны. Суть обратной отсылки заключается в том, что законодательство государства, к которому отослала коллизионная норма, не принимает регулирование данного отношения, и его коллизионные нормы отсылают к праву первого государства.

Возможны и такие случаи, когда законодательство страны, к которому отсылает коллизионная норма, перепоручает регулирование праву третьего государства. В подобных ситуациях принято говорить об отсылке к праву третьей страны.

Оговорка о публичном порядке. При использовании привязки коллизионной нормы может возникнуть ситуация, когда необходимо применить норму или нормы иностранного права, противоречащие основным (фундаментальным) принципам правовой системы страны суда или арбитража. Поэтому коллизионное право всех без исключения стран содержит закрепленную в нормативно-правовых актах, либо находящую отражение в судебной или арбитражной практике, оговорку о публичном порядке (ordre public или public policy).

Ее сущность можно сформулировать следующим образом: иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен, и основанные на нем права могут быть не признаны, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного государства.

Обход закона. При выборе применимого права стороны внешнеэкономического контракта нередко ставят задачу выбора самого привлекательного правопорядка. При обходе закона в международном частном праве, используя привязку «автономия воли», участниками правоотношения осуществляется переход в сферу действия другого правопорядка, содержащего более желательные материально-правовые нормы.

Наиболее распространены такие ситуации в сфере льготного налогообложения государств, объявивших свою территорию оффшорной зоной. Например, в одной из оффшорных стран, где налоги на прибыль минимальные, учреждается компания – филиал украинской страховой компании, в которую переводится прибыль украинского предприятия в виде страховых премий. Затем средства из компании-филиала возвращаются в материнскую компанию в Украине в виде займов. В итоге страховые платежи и суммы платы за пользование займом, переводимые за рубеж, как затраты существенно снижают объемы прибыли компании в Украине и, следовательно, снижают налогооблагаемую базу в Украине. Последнее приводит к уменьшению налогов, выплачиваемых в Украине без нарушения норм, установленных украинским налоговым законодательством.

Однако, следует оговориться, что обход закона не нашел всеобщего признания в мировой практике применения коллизионных норм. Так, Нешатаева Т. указывает на то, что в некоторых государствах против подобных схем работают специальные императивные правила, запрещающие обход закона в целях снижения налогов.

Положения о запрете обхода закона подверглись серьезной критике в международно-правовой литературе, как несопоставимые со свободой предпринимательства и частным характером этих отношений. Однако применение автономии воли в частных отношениях не должно иметь целью нарушение публичных обязанностей, закрепленных в императивных нормах национального законодательства[2].

Взаимность. Сущность взаимности состоит в предоставлении юридическим и физическим лицам иностранного государства определенного количества (объема) прав или правового режима при условии, что физические и юридические лица государства, их предоставляющего, будут пользоваться аналогичными правами или правовым режимом в данном иностранном государстве.

Реторсия – правомерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия физических или юридических лиц первого государства.

Целью применения реторсии является восстановление принципа взаимности в отношениях соответствующих государств. Поэтому меры, используемые в качестве реторсии, должны быть пропорциональны вызвавшему их акту, и прекращаться с момента восстановления прежнего положения. В соответствии с положениями международного права применение реторсии в отношении определенного иностранного государства не может рассматриваться как нарушение принципа не дискриминации.

Литература:

1. Кибенко Е. Р. Международное частное право: Учебно-практическое пособие. – Х.: Эспада, 2003. – 512 с.

2. Кисіль В. І. Міжнародне приватне право: питання кодифікації. – К.: Україна, 2000. – 430 с.

3. Международное частное право: Учебник / Л. П. Ануфриева, К. А. Бекяшев, Г. К. Дмитриева и др.; Отв. ред. Г. К. Дмитриева. – 2-е изд., перераб. и доп.. – М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004. – 688 с.

4. Мережко А. А. Коллизионное право США. – К., 2003. – 136 с.

5. Нешатаева Т. Н. Международное частное право и международный гражданский процесс: Учебный курс в трех частях. – М.: ОАО «Издательский дом «Городец», 2004. – 624 с.

6. Фединяк Г. Міжнародне приватне право України: деякі актуальні теоретичні та практичні аспекти розвитку // Право України. – 2003. - № 11. – с. 141-143