Имущества, приобретенного незаконным путем

Ответственность за легализацию денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем, наступает по ст. 193УКРК.

Легализация денег или иного имущества, добытых незакон­ным путем, — это так называемое «отмывание денег». При «от­мывании денег» происходит профессиональное использование имеющихся социально-экономических институтов и условий для придания видимости законности своей преступной деятель­ности. Легальный бизнес зачастую используется лишь для при­крытия крупномасштабных противоправных сделок, незакон­ных переводов громадных денежных средств за границу, дру­гих форм отмывания денег, нажитых незаконным путем. Про­тиводействие легализации преступных доходов является одним из важных условий борьбы с организованной преступностью. И хотя легализация денег осуществляется также отдельными лицами, не входящими в преступные группы, именно органи­зованная преступность использует наиболее социально опас­ные способы получения прибыли' торговля наркотиками, ору­жием, вымогательство, фальшивомонетничество, игорный и порнобизнес. С экономической точки зрения, задача «отмыв­ки» состоит в том, чтобы внедрить нелегальные фонды и капи­талы в легальную экономику.

Криминогенная ситуация в республике в последнее время осложняется ростом организованной преступности. Особенно ощутимо ее функционирование в сфере экономики. В своих наиболее опасных формах она связана с наркобизнесом, вымо­гательством, подпольной торговлей оружием и т. д. Получая от такого бизнеса огромные суммы, преступники, стремясь к тому, чтобы не быть разоблаченными, стараются легализовать, то есть «отмыть» эти деньги.

Эта проблема существовала и ныне существует во всех ре­гионах земного шара. Поэтому в этой области невозможно обой­тись без международного сотрудничества и координации зако­нодательства. Так, например, 8 ноября 1990 г. государствами-членами Совета Европы была принята европейская Конвенция об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности. Согласно этой Конвенции эти госу­дарства обязаны принять законодательные меры, чтобы квали­фицировать как преступления следующие действия, направлен­ные против «отмывания денег»:

а) конверсия или передача материальных ценностей, о ко­торых тот, кто этим занимается, знает, что эти материальные ценности составляют доход от преступления, с целью скрыть незаконное происхождение данных материальных ценностей или помочь любому лицу, замешанному в совершении основного правонарушения, избежать юридических последствий этих деяний;

б) утаивание или искажение природы происхождения, мес­тонахождения, размещения, движения или действительной при­надлежности материальных ценностей или соотносимых с ними прав, когда нарушителю известно, что эти материальные цен­ности представляют собой доход, полученный преступным пу­тем;

в) приобретение, владение или использование материальных ценностей, о которых тот, кто их приобретает либо владеет, либо пользуется ими, знает в момент их получения, что они являют­ся доходами, добытыми преступным путем.

В соответствии с вышеназванной Конвенцией термин «до­ходы» обозначает любую материальную выгоду, полученную в результате совершения преступления. Термин «имущество» охватывает имущество любого вида, вещественное или невеще­ственное, движимое или недвижимое, а также юридические документы или бумаги, свидетельствующие о праве на такое имущество или долю о нем¹.

Рассматриваемое преступление относится к числу преступ­лений в сфере экономической деятельности, посягающих на родовой объект в виде общественного отношения, обеспечива­ющего законную экономическую деятельность в сферах про­изводства, обмена, распределения и потребления товаров и услуг.

Вред, который причиняется общественным отношениям, обеспечивающим легальную экономическую деятельность, за­ключается в нарушении принципа равноправия субъектов эко­номической деятельности, в подрыве основ честного предпри­нимательства, основанного на законах, в нарушении функции денег как средства поддержания баланса между мерой труда и мерой потребления, в создании неконтролируемых денежных и иных имущественных фондов, которые потенциально могут быть использованы во вред обществу.

К непосредственному объекту относятся финансово-кредит­ные отношения, обеспечивающие легальный оборот имущества и денежное обращение.

Предметам преступления являются денежные средства (день­ги), к которым, исходя из смысла ст. ст. 115 и 127 ГК РК, отно­сятся национальная валюта (тенге) и иностранная валюта, а так­же иное имущество, приобретенное заведомо незаконным пу­тем.

К иному имуществу относятся: ценные бумаги, земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты, воздуш­ные и морские суда внутреннего плавания, космические и иные объекты, отнесенные гражданским законодательством к недви­жимым вещам; движимые вещи (ч. 3 ст. 117 ГК РК); имущественные права (ст. 474 ГК РК); право плательщика на выкуп постоянной ренты (ст. 526 ГК РК); право на арендную плату (ст. 546 ГК РК); право на возмещение вреда (ст. 917ГКРК).

Не являются предметом рассматриваемого преступления предметы, изъятые из гражданского оборота (оружие, нарко­тики и т. д.).

Понятие «имущество» содержится в ст. 115 ГК РК. К нему относятся не только вещи, деньги, ценные бумаги, но и имуще­ственные права¹.

В отличие от ст. 165-5 УК Каз. ССР 1959 г., которая устанав­ливала ответственность только за использование денежных средств и иного имущества, приобретенных или добытых пре­ступным путем, для занятия предпринимательской или иной не запрещенной законом деятельностью, объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 193 УК РК, слагается из следующих действий, каждое из которых образует состав этого преступления:

1) совершение финансовых операций и других сделок с де­нежными средствами, приобретенными заведомо незаконным путем;

2) совершение финансовых операций и других сделок с иму­ществом, приобретенным заведомо незаконным путем;

3) использование денежных средств, приобретенных заведо­мо незаконным путем для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности;

4) использование имущества, приобретенного заведомо не­законным путем для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности.

В сравнении с прежним УК КазССР (ст. 165-5) законода­тель сделал большой шаг вперед. Разработан и введен в действие ряд Законов РК, предусматривающих ответственность предпри­нимателей и банков РК за их незаконную деятельность. Так, согласно Закону РК «О частном предпринимательстве» от 31 января 2006 г., индивидуальное предпринимательство осуще­ствляется на основе и за счет имущества, принадлежащего граж­данам на праве собственности или иных прав, допускающих пользование и (или) распоряжение имуществом для занятия предпринимательством.

Под предусмотренной в ст. 193 УК РК легализацией денеж­ных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем, следует понимать любую форму выпуска в обращение полученных заведомо незаконным путем неподдельных денег или иного в действительности существующего имущества с официальным приданием им статуса имущества, законно нахо­дящегося в обороте.

Полагаю, что одна из наиболее удачных попыток определить понятие «отмывания» денег была предпринята Венской конвен­цией ООН от 19 декабря 1988 г. Под «отмыванием» денег в ней понимаются различные виды манипуляций с имуществом, по­лученным в результате правонарушений. «Грязные» деньги и незаконные доходы тем самым идентифицируются с имуще­ством, приобретенным на законном основании. Сегодня «гряз­ные» деньги из Казахстана и других стран СНГ проходят через счета компаний в ряде европейских банков, в том числе в Швей­царии. Часть денег «оседает» на счетах банков в оффшорных зонах. «Грязные» деньги получаются от незаконного оборота наркотиков, похищения людей и укрывательства от налогов предприятий металлургической отрасли и нефтяного бизнеса. Анализ способов совершения легализации незаконных доходов и ухищрений, применяемых при этом, ставит вопрос об изме­нении подходов к организации и тактике выявления таких пре­ступлений. Кроме того, практика свидетельствует о том, что для повышения эффективности данной работы необходимо посто­янное и тесное взаимодействие не только между правоохрани­тельными органами, призванными осуществлять уголовное пре­следование по данной категории преступлений, но и между раз­личными финансовыми и банковскими учреждениями, через которые происходит «отмывание» «грязных» денег¹.

В соответствии с Указом Президента РК, имеющим силу Закона, «О банках и банковской деятельности» от 31 августа 1995 г. под совершением финансовых операций с денежными средствами понимается совершение любых указанных в ст. 30 операций, связанных с движением денег: прием депозитов, кас­совые, переводные, ссудные, трастовые, сейфовые, обменные и тому подобные операции.

Сделками, в соответствии со ст. 147 ГК РК, признаются дей­ствия граждан и юридических лиц, направленные на установ­ление, изменение или прекращение гражданских прав и обя­занностей.

Совершение сделок с имуществом предполагает заключение любых гражданско-правовых договоров: купли-продажи, обме­на, дарения, наследования и т. д.

Использование денежных средств или иного имущества для осу­ществления предпринимательской или иной экономической деятель­ности выражается в задействовании указанных средств в каче­стве первоначального, текущего капитала в процессе занятия предпринимательской или иной экономической деятельностью¹.

Деяния, предусмотренные ст. 193 УК РК, следует считать оконченными не только при завершении операций с денежны­ми средствами для решения определенной экономической за­дачи, но и при любом перемещении указанных средств, в том числе в ходе осуществления сделки, если целью перемещения является отмывание незаконного приобретения имущества.

Верховный Суд РК в вышеназванном нормативном поста­новлении от 18 июня 2004 г. отмечает, что основанием наступ­ления уголовной ответственности по ст. 193 УК РК является факт легализации денежных средств или иного имущества, по­лученных только от запрещенных видов деятельности (контра­банда, незаконная торговля оружием, наркотическими средства­ми, хищением, уклонением от уплаты налога и др.). В случае установления факта легализации денежных средств или иного имущества, полученных заведомо незаконным путем, виновное лицо должно нести уголовную ответственность по совокупнос­ти преступлений: по ст. 193 УК РК и соответствующей норме уголовного закона, предусматривающей ответственность за не­законное приобретение этих средств или имущества (п. 10 нор­мативного постановления от 18 июня 2004 г.).

Субъектом преступления может быть любое физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Ответствен­ность несут лица, в чьем фактическом распоряжении находят­ся денежные средства или иное имущество, приобретенное не­законным путем. Лица же, умышленно оказывающие помощь в легализации, например, нотариусы, работники ломбарда, являются пособниками либо членами преступной группы (в зависи­мости от формы соучастия). К числу субъектов преступления следует отнести и тех лиц, которые непосредственно использу­ют приобретенное незаконным путем имущество, совершают с ним сделки, финансовые операции, то есть в чьем фактическом распоряжении находятся указанные денежные средства¹.

С субъективной стороны анализируемое преступление ха­рактеризуется виной в форме прямого умысла, то есть винов­ный сознает, что «отмывает», легализует указанные средства, приобретенные незаконным путем, предвидит, что в результате совершения им финансовых операций или иных сделок приоб­ретенные заведомо незаконным путем имущество или денеж­ные средства будут легализованы, и желает такой легализации. Недопустимо освобождение от уголовной ответственности лиц, главной целью которых является получение прибыли. Безраз­личное отношение к происхождению используемых ими денеж­ных средств, о незаконности которых они осведомлены, явля­ется проявлением косвенного умысла. Мотивы и цели для ква­лификации значения не имеют.

Квалифицирующими признаками в рассматриваемом преступ­лении являются следующие:

а) совершение преступления группой лиц по предварительному сговору;

б) неоднократно;

в) лицом с использованием своего служебного положения.

При совершении финансовой операции или другой сделки, в которой принимают участие два и более лица, по п. «а» ч. 2 ст. 193 УК РК следует квалифицировать действия виновных лиц, заранее (то есть до начала) договорившихся о совместном ее совершении, осознававших незаконность приобретения в такой операции (сделке) денежных средств или иного имущества.

В случае, когда лишь один из участников рассматриваемой финансовой операции (или иной сделки) осведомлен о незакон­ном характере приобретения в такой операции денежных средств или иного имущества, ответственность должна наступать по ч. 1 ст. 193 УК РК. Исходя из определения предварительного сго­вора группы лиц, содержащегося в ч. 2 ст. 31У К РК, такой сго­вор обязательно должен возникнуть до момента совершения соответствующей операции или до заключения иной сделки.

Сговор, возникший между участниками финансовых опера­ций или иной сделки в процессе их совершения, надлежит ква­лифицировать по ч. 1 ст. 193 УК РК.

Сговор, возникший между участниками финансовой опера­ции или иной сделки, одним из которых является приобрета­тель имущества, до момента незаконного приобретения послед­ним предмета этой операции (сделки), при условии, что такое приобретение является результатом преступления (кражи, мо­шенничества, присвоения вверенного имущества), одновремен­но служит признаком соучастия в таком преступлении. Подоб­ные действия следует квалифицировать не только по ч. 2 ст. 193 УК РК, но и как пособничество в преступлении, в результате которого было приобретено соответствующее имущество¹.

Неоднократной легализация денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем, будет призна­ваться в случаях совершения одним лицом как минимум двух финансовых операций (в том числе одной финансовой опера­ции и одной сделки). В соответствии с ч. 3 ст. 11 УК РК рас­сматриваемое преступление не может быть признано совершен­ным неоднократно, если за ранее совершенное преступление лицо было в установленном порядке освобождено от уголов­ной ответственности, либо судимость за ранее совершенное лицом преступление была погашена или снята или истекли сро­ки давности привлечения за такое преступление к уголовной ответственности.

Третий квалифицирующий признак выражается в соверше­нии настоящего преступления лицом с использованием своего слу­жебного положения. К лицу, которое использует свое служеб­ное положение для совершения любого из деяний, предусмот­ренных ч. 1 ст. 193 УК РК, следует относить лиц, указанных в примечании к ст. 307 УК РК «Злоупотребление должностными полномочиями», и лиц, выполняющих управленческие функ­ции в коммерческой или иной организации, указанных в при­мечании к ст. 228 УК РК «Злоупотребление полномочиями», ко­торые кроме общих признаков субъекта преступления наделе­ны служебными полномочиями по отношению к совершаемой финансовой операции или иной сделке (п. «в» ч. 2 ст. 193 УК РК). Предоставленные служебные полномочия облегчают этим лицам процесс легализации.

Законом РК «О внесении изменений и дополнений в неко­торые законодательные акты РК по вопросам борьбы с корруп­цией» от 25 сентября 2003 г. ч. 3 ст. 193 УК РК дополнена но­вым пунктом «а» в следующей редакции:

«3. Деяния, предусмотренные частями 1 или 2 настоящей статьи, совершенные:

а) лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом, если они сопряжены с использованием им своего служебного положения;

б) организованной группой;

в) преступным сообществом (преступной организацией) или в крупных размерах».

Согласно примечанию к ст. 307 УК РК:

1. К лицам, уполномоченным на выполнение государственных функций, относятся должностные лица, депутаты Парламента и маслихатов, судьи и все государственные служащие в соответствии с законодательством РК о государственной службе.

2. К лицам, уполномоченным на выполнение государственных функций, приравниваются:

1) лица, избранные в органы местного самоуправления;

2) граждане, зарегистрированные в установленном законом в порядке в качестве кандидатов в Президенты РК, депутаты Парламента РК и маслихатов, а также в члены выборных органов местного самоуправления;

3) служащие, постоянно или временно работающие в орга­нах местного самоуправления, оплата труда которых производится из средств государственного бюджета РК;

4) лица, исполняющие управленческие функции в государст­венных организациях и организациях, в уставном капитале которых доля государства составляет не менее 35 %.

Таким образом, в п. «а» ч. З ст. 193 УК РК законодатель пред­усмотрел еще две категории специального субъекта: 1) лицо, уполномоченное на выполнение государственных функций и 2) приравненное к нему лицо.

Обобщение вышеназванного Закона РК от 25 сентября 2003 г. показало, что его отдельные положения не соответству­ют действующему уголовному законодательству РК. Так, на­пример, казахстанскими учеными-юристами, занимающимися исследованием данной проблемы. (И. Ш. Борчашвили, С. С. Акьшбековым, X. Болен, Д. В. Курбатовым), выявлен ряд коллизий, внесенных законодателем в нормы УК РК, предусматриваю­щим ответственность за совершение коррупционных преступ­лений, куда вошли два преступления в сфере экономической деятельности: п. «а» ч. 3 ст. 193 и п. «а» ч. 3 ст. 209 УК РК. На основе анализа изучения теории уголовного права, правопри­менительной деятельности правоохранительных органов и законодательства отмеченными авторами выдвигаются предложе­ния по совершенствованию уголовного законодательства РК в части, касающейся исключения из примечания к ст. 307 УК РК «Злоупотребление должностными полномочиями» п.п. 1 и 2, име­ющих противоречие с понятием должностного лица. Следует согласиться с позицией данных авторов в связи с тем, что еди­нообразное применение уголовного закона поможет исключить ошибки в правоприменительной деятельности судебно-следственных органов. Рассмотрение следующего особо квалифицирующего при­знака означает, что в соответствии с ч. 3 ст. 31 УК РК преступ­ление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединив­шихся для совершения одного или нескольких преступлений.

Особенностью этой формы соучастия является то, что взаимо­связь между участниками такой группы должна носить устой­чивый характер. Вторым обязательным признаком данной фор­мы соучастия является цель объединения участников этой устойчивой группы для совершения одного или нескольких пре­ступлений. Под устойчивостью следует понимать нахождение в группе не случайных людей, а тех, кто намерен совместно с другими совершать одно или несколько преступлений. Каждо­му из них участники этой группы доверяют, состав группы стабилен, имеется лидер, которому подчиняются участники группы.

Криминогенная ситуация в Казахстане осложняется ростом организованной преступности. Особенно ощутимо ее функци­онирование в сфере экономики. В своих наиболее опасных фор­мах она, прежде всего, связана с наркобизнесом, а также игор­ным бизнесом, вымогательством, фальшивомонетничеством, подпольной торговлей оружием. Получая от этого бизнеса аст­рономические суммы, преступники, стремясь к тому, чтобы не быть разоблаченными, стараются легализовать, то есть «отмыть» их. Старший оперуполномоченный по особо важным делам УКП УВД Карагандинской области Ж. и исполняющий обязанности заместителя начальника отдела УБН УВД Караган­динской области М. отмечают, что в республике под контролем «теневых» структур находится более 40 % хозяйствующих субъектов, 25 % всех банков контролируется организованной преступностью, 42 % товарооборота на потребительском рын­ке приходится на долю незарегистрированных хозяйствующих субъектов¹.

В соответствии с ч. 4 ст. 31 УК РК преступление признается совершенным преступным сообществом (преступной органи­зацией), если оно совершено сплоченной организованной груп­пой (организацией), созданной для совершения тяжких или осо­бо тяжких преступлений, либо объединением нескольких орга­низованных групп, созданных в тех же целях. Сплоченность группы означает не только стабильность ее состава, наличие руководителя, которому подчиняются все другие соучастники, но и длительная связь между соучастниками, взаимная поддерж­ка друг друга, взаимозаменяемость, взаимовыручка. Сплочен­ность означает высокую степень организованности, соблюде­ние всеми правил поведения, установленных в преступной орга­низации.

Разъяснение крупного размера дается законодателем в при­мечании к ст. 193 УК РК, под которым признается совершение сделки или использование денежных средств либо другого иму­щества на сумму, превышающую десять тысяч месячных рас­четных показателей, установленных законодательством РК на момент совершения преступления.

Законом РК «О внесении изменений и дополнений в неко­торые законодательные акты РК по вопросам борьбы с органи­зованной преступностью и коррупцией» от 16 марта 2001 г. при­мечание к ст. 193 УК РК дополнено п. 2, предусматривающим освобождение от уголовной ответственности лиц, добровольно заявивших о готовящейся либо совершенной легализации де­нежных средств или иного имущества, приобретенного неза­конным путем, если в действиях данных лиц не содержится со­ставов преступлений, предусмотренных чч. 2 и 3 ст. 193УКРК, или иного преступления.

Введение данного обстоятельства, полагаю, является свое­временным и целесообразным. Так, 2 апреля 2001 г. был принят Закон РК «Об амнистии граждан РК в связи с легализацией ими денег». Положение данного Закона РК не распространяет­ся на случаи легализации денег, полученных в результате кор­рупционных преступлений, преступлений против личности, мира и безопасности человечества, основ конституционного строя и безопасности государства, собственности, коррупци­онных и иных преступлений, против интересов государствен­ной службы и государственного управления, общественной бе­зопасности и общественного порядка, здоровья населения и нравственности, а также денег, принадлежащих другим лицам или полученных в качестве кредитов'.